1、1国际商法第三章国际商法第三章商事代理法商事代理法2第一节第一节 代理法概述代理法概述 一、一、代理的概念代理的概念 代理是指代理人（Agent）按照被代理人(本人)的授权，代表被代理人同第三人订立合同或作其他的法律行为，由此产生的权利与义务直接对被代理人发生效力。3代理的三个方面关系 代理权关系代理权关系 被代理人人 -代理人 代理活动关系代理活动关系代理后果归属关系代理后果归属关系第三人第三人4二、特征w（1）代理人必须在本人的授权范围内行使代理行为w（2）代理人以本人的名义实施民事法律行为w（3）代理人需自己独立为意思表示w（4）代理行为的法律后果一般由本人承担5案例w 请判断以下行为哪
2、个属于代理行为？A请B帮自己卖掉一只花瓶。C看中该花瓶，向B询问：“这花瓶是你的吗？价钱如何？”（1）B回答：“这是A的花瓶，他委托我将该花瓶卖掉，开价3万元。”（2）B回答：“这花瓶是我的，我开价3万。”6案例w A在路上碰到B，跟B说：“你帮我告诉C，我想买他的摩托车。”B随即找到C，然后跟C说：“A要我告诉你，他想买你的摩托车。”问：这个行为属于代理吗？w 张某最近要出国，委托邻居陈某代为照看自己的小狗。问，该行为属于代理吗？7二、代理的种类二、代理的种类w 1、直接代理和间接代理w 2、法定代理和意定代理（大陆法系）w 3、显名代理、隐名代理和未披露本人身份的代理（英美法系）w 4、一
3、般代理和承担特别责任的代理8第二节第二节 代理权的产生代理权的产生（一）大陆法的规定（一）大陆法的规定1、法定代理主要适用于无民事行为能力（如未成年人或精神病人）2、意定代理委托代理9（二）英美法的规定（二）英美法的规定 英美法认为代理权的产生主要有以下几种方式 1、明示代理明示代理（或明示授权）（或明示授权）2 2、暗示代理暗示代理（或默示授权）（或默示授权）3 3、表见授权（不容否认的代理权）、表见授权（不容否认的代理权）4 4、客观必须的代理客观必须的代理 5 5、追认的代理追认的代理10w 帕劳诺玛发展公司诉法妮新织造有限公司案（1971）w 被告公司一秘书以公司名义向原告租了辆车子，
4、但用于私事，被告认为秘书雇车私用，非公司业务，拒绝付款，法院认为公司的秘书有暗示的合理权限为公司目的订车，原告只认为秘书为被告的代理人，故公司应付款，至于私用问题只能由公司内部处理。分析：分析：11w E公司诉R公司案（英国）w E公司对R公司的授权范围是从波兰购买一批皮货。由于爆发第二次世界大战，在无法与E公司联系的情况下，R公司便以高价卖出该批皮货并将所得的价款以E公司的名义存入银行。第二次世界大战后，皮货价格猛涨。E公司指控R公司未经授权出售其货物是侵权行为，为此要求R公司给予赔偿，R公司则以存在客观需要的授权作为抗辩。w 请问：被告是否侵权？必要的授权必要的授权12必要的授权三个条件：
5、（1）行使这种代理权是实际上或商业上必须的。（2）代理人在行使这种权利前无法与委托人取得联系得到委托人的明示。（3）代理人所采取的措施必须是善意的并且必须考虑到所有有关当事人的利益。13追认的代理追认的代理w 如果代理未经授权或超出了授权范围而以被代理人的名义同第三人订立了合同，这个合同对被代理人是没有约束力的，但是被代理人可以在事后批准或被代理人可以在事后批准或承认承认这个合同，这种行为就叫做追认。w 14案例w 李某要到山东出差，张某委托他代买一箱苹果，李见当地苹果物美价廉，就多买了一箱。w 此行为属于什么行为？w 若张某不同意李某多买一箱，那么这箱苹果如何处理？w 若张某事后同意李某多买
6、一箱或不作任何表示而收下苹果，那么这箱苹果又该如何处理？15二、代理关系的终止二、代理关系的终止w（一）被代理人解除委托或代理人辞去委托w（1）大陆法系：代理权是基于合同合同取得的，代理合同存续期间合同存续期间，被代理人不能单方面解除合同w（2）英美法系：代理权是以从代理人处获得利益为前提条件的，被代理人不能单方面终止代理关系。也就是说如果代理权代理权的授予是与代理人的利益的授予是与代理人的利益结合在一起时，本人就不能单方面撤回代理权。16示例1w 甲委托乙作为自己代理人，由乙为自己购买100吨的大豆，于是与乙签订委托合同，约定乙负责大豆的采购直到都买完500吨的大豆。乙为甲购买了300吨的大
