1、第五章第五章 争议的预防与处理争议的预防与处理 n一、货物的检验一、货物的检验 n二、索赔二、索赔 n三、不可抗力三、不可抗力 n四、仲裁四、仲裁 一、货物的检验一、货物的检验 n买方的检验权买方的检验权 n检验时间和地点检验时间和地点 n检验检疫机构检验检疫机构 n检验证书检验证书 n买卖合同中的检验条款买卖合同中的检验条款 1、买方的检验权、买方的检验权 n买卖双方在交接货物过程中的三个环节买卖双方在交接货物过程中的三个环节： （1）交付）交付 （2）检验或查看）检验或查看 （3）接受或拒收）接受或拒收 n 买方对卖方所交付的货物，通过一定的检验程买方对卖方所交付的货物，通过一定的检验程
2、序后，可以行使一定的序后，可以行使一定的接受或拒收接受或拒收的权利。如的权利。如 果未经检验就接受了货物，即使事后发现货物果未经检验就接受了货物，即使事后发现货物 有问题，也不能再行使拒收的权利。有问题，也不能再行使拒收的权利。 n公约公约对买方的检验权的规定对买方的检验权的规定 卖方应按照本公约的规定，对风险移卖方应按照本公约的规定，对风险移 转到买方时所存在的任何不符合同情转到买方时所存在的任何不符合同情 形形 ，负有责任，即使这种不符合同情，负有责任，即使这种不符合同情 形在该时间方始明显。形在该时间方始明显。 2、检验内容、检验内容 n品质检验品质检验 n重量检验重量检验 n包装检验包
3、装检验 n残损检验残损检验 n船舶检验船舶检验 n监视装载监视装载 n签封样品签封样品 n签发产地证书、价值证书等签发产地证书、价值证书等 3、检验的时间和地点、检验的时间和地点 n在出口国检验在出口国检验 1）在产地检验）在产地检验 2）装运前或装运时在装运港或装运地检验。）装运前或装运时在装运港或装运地检验。 n在进口国检验在进口国检验 1）在目的港或目的地卸货后检验）在目的港或目的地卸货后检验 2）在买方营业处所或最终用户所在地检验。）在买方营业处所或最终用户所在地检验。 n在出口国检验、在进口国复验在出口国检验、在进口国复验（在国际贸易中（在国际贸易中 最为常用）最为常用） 1）货物须
4、于装运前由双方约定的装运港或装）货物须于装运前由双方约定的装运港或装 运地的检验机构进行检验，其检验证书作为卖运地的检验机构进行检验，其检验证书作为卖 方要求买方支付货款或要求银行支付、承兑或方要求买方支付货款或要求银行支付、承兑或 议付时递交的单据之一；议付时递交的单据之一； 2）在货物运抵目的港或目的地卸货后的一定）在货物运抵目的港或目的地卸货后的一定 时间内，买方有权复验。时间内，买方有权复验。 4、检验检疫机构、检验检疫机构 n国外的检验机构国外的检验机构 国际上比较著名的检验机构：国际上比较著名的检验机构： 1）官方机构官方机构 美国粮谷检验署（美国粮谷检验署（FGES） 美国食品药
5、物管理局（美国食品药物管理局（FDA） 法国国家实验室检测中心等法国国家实验室检测中心等 2）民间、社团检验机构民间、社团检验机构 瑞士日内瓦通用鉴定公司（瑞士日内瓦通用鉴定公司（SGS） 美国保险人实验室（美国保险人实验室（UL） 香港天祥公证化验行等香港天祥公证化验行等 n我国的检验检疫机构及其基本任务我国的检验检疫机构及其基本任务 1、我国目前的官方检验检疫机构名称：、我国目前的官方检验检疫机构名称： 国家出入境检验检疫局国家出入境检验检疫局 n2、我国出入境检验检疫机构的基本任务：、我国出入境检验检疫机构的基本任务： 1）实施）实施法定检验法定检验 2）办理鉴定业务办理鉴定业务 3）对
