1、公司变更、合并与分立公司变更、合并与分立 一、公司的变更一、公司的变更 （一）公司章程的修改（一）公司章程的修改 （二）公司注册资本的变更（二）公司注册资本的变更 （三）公司组织形式的变更（三）公司组织形式的变更 二、公司合并二、公司合并 一、公司合并的概念、形式及特征一、公司合并的概念、形式及特征 二、比较公司合并与公司兼并二、比较公司合并与公司兼并 三、公司合并的程序三、公司合并的程序 四、公司合并中相关主体的利益保护四、公司合并中相关主体的利益保护 三、公司分立三、公司分立公司的变更公司的变更 一、公司变更的概念及原因一、公司变更的概念及原因 （一）公司变更的概念（一）公司变更的概念 有
2、广义和狭义两种理解有广义和狭义两种理解 广义的公司变更，是指公司设立登记广义的公司变更，是指公司设立登记事项中某一项或某几项的改变。事项中某一项或某几项的改变。 狭义的公司变更，主要是指公司组织狭义的公司变更，主要是指公司组织形式的变更。形式的变更。 应从广义的角度理解公司变更。应从广义的角度理解公司变更。公司的变更公司的变更 （二）公司变更的原因（二）公司变更的原因 1 1消极原因消极原因 指引起公司变更其设立登记事项是由指引起公司变更其设立登记事项是由于某些情势变化或本身经营管理不善，从于某些情势变化或本身经营管理不善，从而使公司不得不进行某方面变更之原因。而使公司不得不进行某方面变更之原
3、因。 2 2积极原因积极原因 积极原因，又称主动原因，指引起公积极原因，又称主动原因，指引起公司变更其设立登记事项是由于公司主动采司变更其设立登记事项是由于公司主动采取积极竞争措施所致。取积极竞争措施所致。公司的变更公司的变更 二、公司变更的主要内容二、公司变更的主要内容 （一）公司章程的修改（一）公司章程的修改 1 1公司章程修改的原则公司章程修改的原则 a a、不得违背法律和行政法规、不得违背法律和行政法规 b b、不得损害股东利益，尤其注意防止大、不得损害股东利益，尤其注意防止大股东利用控股的优势对章程作出股东利用控股的优势对章程作出损害中小损害中小股东利益股东利益的修改的修改 c c、
4、不得损害债权人和其他第三人的利益，、不得损害债权人和其他第三人的利益，如通过减资以逃避债务如通过减资以逃避债务 公司的变更公司的变更 2 2公司章程修改的理由公司章程修改的理由 公司法对导致公司章程修改的原因未公司法对导致公司章程修改的原因未做限制，只规定公司可以修改章程。做限制，只规定公司可以修改章程。 公司法有几处特别规定：公司法有几处特别规定： a a、公司可以通过修改公司章程来改变、公司可以通过修改公司章程来改变公司经营范围公司经营范围（法第（法第1212条）条） b b、当出现章程规定的营业期限届满或、当出现章程规定的营业期限届满或章程规定的其他解散事由，可以通过修改章程规定的其他解
5、散事由，可以通过修改章程使公司存续章程使公司存续（法第（法第7575条第条第1 1款，第款，第182182条）条） 公司的变更公司的变更 3 3公司章程的修改程序公司章程的修改程序 修改公司章程是股东（大）会的一项重要权修改公司章程是股东（大）会的一项重要权力，但股东大会行使权利时必须依照法定程序进力，但股东大会行使权利时必须依照法定程序进行才能保证修改有效。主要程序是：行才能保证修改有效。主要程序是： （1 1）由董事会拟定并提出修改章程的方案）由董事会拟定并提出修改章程的方案 （2 2）董事会在股东（大）会召开前将方案通）董事会在股东（大）会召开前将方案通知各股东知各股东 （3 3）股东）
