1、一、全省法院网络著作权案件的审理情况一、全省法院网络著作权案件的审理情况二、司法实务中反映出的在公证保全证据中二、司法实务中反映出的在公证保全证据中存在的问题及其建议存在的问题及其建议 （一）公证行为出现重大程序瑕疵（一）公证行为出现重大程序瑕疵 案例（一）案例（一）原告：广东某文化发展公司。原告：广东某文化发展公司。被告：某大学。被告：某大学。案由：侵犯著作财产权纠纷。案由：侵犯著作财产权纠纷。原告诉称：该公司为电影作品原告诉称：该公司为电影作品无极无极的国内独的国内独家许可发行人，享有该作品的信息网络传播权、音像家许可发行人，享有该作品的信息网络传播权、音像制品复制、发行等各项权利。该大学
2、未经许可，擅自制品复制、发行等各项权利。该大学未经许可，擅自将该影片通过其主办的网站的图书馆板块中的将该影片通过其主办的网站的图书馆板块中的“影视影视在线在线”提供在线播放，使公众可以通过其网站进行在提供在线播放，使公众可以通过其网站进行在线观看，请求被告停止侵权，赔偿经济损失线观看，请求被告停止侵权，赔偿经济损失4 4万元，万元，维权的合理开支维权的合理开支30003000元，并承担诉讼费。元，并承担诉讼费。 公证内容：公证内容： 20082008年年3 3月，某律师事务所委托代理人律师陈某月，某律师事务所委托代理人律师陈某申请某公证处对该大学未经许可在互联网使用申请某公证处对该大学未经许可
3、在互联网使用无极无极等影像资料的行为进行证据保全，该公证处的公证员等影像资料的行为进行证据保全，该公证处的公证员张某和王某与申请人的代理人陈某在该大学某学院的张某和王某与申请人的代理人陈某在该大学某学院的微机室内，由陈某进行了相关操作，该公证处作出公微机室内，由陈某进行了相关操作，该公证处作出公证书，记载：开机后出现开始画面，双击桌面：证书，记载：开机后出现开始画面，双击桌面：“Internet Explorer”Internet Explorer”图标，进入百度首页，点击图标，进入百度首页，点击该大学进入页面，点击：该大学进入页面，点击：“图书馆图书馆”进入页面，点击进入页面，点击“影视在线
4、影视在线”进入页面，在页面显示的进入页面，在页面显示的“电影搜索电影搜索”栏目中输入栏目中输入“无极无极”，点击搜索，进入页面，开始播，点击搜索，进入页面，开始播放该片。放该片。该公证书中仅有一副该公证书中仅有一副无极无极影片介绍的画面截影片介绍的画面截图。陈某将过程制作成文档后保存并复制到随身所带图。陈某将过程制作成文档后保存并复制到随身所带移动硬盘，之后将上述移动硬盘中保存的内容刻录成移动硬盘，之后将上述移动硬盘中保存的内容刻录成光盘三份，作为公证书的附件。光盘三份，作为公证书的附件。在庭审中播放时，该公证书所附的两份封存光盘在庭审中播放时，该公证书所附的两份封存光盘刻录的均是操作人员在网
5、上点击播放并截图制作刻录的均是操作人员在网上点击播放并截图制作闯闯关东关东的过程。的过程。原告主张此为公证处装订失误，并由公证处出具原告主张此为公证处装订失误，并由公证处出具一份补正后公证书。一份补正后公证书。一二审判决：该公证书因具有重大瑕疵，一二审判决：该公证书因具有重大瑕疵，不能作不能作为认定案件事实的依据，判决驳回原告诉讼请求。为认定案件事实的依据，判决驳回原告诉讼请求。本案的公证书中存在的问题：本案的公证书中存在的问题：1 1、截图不完整。文字记载开始播放该影片，而截、截图不完整。文字记载开始播放该影片，而截图中只有对影片进行介绍的画面截图，而没有在线播图中只有对影片进行介绍的画面截