6、进出口商品的检验工作实施监督管理对进出口商品的检验工作实施监督管理 5、检验证书、检验证书 n作用作用 1）作为证明卖方索交货物的品质、重量（数）作为证明卖方索交货物的品质、重量（数 量）、包装以及卫生条件等是否符合合同规定量）、包装以及卫生条件等是否符合合同规定 的依据；的依据； 2）作为买方对品质、重量（数量）、包装等）作为买方对品质、重量（数量）、包装等 条件提出异议、拒收货物、要求索赔、解决争条件提出异议、拒收货物、要求索赔、解决争 议的凭证；议的凭证； 3）作为卖方向银行议付货款的单据之一；）作为卖方向银行议付货款的单据之一； 4）作为海关验关放行的凭证。）作为海关验关放行的凭证。
7、6、买卖合同中的检验条款、买卖合同中的检验条款 n说明：说明： 买卖合同中的货物检验条款应包括的主买卖合同中的货物检验条款应包括的主 要内容：要内容： 有关检验权的规定；检验或复验的时间有关检验权的规定；检验或复验的时间 或地点；检验机构；检验项目和检验证或地点；检验机构；检验项目和检验证 书；检验标准和检验方法等。书；检验标准和检验方法等。 二、索赔二、索赔 n违约责任违约责任 n索赔与理赔索赔与理赔 n买卖合同中的索赔条款买卖合同中的索赔条款 1、违约责任、违约责任 n英国法律英国法律（以合同交易条件的主次为依据划分）（以合同交易条件的主次为依据划分） A 、违反要件违反要件： B、 违反
8、担保违反担保： n美国法律美国法律（以违约的后果轻重程度为依据划分）（以违约的后果轻重程度为依据划分） A、 重大违约重大违约： B、 轻微违约轻微违约： n我国法律（我国法律（合同法合同法） 当事人一方延迟履行合同义务或者有其他违约当事人一方延迟履行合同义务或者有其他违约 行为致使不能实现合同目的，对方当事人可以行为致使不能实现合同目的，对方当事人可以 解除合同；当事人一方延迟履行主要债务，经解除合同；当事人一方延迟履行主要债务，经 催告后在合同期间内仍未履行的，对方当事人催告后在合同期间内仍未履行的，对方当事人 可以解除合同。可以解除合同。 n公约公约 A、 根本违反合同根本违反合同：既可
9、要求损害赔偿，又可：既可要求损害赔偿，又可 要求解除合同。要求解除合同。 B、 非根本违反合同非根本违反合同：只能要求损害赔偿，不：只能要求损害赔偿，不 能宣告合同无效。能宣告合同无效。 2、索赔与理赔、索赔与理赔 n索赔索赔：是指买卖合同的一方当事人因另：是指买卖合同的一方当事人因另 一方当事人违约致使其遭受损失而向另一方当事人违约致使其遭受损失而向另 一方当事人提出要求损害赔偿的行为。一方当事人提出要求损害赔偿的行为。 理赔理赔：是一方对于对方提出的索赔进行：是一方对于对方提出的索赔进行 处理。处理。 n索赔与理赔中的要点索赔与理赔中的要点 1、索赔依据、索赔依据 法律依据：买卖合同和适用
10、的法律规定。法律依据：买卖合同和适用的法律规定。 事实依据：违约的事实，情节及其书面证明。事实依据：违约的事实，情节及其书面证明。 n2、索赔期限、索赔期限 按照法律和国际惯例，受损害的一方只能在一定的索按照法律和国际惯例，受损害的一方只能在一定的索 赔期限内提出索赔，否则即丧失索赔权。赔期限内提出索赔，否则即丧失索赔权。 n 3、索赔金额、索赔金额 （1）如果合同规定有约定的损害赔偿的金额或计算方）如果合同规定有约定的损害赔偿的金额或计算方 法法 （2）如果合同未作具体规定，确定损害赔偿金额的基）如果合同未作具体规定，确定损害赔偿金额的基 本原则本原则 3、买卖合同中的索赔条款、买卖合同中的
11、索赔条款 n异议与索赔条款（异议与索赔条款（discrepancy and claim clause） 一般是针对卖方交货质量、数量或包装不符合一般是针对卖方交货质量、数量或包装不符合 同规定而订立的，主要包括索赔依据、索赔期同规定而订立的，主要包括索赔依据、索赔期 限以及索赔的处理方法等。限以及索赔的处理方法等。 n罚金条款（罚金条款（penalty clause）（违约金条款）（违约金条款） 较多使用于卖方延期交货或买方延期接货或延较多使用于卖方延期交货或买方延期接货或延 期付款的场合，它的特点是预先在合同中规定期付款的场合，它的特点是预先在合同中规定 罚金的数额或罚金的百分率罚金的数额或