6、股东( (大）会审议通过，若需要报经审批大）会审议通过，若需要报经审批的要通过审批的要通过审批公司的变更公司的变更 （4 4）办理变更登记，修改事项属于法律、）办理变更登记，修改事项属于法律、法规要求披露的信息，按规定公告。法规要求披露的信息，按规定公告。 3 3公司章程修改后的效力公司章程修改后的效力 修改章程本身没有登记生效的条件，修改章程本身没有登记生效的条件，因此修改章程在股东（大）会作出决议时因此修改章程在股东（大）会作出决议时生效生效（判断：章程修改经变更登记后生效）（判断：章程修改经变更登记后生效） 新修改的公司章程对新修改的公司章程对公司、股东、董公司、股东、董事、监事及高管人
7、员事、监事及高管人员具有约束力具有约束力（法第（法第1111条），条），公司的经营活动不能违反公司章程。公司的经营活动不能违反公司章程。 公司的变更公司的变更 （二）公司注册资本的变更（二）公司注册资本的变更 1 1注册资本的增加注册资本的增加 （1 1）股份公司增资的方法）股份公司增资的方法 股份公司增加注册资本的方法有以下股份公司增加注册资本的方法有以下3 3种：种： A A增加股份数额增加股份数额 B B增加每股金额增加每股金额 C C既增加股份数额，又增加每股金额既增加股份数额，又增加每股金额公司的变更公司的变更 （2 2）有限责任公司的增资，主要可采）有限责任公司的增资，主要可采用两
8、种方式：用两种方式： a a、增加新股东以增加资本，但增加后、增加新股东以增加资本，但增加后的股东人数不得超过公司法规定的最高股的股东人数不得超过公司法规定的最高股东人数。东人数。 b b、由公司原股东增加出资额、由公司原股东增加出资额 有限责任公司增加资本，须由股东会特有限责任公司增加资本，须由股东会特别决议批准，该特别决议须经代表公司三别决议批准，该特别决议须经代表公司三分之二以上表决权的股东通过。分之二以上表决权的股东通过。公司的变更公司的变更 （3 3）公司增加注册资本的程序）公司增加注册资本的程序 A A由股东（大由股东（大) )会作出决议会作出决议 B B增量发行新股应符合法定条件
9、增量发行新股应符合法定条件（证券（证券法第法第1313条）条） C C发行新股须进行审批及公告发行新股须进行审批及公告 D D股份有限公司经股东大会决议将公股份有限公司经股东大会决议将公积金转为资本时，按股东原有股份比例派送积金转为资本时，按股东原有股份比例派送新股或增加每股面值新股或增加每股面值 E E公司增加注册资本后，应依法向公公司增加注册资本后，应依法向公司登记机关办理变更登记。司登记机关办理变更登记。公司的变更公司的变更 （4 4）解读公司法第）解读公司法第179179条条（准用条款）（准用条款） 1 1、有限公司股东认缴新增资本的出资，还应遵守下、有限公司股东认缴新增资本的出资，还
10、应遵守下列条文：列条文： a a、出资缴纳及责任、出资缴纳及责任（法第（法第2828条）条） b b、验资、验资（法第（法第2929条）条） c c、属于特殊表决事项、属于特殊表决事项（法第（法第4444条）条） 2 2、股份公司股东增加注册资本发行新股时，还应遵、股份公司股东增加注册资本发行新股时，还应遵守下列条文：守下列条文： a a、股东大会的决议事项、股东大会的决议事项（法第（法第134134条）条） b b、公告、承销、收款、公告、承销、收款 c c、作价方案的确定、作价方案的确定（法第（法第136136条）条） d d、登记及公告、登记及公告（法第（法第137137条条) )法第法
11、第8888、8989、135135条条公司的变更公司的变更 2 2注册资本的减少注册资本的减少 （1 1）股份公司减资的方法）股份公司减资的方法 A A减少股份数减少股份数 股份合并，是将两个以上的股份合并为股份合并，是将两个以上的股份合并为一股，以减少资本；一股，以减少资本； 股份的注销，是指公司取得自己的股份，股份的注销，是指公司取得自己的股份，从而使其注销。从而使其注销。 B B减少股份金额减少股份金额 C C同时减少股份金额与股份数同时减少股份金额与股份数公司的变更公司的变更（2 2）公司减资程序）公司减资程序 A A召集股东（大）会作出减少注册资本召集股东（大）会作出减少注册资本的决