6、图，而没有在线播放影片的截图。关键证据缺少截图。放影片的截图。关键证据缺少截图。2 2、进入微机室后，如何选择的电脑未予说明。这、进入微机室后，如何选择的电脑未予说明。这点在审判实践中经常会存有争议，建议最好使用点在审判实践中经常会存有争议，建议最好使用“随随机选择电脑机选择电脑”或者按照管理员的指令使用某一电脑。或者按照管理员的指令使用某一电脑。3 3、公证书所附的光盘内容与原告诉称的影片不同。、公证书所附的光盘内容与原告诉称的影片不同。重大瑕疵。因互联网信息具有即时性，电子证据具有重大瑕疵。因互联网信息具有即时性，电子证据具有易删除和易修改的特点，因此电子证据的复制必须是易删除和易修改的特
7、点，因此电子证据的复制必须是完整和准确的，书面记载和光盘录像应该保持一致。完整和准确的，书面记载和光盘录像应该保持一致。出现错误往往无法事后补正，否则将失去公信力。出现错误往往无法事后补正，否则将失去公信力。山东省高级人民法院关于审理网络著作权侵山东省高级人民法院关于审理网络著作权侵权纠纷案件的指导意见（试行）权纠纷案件的指导意见（试行）第第1313条：公证书记载的公证过程与附卷的同期录条：公证书记载的公证过程与附卷的同期录音录像等材料存在明显矛盾，或者公证书记载的公证音录像等材料存在明显矛盾，或者公证书记载的公证过程不完整，或存在其他明显瑕疵，足以影响对待证过程不完整，或存在其他明显瑕疵，足
8、以影响对待证事实真实性判断的，该公证书不能作为认定案件事实事实真实性判断的，该公证书不能作为认定案件事实的依据。的依据。如某案件中，同一公证处出具的两份公证书中载如某案件中，同一公证处出具的两份公证书中载明，该处同一公证人员在同一天的九点二十分和九点明，该处同一公证人员在同一天的九点二十分和九点二十五分，分别在本省的两个县实施了两个购买行为，二十五分，分别在本省的两个县实施了两个购买行为，两份公证书中记载的时间仅相隔两份公证书中记载的时间仅相隔5 5分钟，而该两地相分钟，而该两地相距近距近8080公里。公证内容的公信力让人质疑。公里。公证内容的公信力让人质疑。 建议：建议：1 1、必要时应对整
9、个公证过程进行全程摄像必要时应对整个公证过程进行全程摄像或拍照。或拍照。山东省高级人民法院关于审理网络著作权侵山东省高级人民法院关于审理网络著作权侵权纠纷案件的指导意见（试行）权纠纷案件的指导意见（试行） （四）因对案情不够了解或缺乏相应的网络知（四）因对案情不够了解或缺乏相应的网络知识导致公证文书证明力不足识导致公证文书证明力不足案例（四）案例（四）原告：某文化传播公司。原告：某文化传播公司。被告：某网吧。被告：某网吧。案由：侵犯著作权纠纷。案由：侵犯著作权纠纷。原告诉称：其独家享有某电视剧作品在中国大陆原告诉称：其独家享有某电视剧作品在中国大陆的信息网络传播权。被告未经其同意，擅自在其网吧
10、的信息网络传播权。被告未经其同意，擅自在其网吧里播放该电视剧，请求判令被告立即停止侵权，关闭里播放该电视剧，请求判令被告立即停止侵权，关闭该片的在线播放服务，删除储存在被告服务器上的侵该片的在线播放服务，删除储存在被告服务器上的侵权作品，赔偿原告经济损失权作品，赔偿原告经济损失3 3万元。万元。 1 1、被告网吧对被控侵权作品提供了网络服务器、被告网吧对被控侵权作品提供了网络服务器业务。业务。2 2、被告在局域网内（网吧内）提供在线播放，、被告在局域网内（网吧内）提供在线播放，传播涉案作品。传播涉案作品。 而公证书未能通过相关技术或演示证明以下问而公证书未能通过相关技术或演示证明以下问题：题：
