1、国有企业资产运营管理国有企业资产运营管理中的法律实务中的法律实务给国资委的司法建议给国资委的司法建议xxxx市国有资产监督管理委员会市国有资产监督管理委员会: : 近年来，我院审理的民商事案件中，涉及到你委出资监管的国有大中型企近年来，我院审理的民商事案件中，涉及到你委出资监管的国有大中型企业业( (以下简称相关国企以下简称相关国企) )涉讼的案件较多。近期，我院民四庭对该庭审理的买卖、涉讼的案件较多。近期，我院民四庭对该庭审理的买卖、仓储、进出口代理等传统商事合同纠纷案件进行梳理后发现，在此类一般不易仓储、进出口代理等传统商事合同纠纷案件进行梳理后发现，在此类一般不易发生巨额纠纷的案件中，相
2、关国企涉讼占有一定的比例。特别是发生巨额纠纷的案件中，相关国企涉讼占有一定的比例。特别是20052005年以来，年以来，相关国企涉及该类诉讼呈现出涉讼企业集中化、争议标的巨大化的新特点，如相关国企涉及该类诉讼呈现出涉讼企业集中化、争议标的巨大化的新特点，如xxxx国际集团下属两企业一审涉讼国际集团下属两企业一审涉讼1111起，总标的超过起，总标的超过5 5亿元亿元;xx;xx集团下属企业涉及集团下属企业涉及一审案件一审案件5 5起，总标的超过起，总标的超过2.32.3亿元。这些相关国企虽然多作为原告，但涉讼企亿元。这些相关国企虽然多作为原告，但涉讼企业在经营管理国有资产过程中，对超出常规经营风
3、险以外的人为风险缺乏必要业在经营管理国有资产过程中，对超出常规经营风险以外的人为风险缺乏必要的发现、识别、预防、控制的意识和机制，不但影响了国有资产的保值增值，的发现、识别、预防、控制的意识和机制，不但影响了国有资产的保值增值，而且埋下了巨额国有资产流失的隐患。为此，本院将目前发现的几类较为突出而且埋下了巨额国有资产流失的隐患。为此，本院将目前发现的几类较为突出的情况向你委通报如下的情况向你委通报如下: : 一、预付全款埋隐患，钱货两空成损失一、预付全款埋隐患，钱货两空成损失 如如xxxx国际贸易国际贸易( (集团集团) )有限公司等与常熟科弘系公司买卖合同系有限公司等与常熟科弘系公司买卖合同
4、系列案件中，列案件中，xxxx公司一方签订协议向科弘系公司购买钢材，并于合同公司一方签订协议向科弘系公司购买钢材，并于合同签订后立即将约签订后立即将约2.12.1亿元的货款全部预付给科弘系相关公司，但科亿元的货款全部预付给科弘系相关公司，但科弘系公司在最后一份合同签订后弘系公司在最后一份合同签订后2020天即发生资金链断裂，台湾经营天即发生资金链断裂，台湾经营管理人员逃离大陆，既不能完成交货也无力返还货款。目前科弘系管理人员逃离大陆，既不能完成交货也无力返还货款。目前科弘系公司进入破产重整，公司进入破产重整，xxxx公司即使胜诉也面临难以足额清偿的结果，公司即使胜诉也面临难以足额清偿的结果，国
5、有资产流失几成定局。此案反映出，相关国企风险控制意识淡薄，国有资产流失几成定局。此案反映出，相关国企风险控制意识淡薄，进行巨额交易之前对交易对象的资信能力审核不周，签订的合同又进行巨额交易之前对交易对象的资信能力审核不周，签订的合同又采取了风险极大的全额预付货款的支付方式，履行合同过程中也未采取了风险极大的全额预付货款的支付方式，履行合同过程中也未能对交易对象的经营状况随时监控，导致巨额货款难以追回的困难能对交易对象的经营状况随时监控，导致巨额货款难以追回的困难局面。局面。 二、丰厚利润私企享，资金压力国企担。二、丰厚利润私企享，资金压力国企担。 今年我们受理了今年我们受理了xxxx国际集团国
6、际集团xxxx市对外贸易有限公司起诉的两起市对外贸易有限公司起诉的两起外贸代理合同案件，该公司分别代理两家民营企业进口电解铜等大外贸代理合同案件，该公司分别代理两家民营企业进口电解铜等大宗有色金属，因受国际金融危机直接影响，相关有色金属价格暴跌宗有色金属，因受国际金融危机直接影响，相关有色金属价格暴跌跌两家民营企业无法通过销售回笼资金，共造成对跌两家民营企业无法通过销售回笼资金，共造成对xxxx外贸公司欠款外贸公司欠款1.31.3亿元无法及时清偿。这两起案件的原被告双方具有长期的合作经亿元无法及时清偿。这两起案件的原被告双方具有长期的合作经历，但采取的却是民营企业获取丰厚利润、国有企业承担巨大