12、议的决议 B B编制资产负债表和财产清单编制资产负债表和财产清单 C C通知和公告债权人通知和公告债权人 D D修改公司章程并办理公司变更登记。修改公司章程并办理公司变更登记。注意：公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。注意：公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。法第法第178178条条法第法第178178条第条第2 2款款公司的变更公司的变更 （三）公司组织形式的变更（三）公司组织形式的变更 1 1公司组织形式变更的概念和意义公司组织形式变更的概念和意义 公司组织形式变更，又称公司组织形式转公司组织形式变更，又称公司组织形式转换，也称公司转型，是指不中断公司的法人资换，也称公司转
13、型，是指不中断公司的法人资格，而将公司由一种法定形态变为另一种法定格，而将公司由一种法定形态变为另一种法定形态的行为。形态的行为。 2 2公司组织形式变更的类型公司组织形式变更的类型 公司组织变更各国对此多采取限制主义。公司组织变更各国对此多采取限制主义。 公司法只规定有限责任公司与股份有限公公司法只规定有限责任公司与股份有限公司之间的变更司之间的变更。法第法第9 9条条公司的变更公司的变更 3 3公司组织形式变更的条件公司组织形式变更的条件( (法第法第9 9条第条第2 2款，第款，第9696条）条） 根据公司法的规定，有限公司变更为股份公根据公司法的规定，有限公司变更为股份公司应符合以下条
14、件：司应符合以下条件： （1 1）变更后的公司应当具备股份公司的条件）变更后的公司应当具备股份公司的条件 （2 2）变更程序必须按照公司法关于设立股份公司）变更程序必须按照公司法关于设立股份公司的程序办理的程序办理 （3 3）变更后的股份公司向原有限公司股东折合的）变更后的股份公司向原有限公司股东折合的实收股本总额不得高于原有限公司的净资产额。实收股本总额不得高于原有限公司的净资产额。 （4 4）公司为实现组织变更的目的向社会公开募集）公司为实现组织变更的目的向社会公开募集股份时，应依照公司法关于向社会公众募股的规定股份时，应依照公司法关于向社会公众募股的规定办理办理 （5 5）原有限公司的债
15、权、债务由变更后的股份公）原有限公司的债权、债务由变更后的股份公司承继。司承继。公司的变更公司的变更 4 4公司组织形式变更的程序公司组织形式变更的程序 根据公司法的规定，具体程序为：根据公司法的规定，具体程序为： （1 1）拟定变更方案）拟定变更方案 （2 2）通过变更决议）通过变更决议 （3 3）编制资产负债表和财产目录，核定及）编制资产负债表和财产目录，核定及认缴出资额或股份认缴出资额或股份 （4 4）报政府主管部门批准，股东会议决议）报政府主管部门批准，股东会议决议修改公司章程修改公司章程 （5 5）办理变更登记）办理变更登记公司合并公司合并 一、公司合并的概念、形式及特征一、公司合并
16、的概念、形式及特征 （一）概念（一）概念 是指两个或两个以上公司达成协议，依法定程序归并是指两个或两个以上公司达成协议，依法定程序归并为其中的一个公司或创设另一个新公司的法律行为。为其中的一个公司或创设另一个新公司的法律行为。 （二）形式（二）形式( (法第法第173173条）条） a a新设合并新设合并，指两个或两个以上公司合并成一个新的，指两个或两个以上公司合并成一个新的公司，参与合并各方均归于消灭。公司，参与合并各方均归于消灭。 A AB CB C b b吸收合并吸收合并，指两个或两个以上的公司合并后，其中，指两个或两个以上的公司合并后，其中有一个公司（吸收方）存续，而其余公司有一个公司
