1、反商业贿赂专题培训2015年11月2022-4-32培训师培训师李国衡老师李国衡老师n 上海鼎添律师事务所 执业律师n 上海市律师协会民事业务委员会委员n 上海陕西商会理事n 企业法律风险控制管理专家【专业经历】 企业管理法律风险控制、公司治理及商事经济类法律业务讲师，丰富的咨询培训经验。有关合同管理、合同风险防范、银行信贷法律风险防范实务以及企业信用管理，企业治理结构咨询等多项研究成果。李国衡老师历任知名咨询机构高级咨询顾问和培训讲师，结合自身实践中大量的典型案例，积累了丰富的基于中国经营风险环境的成功管理经验，形成了中国企业法律风险管理理论体系培训课程，注重操作性，培训风格风趣活泼，强调互
2、动性和学员的参与，并配有大量案例，能够突出不同行业的管理特点。主讲课程百余场，所授课程广受企业客户的好评。2022-4-33课程大纲一、什么是商业贿赂 1、商业贿赂基本概念及辨析 2、反不正当竞争法规定的情形 3、刑法规定的情形二、商业贿赂的表现形式及法律责任 1、商业贿赂的财产性利益表现形式 2、商业贿赂与相似行为的区别 3、商业贿赂行为涉及的法律责任（民事责任/行政责任/刑事责任）三、企业商业贿赂风险控制2022-4-34一、什么是商业贿赂什么是贿赂？ 1、受贿者给予行贿者的利益，大于其收受的利益 2、受贿者给予行贿者的利益，不属于其本人所有，属于利益受损者所有，但受贿者有权支配 3、受贿
3、者的支配权基于利益受损者的信任和委托，受贿者是对利益受损者的背信弃义贿赂的本质 作为代理人的受贿人因收受行贿人所给予的好处，而背离其应负的忠实义务对交易施加了不利于委托人的影响。2022-4-35商业的含义：1、指经营活动，即生产者销售、采购行为2、泛指经济领域，即生产、流通、分配、消费等全部经济领域“商业”是“贿赂”的限定词根据商业的不同理解区分为狭义和广义商业贿赂区分的意义和目的是什么： 商业贿赂法律概念所致 商业贿赂法律责任不同所致一、什么是商业贿赂2022-4-36狭义的商业贿赂概念 1、限发生于商品流通过程、买卖交易过程 2、贿赂方式是贿赂双方交易密谋，压制排挤竞争对手，取得市场优势
4、竞争地位 3、贿赂目的仅限于扩大自己产品或服务销售见于反不正当竞争法和关于禁止商业贿赂行为的暂行规定一、什么是商业贿赂2022-4-37广义的商业贿赂概念 1、行贿方与受贿方系社会经济活动中各类主体，而不限于存在交易关系的市场主体、中间人等 2、贿赂目的是获取各种非法利益，如商品专营权、矿产开采权、侵吞国有资产等，而不限于扩大自己产品或服务销售 3、手段多样化，不限于简单的给予财物，还包括期权交易，关联交易等 4、部分受贿者变为主动，权力主动寻租及索贿日渐增多一、什么是商业贿赂2022-4-38商业贿赂的主体 1、行贿人 商业活动中，一切参与者为获取非法利益都有可能成为行贿人，不限于“经营者”
5、 雇员执行职务时的行贿行为应视为雇主（单位）的行贿行为而需承担法律责任，无论事先是否经过同意或默许 2、受贿人 “代理人”多数情况下是单位雇员，受贿是其个人行为，由雇员本人承担责任。单位系受害者，可向其索赔（民事责任） “对方单位”不能成为受贿人一、什么是商业贿赂2022-4-39商业贿赂的主观方面 1、主观系故意 即使雇主单位系过失，仍然构成违法 2、目的 必须是商业目的，不是非商业目的商业贿赂的客观表现表现形式：给予，提供或承诺给予、提供好处范围：财物或者其他手段一、什么是商业贿赂2022-4-310反不正当竞争法规定的情形： 1、法条经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商
6、品。在账外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在账外暗中收受回扣的，以受贿论处。经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入账。一、什么是商业贿赂2022-4-311反不正当竞争法规定的情形： 2、释义立场是反不正当交易，目的是维护正常的市场竞争秩序没有直接界定商业贿赂概念，仅采取列举的方式禁止回扣，以及规定给予折扣和佣金的方式该法调节范围主要局限于市场经营和交易活动，与狭义的商业贿赂概念相对应该法对商业贿赂的禁止性规定过于单一，对反商业贿赂的规范又过于简单，面对错综复杂的社会经济活动和日益猖獗的商业贿