12、罚金的百分率。 三、不可抗力（三、不可抗力（Force Majeure） n不可抗力条款不可抗力条款是指合是指合 同中订明如当事人一同中订明如当事人一 方因不可抗力不能履方因不可抗力不能履 行合同的全部或部分行合同的全部或部分 义务的，免除其全部义务的，免除其全部 或部分的责任。另一或部分的责任。另一 方当事人不得对此要方当事人不得对此要 求损害赔偿。是一种求损害赔偿。是一种 免责条款。免责条款。 1、不可抗力的认定、不可抗力的认定 n不可抗力不可抗力是指非当事人所能控制，而且没有理是指非当事人所能控制，而且没有理 由预期他在订立合同时所能考虑到或能避免或由预期他在订立合同时所能考虑到或能避免
13、或 克服它或它的后果而使其不履行合同义务的障克服它或它的后果而使其不履行合同义务的障 碍。碍。 引起不可抗力的原因：引起不可抗力的原因： 1）自然原因自然原因：如洪水、暴风、干旱、地震等：如洪水、暴风、干旱、地震等 人类无法控制的自然界力量所引起的灾害；人类无法控制的自然界力量所引起的灾害； 2）社会原因社会原因：指战争、罢工、政府禁运等。：指战争、罢工、政府禁运等。 说明：不能错误地认为所有的自然原因和社会说明：不能错误地认为所有的自然原因和社会 原因引起的事件都属于不可抗力。原因引起的事件都属于不可抗力。 2、不可抗力的处理、不可抗力的处理 n按有关法律和惯例的处理方式：如果发按有关法律和
14、惯例的处理方式：如果发 生不可抗力，致使合同不能得到全部或生不可抗力，致使合同不能得到全部或 部分履行，有关当事人可根据不可抗力部分履行，有关当事人可根据不可抗力 的影响，的影响，解除合同或变更合同解除合同或变更合同而免除其而免除其 相应的责任，即对有关当事人因不可抗相应的责任，即对有关当事人因不可抗 力不能全部或部分履行合同而给另一方力不能全部或部分履行合同而给另一方 当事人造成的损害免负赔偿责任。当事人造成的损害免负赔偿责任。 n发生不可抗力事件后，决定解除合同或变更合发生不可抗力事件后，决定解除合同或变更合 同的影响因素同的影响因素 n（1）应视不可抗力对履行合同的影响的情况）应视不可抗
15、力对履行合同的影响的情况 和程度而定，或者由买卖双方在合同中加以规和程度而定，或者由买卖双方在合同中加以规 定；定； n（2）如果合同）如果合同没有明确的规定没有明确的规定，一般的解释，一般的解释 为：为： nA、如果不可抗力的发生使合同履行成为不可、如果不可抗力的发生使合同履行成为不可 能，例如特定标的物的灭失，或事件的影响比能，例如特定标的物的灭失，或事件的影响比 较严重，非短时间内所能复原，则可较严重，非短时间内所能复原，则可解除合同解除合同 nB、如果不可抗力只是部分地或暂时性地阻碍、如果不可抗力只是部分地或暂时性地阻碍 了合同的履行，则发生事件的一方只能采用了合同的履行，则发生事件的
16、一方只能采用变变 更合同更合同的方法，以减少另一方的损失。的方法，以减少另一方的损失。 3、不可抗力的通知和证明、不可抗力的通知和证明 n不可抗力发生后，不能按合同履约的一方当事不可抗力发生后，不能按合同履约的一方当事 人要取得免责的权利，必须人要取得免责的权利，必须及时通知及时通知另一方，另一方， 并提供必要的并提供必要的证明文件证明文件，而且在通知中应提出，而且在通知中应提出 处理意见处理意见。 n通常在不可抗力条款中明确规定具体的通常在不可抗力条款中明确规定具体的通知期通知期 限限。 n一方接到对方关于不可抗力的通知或证明文件一方接到对方关于不可抗力的通知或证明文件 后，无论同意与否都应