17、（吸收方）存续，而其余公司( (被吸收方）均被吸收方）均归消灭的法律行为。归消灭的法律行为。 A AB AB A公司合并公司合并 （三）特征（三）特征: : 1 1、公司合并是公司之间、公司合并是公司之间“合二为一合二为一”或或“合多为一合多为一”的法律行为，因此合并必须以两的法律行为，因此合并必须以两个或两个以上的公司存在为前提，可见，公司个或两个以上的公司存在为前提，可见，公司法意义上的合并必须是在公司（非股东）之间法意义上的合并必须是在公司（非股东）之间进行进行 2 2、公司合并是依约和依法进行的法律行、公司合并是依约和依法进行的法律行为，是当事人为，是当事人“意思一致意思一致”的合同行
18、为的合同行为 3 3、公司合并必然引起公司变更的法律后、公司合并必然引起公司变更的法律后果，这种变更既有合并前主体资格的变更，也果，这种变更既有合并前主体资格的变更，也有合并前公司权利义务的变更，具体表现：有合并前公司权利义务的变更，具体表现： a a除吸收合并中吸收公司存续外，其他参除吸收合并中吸收公司存续外，其他参与合并的公司和法人资格均归于消失；与合并的公司和法人资格均归于消失； 公司合并公司合并 b b因合并而消失了的公司的权利、义务，因合并而消失了的公司的权利、义务，均为存续公司或新设公司概括承受均为存续公司或新设公司概括承受（法第（法第175175条，条，合同法第合同法第9090条
19、）；条）； c c消失公司的股份全部转换为存续公司消失公司的股份全部转换为存续公司或新设公司的股份、债券或现金；或新设公司的股份、债券或现金； d.d.合并后的公司性质合并后的公司性质: :股份公司之间合并股份公司之间合并后仍为股份公司，上市公司和有限公司合后仍为股份公司，上市公司和有限公司合并后为股份公司，非上市的股份公司与有并后为股份公司，非上市的股份公司与有限公司合并后可以是股份公司，也可以是限公司合并后可以是股份公司，也可以是有限公司。有限公司。 公司合并公司合并 二、比较公司合并与公司兼并二、比较公司合并与公司兼并 兼并，是指一个企业通过购买其他企业的兼并，是指一个企业通过购买其他企
20、业的产权或股份的方式，从而使其他企业失去法人产权或股份的方式，从而使其他企业失去法人资格或被控股的法律行为。资格或被控股的法律行为。 根据根据企业兼并的暂行办法企业兼并的暂行办法： 承担债务式承担债务式 合并合并 购买式购买式 企业兼并企业兼并 吸收股份式吸收股份式 收购收购 控股式控股式 公司合并公司合并 公司收购公司收购（证券法第（证券法第4 4章章上市公司收购上市公司收购，是指受让公司通过，是指受让公司通过购买出让公司一定数额的股权购买出让公司一定数额的股权（一般为（一般为50%50%以上），以上），从而实际控从而实际控制出让公司制出让公司（出让公司继续存在）（出让公司继续存在）的法律行
21、为。的法律行为。 公司合并与公司收购的区别：公司合并与公司收购的区别： A A、公司收购中收购方必须要向对方支付对价，而公司、公司收购中收购方必须要向对方支付对价，而公司合并则可以通过债权债务的概括承受整体接收被合并公合并则可以通过债权债务的概括承受整体接收被合并公司，合并方无需相对方支付对价；司，合并方无需相对方支付对价； B B、公司收购的主体无特别要求，除了被收购方为公司、公司收购的主体无特别要求，除了被收购方为公司外，另一方主体则既可以是公司等企业法人组织，也可外，另一方主体则既可以是公司等企业法人组织，也可是自然人是自然人（如（如MBOMBO管理层收购）、管理层收购）、不具备法人资格