7、赂现状，难以有效打击和治理一、什么是商业贿赂2022-4-312刑法规定的情形：散见于行贿受贿罪、公司、企业人员行贿受贿罪、金融机构工作人员受贿罪等刑法调节范围没有局限于市场经营和交易活动，而是扩大到社会经济活动的各个层面，基本与广义的商业贿赂概念相对刑法在不断修正和进步，对打击商业贿赂日益有效，特别是对商业贿赂责任主体不断补充，以及采取概括的方法规定刑事责任，在更多情况下有法可依刑法对商业贿赂形式规定单一，刑罚偏轻，对商业贿赂现状打击力度不足，法律震慑力不够一、什么是商业贿赂2022-4-313二、商业贿赂的表现形式和法律责任商业贿赂的财产性利益表现形式：金钱和实物违反公平竞争原则的商业赞助
8、或者旅游、考察以及其它活动各种会员卡、消费卡、购物卡和其它有价证券房屋、汽车等物品的使用权公司、企业的干股或红利以赌博，或者假借促销费、宣传费、广告费、培训费、顾问费、咨询费、技术服务费等名义给予的经济利益2022-4-314商业贿赂与相似行为的关系：1、回扣和商业贿赂的关系，回扣与商业贿赂既有联系又有区别联系：目的是一致的回扣及其含义回扣：经营者销售商品在账外暗中以现金实物或其他方式退给对方一定比例的商品价款。账外暗中是非法回扣的重要法律特征，是其非法性的基本条件账内明示属于合法性回扣（折扣） 重点在于_二、商业贿赂的表现形式和法律责任账外暗中账外暗中2022-4-315商业贿赂与相似行为的
9、关系：2、折扣不属于商业贿赂折扣是指经营者为了销售商品或者购买商品，在销售商品或者购买商品时，给予对方的价格优惠。折扣只发生在交易双方之间即经营者之间，不发生在代理人、经办人之间，也不发生在其他主体之间，这是折扣与回扣和佣金的重要区别之一。我国的反不正当竞争法规定允许交易的双方以明示入账的方式给与对方折扣，不正当的竞争行为是指经营者不以明示入账的方式给对方折扣，接受折扣的经营者没有如实入账的行为。二、商业贿赂的表现形式和法律责任2022-4-316商业贿赂与相似行为的关系：3、佣金与商业贿赂的关系佣金是指经营者在市场交易中给予为其提供服务的具有合法经营者资格的中间人的劳务报酬。佣金是给付中间人
10、的劳务报酬，佣金可以是一方支付，也可以是双方支付，接受佣金的只能是中间人，而不是交易双方，也不是交易双方的代理人、经办人，这是佣金和回扣、折扣的重要区别。接受佣金的可以是单位， 也可以是个人。佣金往往成为商业贿赂的假借名义重点在于_二、商业贿赂的表现形式和法律责任是否名不副实是否名不副实2022-4-317商业贿赂与相似行为的关系：4、附赠和商业贿赂的关系附赠的对象可以是交易对方单位和个人，也可以是一般消费者附赠额超过必要的限度，就属于商业贿赂。允许在符合商业惯例情形下赠送小额广告礼品，按照商业惯例赠送一些小额礼品作为一种促销手段重点在于_二、商业贿赂的表现形式和法律责任额度额度2022-4-
11、318商业贿赂涉及的法律责任民事责任行政责任刑事责任二、商业贿赂的表现形式和法律责任2022-4-319民事责任民事责任是指是民事主体违反了民事义务所应承担的法律后果，民事义务包括法定义务和约定义务。 民事责任主要是由三个部分的内容构成，包括违约责任、侵权责任和其它责任。民事诉讼是追究民事责任的基本手段。商业贿赂引发的侵权责任风险、合同效力风险和违约风险。（单位）商业贿赂引发侵权责任风险和劳动者责任风险（员工）二、商业贿赂的表现形式和法律责任2022-4-320商业贿赂行为的民事责任 反不正当竞争法第20条：“经营者违反本法规定，给被侵害的经营者造成损害的，应当承担赔偿责任。被侵害的经营者的损
12、失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润，并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。”该法仅采取列举的方式禁止回扣，所以被侵害者应包括对方单位和市场竞争者二、商业贿赂的表现形式和法律责任2022-4-321商业贿赂行为的行政责任 行政责任违反有关行政管理的法律规定，但尚未构成犯罪的行为所依法应当承担的法律后果。分为行政处分和行政处罚。“行政处罚”是指国家行政机关对违反行政法律、法规、规章，尚不构成犯罪的公民、法人及其他组织实施的一种制裁行为。主要表现为罚款、吊销证照，行政拘留等。二、商业贿赂的表现形式和法律责任2022-4-322商业