7、风险历，但采取的却是民营企业获取丰厚利润、国有企业承担巨大风险的合作方式的合作方式: :民营企业仅支付少量保证金，即可利用民营企业仅支付少量保证金，即可利用xxxx外贸公司的良外贸公司的良好资信开出信用证，待货物进口转卖取得超额利润后再行清偿，从好资信开出信用证，待货物进口转卖取得超额利润后再行清偿，从而达到而达到“四两拨千斤四两拨千斤”的效果。反观的效果。反观xxxx外贸公司一方，每笔业务仅外贸公司一方，每笔业务仅收取收取1%1%左右的代理费左右的代理费, ,而一旦发生类似本案的风险则需独占承担巨额而一旦发生类似本案的风险则需独占承担巨额货款无法周转的沉重压力，风险与收益不相对称。货款无法周
8、转的沉重压力，风险与收益不相对称。三、大宗货物存人库，无法提取苦难言。三、大宗货物存人库，无法提取苦难言。 如如xxxx对外贸易有限公司与余姚市舜通物流仓储有限公司等仓储对外贸易有限公司与余姚市舜通物流仓储有限公司等仓储合同一案中，贸易公司将价值逾合同一案中，贸易公司将价值逾1.11.1亿元的化工产品存放于舜通公司亿元的化工产品存放于舜通公司仓库，一个月后因舜通公司涉及其他诉讼，其仓库中贸易公司存放仓库，一个月后因舜通公司涉及其他诉讼，其仓库中贸易公司存放的上述货物被查封，无法提取，面临损失。此案的教训是，相关国的上述货物被查封，无法提取，面临损失。此案的教训是，相关国企委托他人仓储大宗货物时
9、未能注意监控仓储公司的资信能力，自企委托他人仓储大宗货物时未能注意监控仓储公司的资信能力，自己的货物无端成为他人经济纠纷的牺牲品，因而极有可能造成固有己的货物无端成为他人经济纠纷的牺牲品，因而极有可能造成固有资产流失。资产流失。 针对以上情况，我院就你委加强监督指导相关国企的风险防控工作针对以上情况，我院就你委加强监督指导相关国企的风险防控工作提出四点建议：提出四点建议： 一、引导相关国企主要领导强化法律意识和风险意识，督促企业设一、引导相关国企主要领导强化法律意识和风险意识，督促企业设立法务、合规等风险防控部门，建章立制，赋予这些部门充分的合约审立法务、合规等风险防控部门，建章立制，赋予这些
10、部门充分的合约审核权限，将企业经营的风险防控关口前移核权限，将企业经营的风险防控关口前移; ; 二、建立相关国企大要案报告制度，要求相关国企就涉讼达一定金二、建立相关国企大要案报告制度，要求相关国企就涉讼达一定金额额( (如人民币如人民币50005000万元万元) )的案件及时上报你委备案，以便动态掌握相关国的案件及时上报你委备案，以便动态掌握相关国企涉讼情况，督促指导涉讼企业尽最大可能维护好自身权益企涉讼情况，督促指导涉讼企业尽最大可能维护好自身权益; ; 三、定期组织相关国企主要领导和法务工作人员进行培训，建议可三、定期组织相关国企主要领导和法务工作人员进行培训，建议可就已发生的纠纷案例进
11、行研讨，举一反三，相互吸取教训，及时发现和就已发生的纠纷案例进行研讨，举一反三，相互吸取教训，及时发现和弥补经营和管理上的漏洞弥补经营和管理上的漏洞; ; 四、根据当前的经济形势，督促受国际金融危机影响较深的行业四、根据当前的经济形势，督促受国际金融危机影响较深的行业的相关国企对尚未履行完毕的业务开展一次专项检查，对可能出现违的相关国企对尚未履行完毕的业务开展一次专项检查，对可能出现违约隐患的，建议相关国企及时采取措施，力争做到早发现、早预防、约隐患的，建议相关国企及时采取措施，力争做到早发现、早预防、早应对。早应对。 我院认为，国有大中型企业作为代表国家经营管理国有资产的骨我院认为，国有大中
12、型企业作为代表国家经营管理国有资产的骨干力量，特别是在当前国际金融危机影响尚未消除的经济环境下，有干力量，特别是在当前国际金融危机影响尚未消除的经济环境下，有必要进一步增强法律意识，依法经营，确保国有资产的保值增值。我必要进一步增强法律意识，依法经营，确保国有资产的保值增值。我院愿继续就诉讼环节中发现的相关问题与你委保持沟通，为国有资产院愿继续就诉讼环节中发现的相关问题与你委保持沟通，为国有资产的规范监管发挥司法能动作用。以上建议，请你委慎重研究，方便时的规范监管发挥司法能动作用。以上建议，请你委慎重研究，方便时回复。回复。 特此函告特此函告xxxx市第一中级人民法院市第一中级人民法院2009