11、1 1、涉案作品只能在网吧内的局域网上观看而不、涉案作品只能在网吧内的局域网上观看而不能在互联网上观看。能在互联网上观看。 2 2、被告网吧提供网络服务器服务。、被告网吧提供网络服务器服务。 因此该公证书不能证明待证事实，不能采信。因此该公证书不能证明待证事实，不能采信。意见意见第第1212条，公证机构违反公证法律法规有条，公证机构违反公证法律法规有关管辖规定异地公证取证的，不能仅以该程序瑕疵，关管辖规定异地公证取证的，不能仅以该程序瑕疵，否定公证文书对待证事实的证明效力。否定公证文书对待证事实的证明效力。人民法院应根据优势证据规则，对该证据及其与人民法院应根据优势证据规则，对该证据及其与其他
12、证据是否足以形成完整证据链进行判断。其他证据是否足以形成完整证据链进行判断。（七）公证时使用申请人提供的电脑，但（七）公证时使用申请人提供的电脑，但未对电脑进行清洁度检查。未对电脑进行清洁度检查。如果不使用公证处的电脑操作，必须在笔录和公如果不使用公证处的电脑操作，必须在笔录和公证书中作出说明，并详细记录电脑所处位置。证书中作出说明，并详细记录电脑所处位置。公证文书中应对公证地点、计算机用户、网络连公证文书中应对公证地点、计算机用户、网络连接情况进行说明，并对本机文件进行检查。接情况进行说明，并对本机文件进行检查。建议：使用公证处的电脑。建议：使用公证处的电脑。意见意见有关的规定：有关的规定：
13、第第1111条：公证行为使用的电脑为公证机构以外的条：公证行为使用的电脑为公证机构以外的他人或当事人掌握，且公证书没有记载是否对该电脑他人或当事人掌握，且公证书没有记载是否对该电脑及其他外接存储设备的清洁性进行检查，则不足以证及其他外接存储设备的清洁性进行检查，则不足以证明公证获得的网络信息来源于互联网之中。明公证获得的网络信息来源于互联网之中。第第1010条条 判断公证证据的证明力，人民法院应主判断公证证据的证明力，人民法院应主动审查公证证明的网络信息是否来自于互联网而非本动审查公证证明的网络信息是否来自于互联网而非本地电脑，并针对不同情况分别做出处理。地电脑，并针对不同情况分别做出处理。如
14、公证文书记载未排除公证信息来源于电脑预存如公证文书记载未排除公证信息来源于电脑预存或其他侵权页面的，该公证文书应视为存在重大瑕疵，或其他侵权页面的，该公证文书应视为存在重大瑕疵，不能作为有效证据使用。不能作为有效证据使用。1515对于电子邮件、聊天记录等电子证据效力的认定，对于电子邮件、聊天记录等电子证据效力的认定，当事人任何一方对此类证据与各方当事人的对应性及内容无异当事人任何一方对此类证据与各方当事人的对应性及内容无异议的，应当对其证据效力加以认定。当事人任何一方对此类证议的，应当对其证据效力加以认定。当事人任何一方对此类证据与各方当事人的对应性及内容有异议的，此类证据不可单独据与各方当事
15、人的对应性及内容有异议的，此类证据不可单独作为定案依据，要利用技术手段对来源、内容等进行审查，并作为定案依据，要利用技术手段对来源、内容等进行审查，并要辅以其他证据来证明，才能作为定案的根据。法院确认此类要辅以其他证据来证明，才能作为定案的根据。法院确认此类证据的法律效力，可通过公安机关公共信息网络安全监察部门证据的法律效力，可通过公安机关公共信息网络安全监察部门出具的意见书或者信息技术部门出具的证明结合案件事实予以出具的意见书或者信息技术部门出具的证明结合案件事实予以综合认定。综合认定。法院在采用技术手段之前，可通过审查电子邮件等电子法院在采用技术手段之前，可通过审查电子邮件等电子证据内容的取得是否经过公证、内容是否完整及内容是否经过证据内容的取得是否经过公证、内容是否完整及内容是否经过有关部门的鉴定等情形，再结合其他相关事实来综合认定证据有关部门的鉴定等情形，再结合其他相关事实来综合认定证据是否可采用，或尚需作进一步审查。是否可采用，或尚需作进一步审查。
