1、第四讲 公司治理结构一、公司治理结构含义：指在分权和制衡的原则下所作出的公司机构设置及其相互关系和运行方式的制度安排。分权表现为不同的治理机构有不同的权力指向、不同的行使权力频率。股东会：董事和监事 董事会:经理层 总经理：中层管理者 公司治理结构是一种由契约来加以规定的制度安排。一、公司治理结构u契约：正式契约和非正式契约n正式契约：通用契约和特殊契约 通用契约：是指由政府颁布的一整套法律、条例，比如像公司法、证券法、破产法、劳动法等等。特殊契约：是指只适用于特定公司的契约，比如公司章程、董事会工作条例以及一系列具体的合同，。一、公司治理结构n非正式契约：是指文化、社会习惯等形式的公司行为规
2、范。一、公司治理结构 公司治理结构与公司治理u 公司治理结构是一个制度安排u 公司治理是在公司治理框架这种制度安排下引导公司运作的过程。l 公司治理是一个动态过程，是在治理结构、治理规则、治理文化和治理素质的综合作用下引导公司成功运作的过程。一、公司治理结构u特征：权责分明，各司其职 委托代理，纵向授权 激励和制衡机制并存一、公司治理结构u 功能l 权利配置功能 所有权同公司治理结构的权利配置 公司内部控制权的配置l 权利制衡功能l 激励约束功能l 协调功能二、公司治理结构的内容u股东及股东大会l股东及其权限l股东大会及其权限l股东大会的运作股东大会的召集、通知股东大会的投票表决制度股东大会
3、决议的有效性股东大会的会议记录制二、公司治理结构的内容l中国股份公司股东大会运行中的问题不能按公司章程及时召开股东大会小股东的正常权益被剥夺股东大会不能有效行使职责l中国福分公司股东大会运行的改进委托投票制累积投票制现代通讯投票制二、公司治理结构的内容u懂事及董事会l懂事的权责l懂事的类别执行董事非执行董事独立董事代表懂事二、公司治理结构的内容l董事会的职责l董事会的结构由全部执行董事组成的董事会由多数非执行懂事组成的董事会由多数非执行董事组成的董事会双层董事会模式l董事会控制的空壳化二、公司治理结构的内容l中国公司制企业在董事会建设中存在的问题董事结构不合理公司责任与公司高级管理人员责任不明
4、确董事会缺乏必要的办事机构未有明确的董事长回避制度l董事会作用的改进树立公司运作上的法治思想提高董事会的独立性健全董事会的各项工作制度和议事规则提高懂事素质二、公司治理结构的内容u 经理人及其职责和权限l 经理人含义：指由公司高级管理人员组成的控制并领导公司日常事务的行政管理机构。l 经理的权责l 经理的素质 职业道德素质 专业从业素质 规划能力素质 沟通协调素质 成功心态素质 承受失败素质二、公司治理结构的内容l经理的激励与约束对经理的激励报酬因素的激励控制权激励的因素声誉因素的激励对经理的约束所有者约束市场约束：经理市场的约束、产品市场的约束、资本市场的约束法律约束二、公司治理结构的内容u
5、监事及监事会l监事及其职责l监事会及其职权l国外监事会模式的比较与借鉴、美国公司的监事会日本公司的监事会德国 公司的监事会二、公司治理结构的内容l中国公司监事会存在的问题监事结构不合理监事不知事，很难“监事”监事会激励机制不健全，责任不明确监事素质有待提高l关于监事会作用的改进保证监事会的独立性严把资格条件，合理配置监事会成员的知识结构建立激励约束机制，明确监事责任的独立性三、资本市场与公司治理l 资本市场是一种外部治理机制l 资本市场对公司治理作用的机理 并购对公司治理的影响 使职业人员产生了被取代的职业风险 使被购并公司的管理活动走上正轨 国外反购并措施 优先股转为普通股 取消可累积投票权