13、.9.222009.9.22一、主题审查不清的风险一、主题审查不清的风险二、代理行为失控的风险二、代理行为失控的风险三、维权不当的风险三、维权不当的风险总公司总公司母公司母公司分公司分公司子公司子公司合伙合伙贷款贷款8000万元万元担保担保 一、一、主题审查不清的风险主题审查不清的风险8181年年9393年年9999年年 法人法人全民企业是不是法人？全民企业是不是法人？集体企业是不是法人？集体企业是不是法人？私营企业是不是法人？私营企业是不是法人？中外合资企业是不是法人？中外合资企业是不是法人？中外合作企业是不是法人？中外合作企业是不是法人？外资企业是不是法人？外资企业是不是法人？个人独资企业
14、个人独资企业合伙企业合伙企业公司企业公司企业企业企业个人企业（独资）个人企业（独资）共同企业共同企业非法人（合伙）非法人（合伙）法人法人公司公司有限责任公司有限责任公司股份有限公司股份有限公司总公司总公司母公司母公司分公司分公司子公司子公司合伙合伙贷款贷款8000万元万元担保担保二、代理行为失控的风险二、代理行为失控的风险何为代理？何为代理？ 没有授权委托书签订合同是否发生效力没有授权委托书签订合同是否发生效力行为人没有代理权、超越代理权或者代行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同理权终止后以被代理人名义订立合同 持盖好章的空白合同书签订合同持盖好章的空白合同书签订
15、合同持介绍信签订合同持介绍信签订合同法定代表人、负责人超越权限法定代表人、负责人超越权限订立的合同订立的合同定金定金 400违约金违约金 300三、维权不当的风险三、维权不当的风险索赔索赔供方供方需方需方供方不履行合同供方不履行合同 造成需方损失造成需方损失800告违约告违约还是还是告侵权告侵权1、举证、举证客观事实与法律事实客观事实与法律事实偷录、偷拍的录音、录像资料能否作为证据？偷录、偷拍的录音、录像资料能否作为证据？网页能否作为证据？网页能否作为证据？短信、电子邮件能否作为证据？短信、电子邮件能否作为证据？2、时效、时效二年二年从知道或者应当知道权利从知道或者应当知道权利被侵犯之日起计算
16、被侵犯之日起计算二十年二十年 从权利被侵害之日起计算从权利被侵害之日起计算四种情况的诉讼时效期间为四种情况的诉讼时效期间为1 1年：年：（1 1）身体受到伤害要求赔偿的。）身体受到伤害要求赔偿的。（2 2）出售质量不合格的商品未声明的。）出售质量不合格的商品未声明的。（3 3）延付或拒付租金的。）延付或拒付租金的。（4 4）寄存财物被丢失或者损毁的。）寄存财物被丢失或者损毁的。 2005 2005年年4 4月月1 1日，范某从曹某处借款日，范某从曹某处借款2 2万元，双方没万元，双方没有约定还款期。有约定还款期。20072007年年3 3月月2222日，曹某通知范某还款，日，曹某通知范某还款，
17、并留给其并留给其1010天准备时间。下列哪种说法是正确的？天准备时间。下列哪种说法是正确的？ A A若曹某于若曹某于20072007年年4 4月月2 2日之后起诉，法院应裁定日之后起诉，法院应裁定不予受理不予受理 B B若曹某于若曹某于20092009年年3 3月月2222日之后起诉，法院应判日之后起诉，法院应判决驳回其诉讼请求决驳回其诉讼请求 C C若曹某于若曹某于20092009年年4 4月月2 2日之后起诉，法院应裁定日之后起诉，法院应裁定驳回其起诉驳回其起诉 D D若曹某于若曹某于20092009年年4 4月月2 2日之后起诉，法院应判决日之后起诉，法院应判决驳回其诉讼请求驳回其诉讼请求 3、管辖、管辖可否协商确定管辖法院？可否协商确定管辖法院？未选择的未选择的-侵权侵权定金定金 400违约金违约金 3004、赔偿、赔偿供方供方需方需方供方不履行合同供方不履行合同 造成需方损失造成需方损失800