22、的企业等，而不具备法人资格的企业等，而公司合并的主体必须在公司之间。公司合并的主体必须在公司之间。公司合并公司合并 三、公司合并的程序三、公司合并的程序 合并属于公司的重大法律行为，涉及公司的合并属于公司的重大法律行为，涉及公司的存续、公司股东、债权人的利益，因此各国公司存续、公司股东、债权人的利益，因此各国公司法都对公司合并加以规制，设定了较严格的程序。法都对公司合并加以规制，设定了较严格的程序。我国公司法规定的合并程序主要包括：我国公司法规定的合并程序主要包括： A A、董事会制定合并方案、董事会制定合并方案（法第（法第4747、109109条）；条）； B B、股东（大）会做出决议、股东
23、（大）会做出决议（法第（法第4444、104104条第条第2 2款）；款）； C C、合并各方签订合并协议、合并各方签订合并协议（法第（法第174174条）；条）； D D、处理债权、债务等各项合并事项、处理债权、债务等各项合并事项（法第（法第174174条）；条）； E E、向公司登记机关办理变更登记、注销登、向公司登记机关办理变更登记、注销登记和设立登记记和设立登记。（法第。（法第180180条）条）公司合并公司合并 四、公司合并中相关主体的利益保护四、公司合并中相关主体的利益保护 （一）股东利益保护（一）股东利益保护 a a、对公司股东的信息披露、对公司股东的信息披露( (为了防止大股东
24、的为了防止大股东的“暗箱操作暗箱操作”），）， 美国，在合并协议通过前，董事会应将合并方案或美国，在合并协议通过前，董事会应将合并方案或合并协议连同召开股东大会的通知，一起发送给每位股合并协议连同召开股东大会的通知，一起发送给每位股东；东； 德国，合并合同及草案在股东大会召开之前必须提德国，合并合同及草案在股东大会召开之前必须提交商业登记簿登记注册，并从大会召开之日起，公司业交商业登记簿登记注册，并从大会召开之日起，公司业务室陈列合并材料供股东查阅；务室陈列合并材料供股东查阅； 我国，有关公司的信息披露祥见于证券法，公司法我国，有关公司的信息披露祥见于证券法，公司法的相关规定较为原则且条文数量
25、少，对合并的相关信息的相关规定较为原则且条文数量少，对合并的相关信息披露制度也没有作专门的规定，但透过其他条文可以找披露制度也没有作专门的规定，但透过其他条文可以找到这方面内容到这方面内容（如法第（如法第3434、9898条）。条）。公司合并公司合并 b b、异议股东股份回购请求权、异议股东股份回购请求权 c c、其他保障性法律制度：、其他保障性法律制度： 如：规定相关人员的义务，如规定董事和控如：规定相关人员的义务，如规定董事和控制股东的诚信义务、表决权排除制度等，规定股制股东的诚信义务、表决权排除制度等，规定股东权益受到侵害时的救济制度（如派生诉讼、直东权益受到侵害时的救济制度（如派生诉讼
26、、直接诉讼等）接诉讼等） （二）债权人利益保护（二）债权人利益保护 1 1、对债权人的告知制度、对债权人的告知制度 公司法第公司法第174174条规定了合并的公司应当向债权条规定了合并的公司应当向债权人履行告知的义务，并涉及告知的时间和方式，人履行告知的义务，并涉及告知的时间和方式，但没有具体规定告知的内容和告知的效力，第但没有具体规定告知的内容和告知的效力，第205205条还规定了公司未依法通知或公告债权人的行政条还规定了公司未依法通知或公告债权人的行政法律责任。法律责任。公司合并公司合并 2 2、债务法定转移制度、债务法定转移制度（法第（法第175175条）条） 3 3、债权人请求权行使制