6、 股份回购 毒丸策略 降落伞计划：金降落伞、银降落伞，锡降落伞三、资本市场与公司治理l资本市场对中国企业改革和治理的现实意义成功的兼并能够实现生产要素的优化重组收购兼并有利于形成多元化的产权结构，这是形成现代企业治理制度的产权基础成功的收购兼并还有助于不同的公司文化和管理理念的冲突和融合，有助于形成更加民主化、法制化的公司治理制度良好的公司治理架构是企业可持续发展的根良好的公司治理架构是企业可持续发展的根基基 第一，公司治理是企业可持续发展的根基。他指出，判定一家公司是不是可持续发展，有没有竞争力，有很多指标，但公司治理的完善和有效性无疑是最重要的指标之一。特别是随着市场经济的推进和现代企业制
7、度的深入发展，公司治理越来越得到广泛的关注，并成为公司利益相关方评价公司最重要的因素。一套良好的公司治理架构是企业可持续发展，长盛不衰的基础和保障。良好的公司治理架构是企业可持续发展的根基良好的公司治理架构是企业可持续发展的根基 第二，公司治理是资本市场走向成熟的关键。桂敏杰称，成熟资本市场的标志之一是上市公司的成熟。多年来，资本市场推动了国有企业经营机制的转变，推动了现代公司治理在中国的建立，率先在公司制度中建立了三会一层的治理架构，促进形成了以市场为基础的外部治理机制，增强了市场约束机制，提高了控制权市场及机构投资者的作用。以修订后的公司法、证券法为依托，加大了公司治理的规制力度，比较成熟
8、的公司治理推动了资本市场走向成熟，两者是互助互进良性循环的过程。成熟的资本市场要有成熟的公司，反过来成熟的资本市场也可以培育出成熟的公司。良好的公司治理架构是企业可持续发展的根基良好的公司治理架构是企业可持续发展的根基 第三，良好的公司治理是上交所和上市公司的共同目标。据桂敏杰介绍，上交所在公司治理最佳实践、投资者保护、企业社会责任方面进行了广泛的交流和推进，中国公司治理论坛每年都会颁发公司治理专项奖，倡导和树立公司治理理念。下一步，上交所将进一步完善上市公司信息披露、合规运作，提高资本市场服务实体经济的能力。良好的公司治理架构是企业可持续发展的根基良好的公司治理架构是企业可持续发展的根基 第
9、四，良好的公司治理需要各界共同努力。桂敏杰指出，尽管我国资本市场推动上市公司有很大进步，但是还差强人意，满意度不高，提升上市公司质量和有效性仍是资本市场长期的艰巨任务。基于此，他提出如下建议：一是更广泛的发挥市场中的基础性作用，进一步增强市场约束力量。二是建立和完善投资者保护制度体系，提升中小股东对上市公司及其大股东的制衡能力。完善公司治理结构需要解决好十二个问题 一、“一股独大”的问题及股权结构的优化 现代公司所有者与经营者分离的特征导致了委托代理问题的出现，股权结构则直接决定了委托代理的模式与重点。如果公司股权高度分散，则公司治理在很大程度上要解决如何控制管理者按照公司股东的利益最大化行事
10、；如果公司股权相对集中或高度集中，则决定了公司治理在很大程度上要解决如何防止控股股东或大股东侵占中小股东利益的问题。完善公司治理结构需要解决好十二个问题 二、资本所有权与法人财产权关系如何把握 现代公司制度建立在（股东）资本所有权与（公司）法人财产权分离基础上，资本所有权衍生股东表决权及最终控制权，法人财产权衍生公司相对独立的经营权。没有资本所有权与法人财产权的分离，就没有公司经营者的独立决策、独立经营、独立管理。完善公司治理结构需要解决好十二个问题 三、所有权、决策权和经营权如何有效制衡 吴敬琏研究员在谈到公司法人治理结构时，明确提出：“所谓公司治理结构，是指由所有者、董事会和高级执行人员即