13、贿赂行为的行政责任 一般违法行为，是商业贿赂中情节较轻、数额不大，违反反不正当竞争法和其他法律法规，尚未构成犯罪，应当给予行政处罚的行为。犯罪行为，是商业贿赂中数额较大，或者具有其他严重情节，依照刑法应当受到刑法处罚的行为。商业贿赂情节轻重不同，构成的责任类别不同，也可以同时被要求承担。二、商业贿赂的表现形式和法律责任2022-4-323商业贿赂行为的行政责任反不正当竞争法第二十二条 经营者采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品，构成犯罪的，依法追究刑事责任；不构成犯罪的，监督检查部门可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款，有违法所得的，予以没收。商业贿赂行政法律责任偏轻二、商业
14、贿赂的表现形式和法律责任2022-4-324商业贿赂行为的刑事责任什么是刑事责任，与行政责任区别刑事责任，是依据刑事法律规定，对犯罪分子追究的法律责任。追究的违法行为不同：行政责任是一般违法行为，刑事责任是犯罪行为；追究的机关不同：追究行政责任由行政机关决定，追究刑事责任由司法机关决定；承担法律责任的后果不同：追究刑事责任是更严厉的制裁。二、商业贿赂的表现形式和法律责任2022-4-325商业贿赂行为的刑事责任受贿方的刑事责任：非国家工作人员受贿罪（罪名详解） 刑法第163条第1款：“公司、企业及其他单位人员利用职务上的便利，索取和收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处5年以下有期徒刑或
15、者拘役；数额巨大的，处5年以上有期徒刑，可以并处没收财产。”刑法第163条第2款：“公司，企业的工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。”二、商业贿赂的表现形式和法律责任2022-4-326司法解释对涉案金额的规定最高人民法院关于办理违反公司法受贿、侵占、挪用等刑事案件适用法律若干问题的解释：“索取或者收受贿赂五千元至二万元以上的，属于数额较大；索取或者收受贿赂十万元以上的，属于数额巨大。”二、商业贿赂的表现形式和法律责任2022-4-327司法解释对涉案金额的规定最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)
16、：“公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，或者在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有，数额在五千元以上的，应予立案追诉。”二、商业贿赂的表现形式和法律责任2022-4-328商业贿赂行为的刑事责任行贿方的刑事责任： 对非国家工作人员行贿罪 刑法第164条规定：“为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”二、商业贿赂的表现形式和法律责任2022-4-329司法解释对涉案金额的规定
17、最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)：“为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，个人行贿数额在一万元以上的，单位行贿数额在二十万元以上的，应予立案追诉。”二、商业贿赂的表现形式和法律责任2022-4-3301、建立反商业贿赂特色的信用政策，对有行贿和受贿行为的企业降低信用等级，甚至减少或停止合作2、在商业合同中增加反商业贿赂条款，作为严重违约情形追究违约责任，提高商业贿赂的合同风险3、在劳动合同中增加反商业贿赂条款，以及完善反商业贿赂的规章制度，提高员工腐败风险4、确定关键岗位，并适度轮岗5、建立独立检查部门，时常走访检查，以防微杜渐6、对发现的商业贿赂问题应及时处理并通报，严重的移送司法机关三、企业商业贿赂风险控制THANK YOU!上海积至企业管理咨询有限公司