7、豆后，甲认为自己已经掌握了大豆的货源，想自己购买剩余的大豆，于是解除了乙的代理权。对于乙后来购买的200吨大豆的行为不予承认，按大陆法的规定，甲的行为合法吗？17示例示例2 2：w 甲欠乙10万元的货款，为了偿还乙的货款，甲对乙说：“你帮我和丙去谈一份买卖钢材的合同，价值1000万，事成之后我拿百分之一的货款来还你的钱。”这种情况下，甲就不能单方面解除乙的代理权。18w（二）代理期间届满或代理事务完成w（1）代理期限届满期限届满，终止代理关系：如果代理合同中约定有代理时间的，代理权在时间到达后自动终止。w（2）代理事务完成事务完成，终止代理关系：如果约定有代理事项的，完成该事项时代理权自动终止
8、。19w（三）代理人死亡或丧失民事行为能力w 1、代理人死亡或丧失民事行为能力的，代理关系自动终止。w 2、被代理人为自然人的，其死亡或丧失民事行为能力的，不一定终止代理关系。w（1）在被代理人死亡后，为被代理人为被代理人或其继承人利益或其继承人利益而继续完成代理的。w（2）按业务性质或当事人约定须在代约定须在代理事务结束后理事务结束后才消灭代理权的w 3、法人消灭的：法人作为代理人或被代理人，代理权都随之消灭 20示例：w 甲与乙签订一份委托合同，由乙帮甲出售自己的一处不动产，所得的钱将作为自己儿子出国留学的费用。乙帮甲找好买主准备签订合同前得知甲由于心脏病突发去世了。这时乙还有权以甲的名义
9、签订买卖合同吗？21（四）特定事件的发生导致代理权终止w 1、特定事件发生直接导致代理权终止的（1）不可抗力或情势变更的。（2）委托的标的物灭失的。（3）被代理人恢复或取得民事行为能力。22w 2、特定事件发生推定推定代理权终止的（英美法）w 如：甲参加钢铁运输的竞标，乙受甲的委托，作为代理人为甲安排运输船只。当乙得知甲竞标失败后，除非有特别约定，他为甲安排运输船只的代理权也应当自然终止。或者，某牧场主委托代理人以10万美元出售自己的牧场，但随后他们了解到该牧场下是一座价值很高的金属矿床，价值200万美元。代理人以10万美元出售该牧场的代理权应当自然终止。23三、三、代理关系终止的效果代理关系
10、终止的效果1、当事人之间的效果代理人就没有代理权，如该代理人仍继续从事代理活动，即属于无权代理。代理人与被代理人之间的权利义务关系终止。如果代理人在代理中使被代理人获得重大利益，而代理终止使自己丧失应获得的利益的，代理人有权要求被代理人补偿。24w 2、代理关系终止后，对第三人的效果w 产生效力待定的法律后果产生效力待定的法律后果：如果第三人知道代理权终止，仍与代理人进行民事行为的，该行为的有效与否由被代理人决定。w 产生表见代理的法律后果产生表见代理的法律后果：如果被代理人在终止代理合同时，没有通知第三人或及时收回代理授权的证明文件的，第三由于不知道这种情况而与代理人订立了合同，则该合同对被
11、代理人仍有约束力，被代理人对此仍须负责，但被代理人有权要求代理人赔偿其损失。25第三节 无权代理w 在传统民法理论中，无权代理包括狭义的无权代理和表见代理。w 一、狭义无权代理：w 行为人既没有代理权，也没有令第三人相信具有代理权的事实和理由，而以本人名义所为的代理。第三人催告权、撤回权w 无权代理的后果w 本人追认 26w 狭义的无权代理：w 代理权已终止后的代理w 根本未授权的代理w 超越代理权的行为27二、表见代理w 本人与无权代理人之间的关系具有外表授权的特征，致使相对人有理由相信行为人有代理权而去其进行民事法律行为，其后果与有权代理相同。其后果与有权代理相同。28w A公司经常派业务
12、员B与C公司订立合同。B调离后，又持盖有A公司公章的合同书与尚不知其已调离的C公司订立一份合同，并按照通常做法提走货款，后逃匿。对此A公司并不知情。问：如果C公司要求A公司履行合同，A公司可否拒绝？29w构成要件：w1.无权代理人以本人名义进行民事活动w2.行为人无代理权w3.行为人有足以使相对人相信其具有代理权的事实或理由w4.行为人善意且无过失w5.无权代理人的行为不能是违法行为30w 如何判断第三人有理由相信行为人有代理权？行为人与被代理人之间曾存在雇佣、授权委托关系，但在雇佣关系或授权委托关系结束后行为人仍持有相关法律文件，如雇佣合同、盖有合同专用章或公雇佣合同、盖有合同专用章或公章的
13、空白合同书、空白授权委托书章的空白合同书、空白授权委托书等。31狭义无权代理和表见代理的区别w（1）表面授权特征不同w（2）法律后果不同32第四节 代理关系 第三人第三人 外部外部 外部外部被代理人（委托人）被代理人（委托人）代理人（受托人）代理人（受托人）内部33一、一、代理人与被代理人之间的关系代理人与被代理人之间的关系（一）（一）代理人的义务代理人的义务（二）（二）被代理人的义务被代理人的义务 34（一）代理人的主要义务（一）代理人的主要义务w（1）代理人必须亲自履行代理职责w（2）代理人应勤勉地履行其代理职责w（3）代理人对本人应诚信、忠实A、不与被代理人竞争B、不密谋私利C、不泄露商