11、高级经理三者组成的一种组织结构。在这种结构中，上述三者之间形成一定的制衡关系。”完善公司治理结构需要解决好十二个问题 四、企业相关利益者的利益如何体现和保护 随着知识经济时代的来临，现代公司越来越依赖于技术革新的支持，一个企业不再单单是建立在股东出资基础上，而是由财产所有者和人力资本所有者等相关利益所有者共同组成，人力资本的价值越来越得到体现。在某些知识密集型行业和领域，人力资本甚至发挥着比金融资本更重要的作用。共同的所有权理论把人力资本与金融资本两者结合起来，有利于调动公司的人力资本所有者等相关利益者的积极性，也要求在公司治理结构与治理机制方面做出适当调整，以体现相关利益者权益。完善公司治理
12、结构需要解决好十二个问题 五、“新三会”与“老三会”关系怎样处理 关于“新三会”与“老三会”的关系处理，尽管目前在一些文件和理论上很多原则性的描述，但并无规范的制度性安排。如党的十五届四中全会提出党委和董事会“双向进入、交叉任职”的原则，由于党委成员一般都是企业内部人，这会不会又带来“内部人控制”的问题？会不会与“外部董事比例应在50%上”的趋势相矛盾？还有，董事作为股东代表，应该体现的是股东意志，这种情况下，作为党委成员的董事要处理好如何将党委意志与自己所代表的股东利益相统一的问题。完善公司治理结构需要解决好十二个问题 六、“内部人控制”问题如何解决 由于国家股的特殊性，在国有股所有者人格化
13、主体事实上缺失的情况下，如果大部分股东代表既是董事会成员，同时也是经营者，董事会就失去了代表股东监督经营者的积极性，给企业管理层牟取个人私利或小集团利益以可乘之机，出现董事会和管理层损害全体股东及公司整体利益的情形，形成了“内部人控制”问题。建立和完善国有企业法人治理结构，规范董事会的组成结构和职能机制，其重要目的之一就是解决“内部人控制”问题。完善公司治理结构需要解决好十二个问题 七、企业激励约束机制如何建立和完善 公司治理有两个关键性安排，一是公司控制权的安排，二是激励制度设计。建立有效的激励制度是与建立现代企业制度有关的基本问题。薪酬制度是激励制度的重要部分。目前国有企业激励约束机制还存
14、在以下不足：1显性的物质报酬过低，隐性的职位消费过高。我国国企经营者的收入水平与一般职工的工资水平往往相差并不显著，但我国经营者的职位消费则几乎无所不包。2报酬形式单一。目前，国企经营者的报酬以属于短期激励形式的工资和奖金为主，很少包括象股权、期权、退休金安排等长期激励形式的报酬形式，无法起到有效的激励约束作用。3所有者缺位问题仍然存在，产权主体的监督和约束弱化。4有效的市场约束体系尚未建立。有效的市场约束体系往往通过产品市场、资本市场、以及经理市场在内的市场竞争机制给经营者以很大的压力，从而形成很强的市场约束。在我国由于场约束体系尚未建立，因而对企业经营者的市场约束还很难实现。5缺乏强有力的
15、经营者职业风险约束。有的经营者即便企业经营得效益很差，甚至出现严重亏损，但只要和领导“搞好关系”，并不用承担什么责任，甚至照样“做官”。6法律约束不力，内部监管不严。完善公司治理结构需要解决好十二个问题 八、党管干部与市场对人力资源的配置如何结合 积极探索建立有别于党政领导干部、适应现代企业制度要求的国有企业领导人员管理新办法，是深化国有资产管理体制和国有企业改革的必然要求，也是国有企业建立和完善公司治理的重要内容。不过，就整体而言，目前，我国经理人市场尚未建立，科学的评价考核方式还有待进一步完善，人才合理流动机制还没形成，论资排辈的现象还普遍存在，国有企业领导人员官本位色彩仍然较重。市场对人