17、后，无论同意与否都应及时答复及时答复。 4、买卖合同中的不可抗力条、买卖合同中的不可抗力条 款款 n不可抗力的范围；对不可抗力的范围；对 不可抗力的处理原则不可抗力的处理原则 和方法；不可抗力发和方法；不可抗力发 生后通知对方的期限生后通知对方的期限 和方法，以及出具证和方法，以及出具证 明文件的机构等。明文件的机构等。 四、仲裁（四、仲裁（Arbitration） n解决对外贸易争议的方式：解决对外贸易争议的方式： 1）和解）和解 2）第三者调解）第三者调解 3）仲裁仲裁 4）司法诉讼）司法诉讼 n含义：含义：是指买卖双方达成协议，自愿将有关争是指买卖双方达成协议，自愿将有关争 议交给双方所
18、同意的仲裁机构裁决，而这个裁议交给双方所同意的仲裁机构裁决，而这个裁 决是终局的，对双方都有约束力，双方必须遵决是终局的，对双方都有约束力，双方必须遵 照执行。照执行。 1、仲裁的形式、仲裁的形式 n临时仲裁临时仲裁 n机构仲裁机构仲裁 n说明：国际商事仲裁说明：国际商事仲裁 绝大部分采用机构仲绝大部分采用机构仲 裁。裁。 2、仲裁机构、仲裁机构 n国际性的常设仲裁机构国际性的常设仲裁机构 瑞典斯德哥尔摩仲裁院瑞典斯德哥尔摩仲裁院 瑞士苏黎士商会仲裁院瑞士苏黎士商会仲裁院 英国伦敦国际仲裁院英国伦敦国际仲裁院 美国仲裁协会美国仲裁协会 国际商会仲裁院等国际商会仲裁院等 n我国常设的涉外商事仲裁
19、机构我国常设的涉外商事仲裁机构 中国国际经济贸易仲裁委员会中国国际经济贸易仲裁委员会 地方仲裁委员会地方仲裁委员会 3、仲裁协议、仲裁协议 n仲裁的前提条件：双方自愿，达成仲裁协议。仲裁的前提条件：双方自愿，达成仲裁协议。 n1）约束双方当事人只能以仲裁方式解决争议，不得向）约束双方当事人只能以仲裁方式解决争议，不得向 法院起诉；法院起诉； 2）使仲裁机构取得对争议案件的管辖权；）使仲裁机构取得对争议案件的管辖权； 3）可排除法院对于争议案件的管辖权。）可排除法院对于争议案件的管辖权。 n形式形式 仲裁协议必须是书面的，它有两种形式：仲裁协议必须是书面的，它有两种形式： 1）合同中的仲裁条款；
20、）合同中的仲裁条款； 2）以其他方式达成的提交仲裁协议。）以其他方式达成的提交仲裁协议。 4、仲裁程序、仲裁程序 n仲裁申请仲裁申请 1）双方当事人的仲裁协议双方当事人的仲裁协议 2）一方当事人（申请人）的书面申请）一方当事人（申请人）的书面申请 n仲裁庭的组成仲裁庭的组成 仲裁庭可以由三名仲裁员或者一名仲裁仲裁庭可以由三名仲裁员或者一名仲裁 员组成。由三名仲裁员组成的，设首席员组成。由三名仲裁员组成的，设首席 仲裁员。仲裁员。 n仲裁审理仲裁审理 1）开庭）开庭 2）调解）调解 调解不是仲裁的必要程序。调解不是仲裁的必要程序。 3）收集、审定证据）收集、审定证据 4）采取保全措施）采取保全措
21、施 n仲裁裁决仲裁裁决 1）书面形式。）书面形式。 2）仲裁裁决是终局性的，对双方当事人）仲裁裁决是终局性的，对双方当事人 均有约束力均有约束力。 5、仲裁裁决的承认与执行、仲裁裁决的承认与执行 n仲裁裁决的承认：仲裁裁决的承认：法院根据当事人的申请，依法院根据当事人的申请，依 法确认仲裁裁决具有可予执行的法律效力。法确认仲裁裁决具有可予执行的法律效力。 n仲裁裁决的执行：仲裁裁决的执行：自动履行或强制执行自动履行或强制执行 n承认和执行外国仲裁裁决公约承认和执行外国仲裁裁决公约（纽约公纽约公 约约） 我国于我国于1987年加入，并作两项保留：年加入，并作两项保留： （1）互惠保留）互惠保留 （2）商事保留）商事保留 6、买卖合同中的仲裁条款、买卖合同中的仲裁条款 n主要内容主要内容 提交仲裁的事项，即提请提交仲裁的事项，即提请 仲裁的争议范围、仲裁地仲裁的争议范围、仲裁地 点、仲裁机构、仲裁规则、点、仲裁机构、仲裁规则、 裁决的效力等内容。裁决的效力等内容。 n思考题：思考题： 1、检验地点的选择对交易双方有何影响？、检验地点的选择对交易双方有何影响？ 应该如何选择商检地点？应该如何选择商检地点？ 2、国家贸易中解决争议的方法有哪几种？、国家贸易中解决争议的方法有哪几种？ 为什么仲裁能常为争议双方所接受？为什么仲裁能常为争议双方所接受？