14、业机密35w（4）代理人不得泄露他在代理业务中所获得的保密情报和资料w（5）代理人须向本人申报账目，即报告的义务w（6）代理人必须服从被代理人的合法指示36案例w 小李大学毕业，成绩优异，被一家日本商社聘为该商社驻大连代表，负责东北地区的对日业务。一天，小李的叔叔找到小李，希望小李利用其所掌握的市场信息帮他将一批农产品销往日本，但不希望经过日本商社以免产生佣金。小李经过犹豫，决定免费帮忙，最终帮助他的叔叔将这批农产品销售给了一个日本客户。为表示感谢，他的叔叔赠送给小李一款价值3000元人民币的手表。w 问：小李有无违反代理人义务的行为？37（二）被代理人（本人）的义务（1）支付报酬的义务（2）
15、偿还费用的义务（3）允许代理人核对帐目的义务38二、代理的外部关系w（一）大陆法系w 1、直接代理：代理人在代理权限内以被代理人名义同第三人订立合同合同效力直接归于被代理人。w 2、间接代理：代理人拥有代理权而以自己的名义同第三人订立合同经代理人转让后，被代理人取代代理人在合同中的地位，承担有关的权利和义务。39（二）英美法系w 1、完全披露被代理人w 2、部分披露被代理人w 3、未披露被代理人40w 未披露被代理未披露被代理人人:指代理人拥有代理权，但在作代理行为时，未声明自己的代理身份，也未指明被代理人的姓名和名称。英美法的做法：英美法的做法：A、被代理人可行使介入权介入权直接向第三人要求
16、其在合同中的当事人的地位。（只需一个合同）B、第三人有选择权选择权，可以选择代理人或被代理人作为合同的当事人大陆法的做法：大陆法的做法：被代理人不能直接凭代理人与第三人订立的合同对第三人主张权利，必须由代理人同他再订立合同把前一个合同的权利转移给他，才能对第三人主张权利。（存在两个合同）41第五节 我国外贸代理制度42w一、我国外贸代理的方式w1.外贸公司在批准经营范围内，接受国内其他企业的委托，以委托企业的名义与外商签订进出口合同w2.外贸公司以自己名义与外商签订进出口合同43w二、特征w1.委托合同关系w2.以自己名义与外商签订外贸合同w3.进出口合同所确定的义务由被代理人履行w4.合同后
17、果由代理人外贸公司承担44w三、外贸代理中双方权利义务w（一）委托方w1.报关w2.说明w3.可参加谈判w4.及时付款和交货w5.向受托人支付佣金45w（二）受委托方的权利义务w1.送交合同w2.维护委托人利益w3.提供情报，报告的义务w4.办理手续w5.接受佣金46w 四、委托人介入合同w 1.受托人以自己名义，但第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系，该合同直接约束委托人和第三人w 2.受托人以自己名义，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系w（1）因第三人原因无法履行合同，受托人应向委托人披露披露第三人，委托人直接向第三人要求行使权利w 委托人向第三人要求行使权利时，第三人
18、可行使对受托人的抗辩权47w（2）因委托人原因无法履行合同，受托人向第三人披露委托人，第三人有选择权选择权w第三人如选择委托人承担责任，委托人可以向第三人主张其对受托人的抗辩权以及受托人对第三人的抗辩48w 例：例：A A公司为一内地土特产公司，公司为一内地土特产公司，B B公公司为一专业外贸公司，司为一专业外贸公司，C C公司为一美国公司为一美国公司。公司。B B受受A A委托出售一批大蒜给委托出售一批大蒜给C C公司，公司，C C公司不知道公司不知道A A、B B之间的关系。之间的关系。B B、C C订订立合同后，立合同后，C C公司突然提出不履行合同。公司突然提出不履行合同。问：此时问：此时A A、B B公司如何处理？公司如何处理？49w 例：例：A A公司为一内地土特产公司，公司为一内地土特产公司，B B公公司为一专业外贸公司，司为一专业外贸公司，C C公司为一美国公司为一美国公司。公司。B B受受A A委托出售一批大蒜给委托出售一批大蒜给C C公司，公司，C C公司不知道公司不知道A A、B B之间的关系。之间的关系。B B、C C订订立合同后，立合同后，A A公司突然提出无货可供。公司突然提出无货可供。问：此时问：此时B B、C C公司如何处理？公司如何处理？