27、度、债权人请求权行使制度原公司法第原公司法第184184条条第第3 3款规定：款规定： “债权人自接到通知书之日起债权人自接到通知书之日起3030日内，未接到通知书的自第一次公告之日起日内，未接到通知书的自第一次公告之日起9090日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。不清偿债务或不提供担不清偿债务或不提供担保的，公司不得合并。保的，公司不得合并。 与国外相关规定不同的是：债权人的请求权具与国外相关规定不同的是：债权人的请求权具有阻却公司合并进行的效力有阻却公司合并进行的效力 为了平衡公司运作效率和债权人利益维护，为了平衡公司运作效率和债权人
28、利益维护，0505年公司法删除了债权人请求权可以阻却合并的内年公司法删除了债权人请求权可以阻却合并的内容，债权人可以依照第容，债权人可以依照第175175条寻求救济。条寻求救济。公司合并公司合并 （三）公司职工权益保护（三）公司职工权益保护 1 1、职工对公司做出合并决议有建议、职工对公司做出合并决议有建议权和监督权权和监督权（法第（法第1818条第条第3 3款）款） 2 2、职工安置，公司法未于明确，散、职工安置，公司法未于明确，散见于其他法规，如见于其他法规，如关于企业兼并的暂关于企业兼并的暂行办法行办法第第9 9条等。条等。 公司分立公司分立 一、概念和种类一、概念和种类 1 1公司分立
29、，是指一个公司依法分成公司分立，是指一个公司依法分成两个或两个以上公司的法律行为。两个或两个以上公司的法律行为。 2 2种类种类 （1 1）派生分立，是指一个公司分离成两）派生分立，是指一个公司分离成两个或两个以上公司，原公司继续存续。个或两个以上公司，原公司继续存续。 （2 2）新设分立，是指一个公司分解为两）新设分立，是指一个公司分解为两个或两个以上的公司，原公司消灭。个或两个以上的公司，原公司消灭。公司分立公司分立 二、公司分立程序和公司合并程序基本相同，二、公司分立程序和公司合并程序基本相同，主要不同点在于：对分立公司的债务处理方面：主要不同点在于：对分立公司的债务处理方面： 法律没有
30、赋予债权人在公司分立时要求公法律没有赋予债权人在公司分立时要求公司清偿债务或者提供担保的请求权司清偿债务或者提供担保的请求权，（法第，（法第176176条）条）并且，对公司分立前后的债务转移制度也有别并且，对公司分立前后的债务转移制度也有别于公司合并，即：公司分立前的债务由分分立于公司合并，即：公司分立前的债务由分分立后的公司承担连带责任，但是，公司在分立前后的公司承担连带责任，但是，公司在分立前与债权人就了债务清偿达成的书面协议另有约与债权人就了债务清偿达成的书面协议另有约定的除外定的除外。（法第。（法第177177条）条） 公司分立公司分立 企业分立后的债务承担：企业分立后的债务承担： 案
31、例：案例：天津溶剂厂诉天津市天津溶剂厂诉天津市第四塑料厂、万宝墙纸厂承担企第四塑料厂、万宝墙纸厂承担企业分立前的欠款案业分立前的欠款案 问题是：法院判决与公司法问题是：法院判决与公司法的规定是否相符？的规定是否相符？本章本章 复习题复习题 1 1、何谓、何谓“公司变更公司变更”？种类？种类？ 2 2、简述公司增加及减少的程序？、简述公司增加及减少的程序？ 3 3、简述公司形式变更的程序？如何理解公司、简述公司形式变更的程序？如何理解公司法第法第179179条？条？ 4 4、简述公司合并的概念、形式及特征？、简述公司合并的概念、形式及特征？ 5 5、简述公司合并的程序？、简述公司合并的程序？ 6 6、公司合并的法律效果是什么？、公司合并的法律效果是什么？ 7 7、简述公司分立的概念、形式？、简述公司分立的概念、形式？ 8 8、比较公司分立和合并在债务处理上的不同、比较公司分立和合并在债务处理上的不同点。点。