16、力资源配置作用还远没得到充分发挥。此外，国有企业在建立规范的董事会以后，董事会的一项重要职能是选择企业经营管理者。董事会对企业经营者的选择权与企业党组织坚持党管干部原则如何协调，这也是一个亟待解决的课题。完善公司治理结构需要解决好十二个问题 九、企业重大事项如何界定 如何界定企业重大事项，是一个非常现实的问题，涉及到股东大会、董事会及党委会的职能界定，进而影响到中央企业公司治理的成效。公司法对股东大会和董事会的权限虽然都有明确的规定，但毕竟较为原则和宽泛，不可能涉及到公司的具体运作事项。在实践中由于信息不对称，有的公司经理层往往按自己的判断来决定什么事项交董事会决策，什么事项自己决定。有的企业
17、经理人员更是把有责任和风险的事项由董事会决策，把与自己有关联关系或没有风险的事项自己决策。董事会在选择提交股东大会决策的事项时也存在类似这样的问题。完善公司治理结构需要解决好十二个问题 明确，以确保重大事项决策权的完整性。十、董事长与总经理的关系如何协调 现代公司治理理论更倾向于董事长与总经理分设，中央企业在进行董事会试点中也支持这种观点，这就带来一个问题，即董事长与总经理的关系如何处理与协调。从职责定位的角度来讲，董事长负责组织董事会的运作，如召集、主持董事会会议，督促检查董事会决议的执行情况；负责组织应提交董事会表决的重大决策的酝酿、分析、论证工作；组织制订一些重大决策方案。但作为董事长，
18、不能履行应由董事会集体履行的职权，不能干涉法律和公司章程赋予总经理的职权。而总经理则对董事会负责，执行董事会决议，向董事会披露公司信息，向董事会汇报工作。同时，我国公司法规定，公司董事长是公司法人代表，但没有规定法人代表的职权，而国家有关法律则规定了公司法人代表在企业债务、民事纠纷、安全生产、产品质量等方面应承担责任。这种权责设置的不对等，导致很多公司董事长以法定代表人身份干涉企业具体的执行性事务，带来与总经理职责的冲突，这需要在实践中理顺这二者的关系，避免相互掣肘乃至内讧。完善公司治理结构需要解决好十二个问题十一、外部董事职能如何确定美国与英国公司法均确立单层制的公司治理结构。也就是说，公司
19、机关仅包括股东大会和董事会，不设监事会。因此，外部董事在实际上行使了双层制中监事会的职能。我国公司法确定了由股东大会、董事会、监事会和经理层构成的公司治理结构，但没有明确要求董事会必须要有外部董事或独立董事。不过，从公司治理的实践来看，外部董事对于董事会完善职能、提高效率、科学决策、有效监控具有积极意义。因此，国资委在中央企业董事会试点中，明确提出要有超出半数的外部董事。这就带来一个问题，即外部董事的职能该如何确定？外部董事如果是侧重于决策，由于信息不对称，且很多外部董事可能还身兼多家公司的外部董事，这种情况下，外部董事进行决策，应该承担怎样的决策责任？遵循怎样的决策程序？如何有效地获取决策信
20、息？怎样避免与其兼职的其他公司发生不当关联交易？如果外部董事的作用侧重于监督公司的运营，又涉及到与监事会职能的界定问题。此外，保证外部董事尽职尽责地开展工作的条件和手段如何保障，也是需要在公司治理结构中明确的问题。完善公司治理结构需要解决好十二个问题 十二、监事会职能如何进一步完善 公司的监控是公司治理结构的重要部分。目前我国国有企业主要通过各级国有资产监管机构派出的监事会行使监控职能，这种监控体系的主要问题是：限于企业信息披露的不完整，监事会难以对企业有深入了解；监事会主要是事后监督，事前监控难到位；外派监事会的监督基本还只局限于对集团总部，缺乏对各级下属企业的有效监控。因此，如何建立和完善涵盖各个环节和层次的国有企业监控体系，合理划分监事会与董事会发挥监控作用的职能范围，保证各级企业监事会能独立行使监督职能，还需要进一步探索。
