1、专题三专题三 信守合同与违约信守合同与违约信守合同与违约走近合同合同的含义合同的形式签订书面合同的意义订立合同有学问订立合同的过程（要约与承诺）有效合同与无效合同言而有信守合同合同的内容履行合同的核心 履行合同的原则 违约与违约责任违约及其类型 违约行为的免责情形违约责任的承担方式 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。在合同关系中，享有合同权利的人成为债权人，负有合同义务的人成为债务人。1、关于合同的概念解析平等主体（债权人和债务人）（合同的相对性）意思表示：将自己期望发生某种法律效果的内在意志，以一定的方式表现于外部的行为。他对法律行为的成立和效
2、力具有决定性意义。只有真实的意思表示才会得到法律的保护。合同相对性是指合同项下的权利义务只能赋予给当事人或加在当事人身上，合同只能对合同当事人产生拘束力，而非合同当事人不能诉请强制执行合同。考点一：合同的含义考点一：合同的含义自愿的基础上达成共识（意思表示一致）设立、变更、终止民事权利义务为目的一旦成立，对当事人有约束力，不得随意变更或解除，否则就要承担违约责任婚姻、收养、监护等有关身份的协议，不适用合同法的有关规定页码页码案例内容案例内容合同合同P38P38镜头一镜头一小小桐桐所在学校实行收费存车所在学校实行收费存车 P38P38镜头二镜头二庄老伯经熟人介绍请了装修公司庄老伯经熟人介绍请了装
3、修公司P38P38镜头三镜头三小兰家小兰家买了一套买了一套126.8126.8平米的住房平米的住房P41P41镜头一镜头一小明小明的妈妈参加了旅行社组织的西藏游的妈妈参加了旅行社组织的西藏游P41P41镜头二镜头二小小强强有很强的法律意识，朋友借钱有很强的法律意识，朋友借钱P44P44温馨家园房温馨家园房地产公司推销广告地产公司推销广告P46P46威尼斯商人威尼斯商人P48P48赵先生的某保险公司购买了赵先生的某保险公司购买了5 5万元重大疾病万元重大疾病险。险。P50P50镜头一镜头一权某与权某与喜乐婚庆公司签订了婚庆服务合同喜乐婚庆公司签订了婚庆服务合同P50P50镜头二镜头二高高先生先生
4、与某饭店签订为期半年的租房合同与某饭店签订为期半年的租房合同保管合同保管合同承揽合同承揽合同买卖合同买卖合同旅游合同旅游合同借贷合同借贷合同买卖合同买卖合同借贷合同借贷合同保险合同保险合同租赁合同租赁合同合同法规定，合同不仅限于书面形式，还包括口头形式和其他形式。考点二：合同的形式书面形式，包括以书面形式，包括以合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。）等可以有形地表现所载内容的形式。订立书面合同的作用：（考点三）（1 1）书面合同通常全责明确，有据可查，有助于避免
5、和减少纠纷。）书面合同通常全责明确，有据可查，有助于避免和减少纠纷。（2 2）签订书面合同有助于督促当事人全面正确履行义务。）签订书面合同有助于督促当事人全面正确履行义务。（3 3）书面合同还可以作为仲裁机构、司法机关仲裁、调解、处理）书面合同还可以作为仲裁机构、司法机关仲裁、调解、处理合同纠纷的有力凭证。合同纠纷的有力凭证。条文注释对于权利义务关系复杂、标的额大、履行期限较长的或重要的合同，对于权利义务关系复杂、标的额大、履行期限较长的或重要的合同，应当应当采取书面形式。采取书面形式。要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。1、合同订立的过程：要约要约邀请条文注释要约是希望和他人订立合同
6、的意思表示。（1 1）要约的意思表示）要约的意思表示必须应当符合规定：内容具体明确。必须应当符合规定：内容具体明确。表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。要约的形式主要包括要约的形式主要包括商品标价陈列、自动售货机的设置、投标商品标价陈列、自动售货机的设置、投标书的寄送、悬赏广告、普通商业广告（商业广告要具体分析）等。书的寄送、悬赏广告、普通商业广告（商业广告要具体分析）等。区分要约和要约邀请的意义何在？就在于法律约束力。考点四：订立合同的过程考点四：订立合同的过程（2 2）要约邀请的意思表示）要约邀请的意思表示只包含订立合同的提议，而不包
7、含决定只包含订立合同的提议，而不包含决定合同内容的主要条款。要约邀请不具备法律约束力。合同内容的主要条款。要约邀请不具备法律约束力。要约邀请的形式要约邀请的形式主要包括寄送价目表、拍卖公告、招标公告，主要包括寄送价目表、拍卖公告、招标公告，招股说明书、商业广告等。招股说明书、商业广告等。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。条文注释要约是希望和他人订立合同的意思表示。承诺是受要约人同意要约的一种意思表示，应该由受约人在要约确定的期限内及时向要约人作出，其内容必须与要约的内容一致。承诺达到对方后，即发生法律效力，合同即告成立。（1 1）要约的意思表示）要约
8、的意思表示必须应当符合规定：内容具体明确必须应当符合规定：内容具体明确 表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。（2 2）承诺的构成要件：）承诺的构成要件：受要约人受要约人必须在要约必须在要约确定的期限确定的期限内向内向要约人要约人作出，或向要约人的代理人作出。承诺的内容与要约作出，或向要约人的代理人作出。承诺的内容与要约的内容一致。的内容一致。要求：能够准确表达出哪些行为是要约，哪些是承诺2、合同订立的过程：要约-承诺（20142014年浙江卷）马腾飞（年浙江卷）马腾飞（1515岁）所在学校内有一台自动售货机，岁）所在学校内有一台自动售货机
9、，里面摆放着多款饮料，每款饮料下方都有相应的价格标签和按钮。里面摆放着多款饮料，每款饮料下方都有相应的价格标签和按钮。一天课间休息时，马腾飞感觉口渴，来到该自动售货机旁边，投入一天课间休息时，马腾飞感觉口渴，来到该自动售货机旁边，投入对应价格的硬币，并在自己想买的饮料下方按下按钮。马腾飞看到对应价格的硬币，并在自己想买的饮料下方按下按钮。马腾飞看到饮料出现在出口处，却因出口处故障未能去除该瓶饮料。饮料出现在出口处，却因出口处故障未能去除该瓶饮料。针对本案例结合所学法律知识，回答下列问题：针对本案例结合所学法律知识，回答下列问题：分析本案中合同订立过程的两个阶段。（分析本案中合同订立过程的两个阶
10、段。（4 4分）分）答案：合同订立要经过要约和承诺两个阶段。本案中自动售货答案：合同订立要经过要约和承诺两个阶段。本案中自动售货机摆放饮料，标明价格，设定按钮的行为是要约；马腾飞投入机摆放饮料，标明价格，设定按钮的行为是要约；马腾飞投入硬币，按下按钮的行为是承诺。硬币，按下按钮的行为是承诺。甲在国外旅游时，带回一部崭新的甲在国外旅游时，带回一部崭新的iphone7手机。回国后，甲于手机。回国后，甲于2016年年10月月10日给日给乙发了封电子邮件，表示愿以乙发了封电子邮件，表示愿以4500元人民币的价格把该手机转让给乙，并要求乙在元人民币的价格把该手机转让给乙，并要求乙在2日内给予答复。日内给
11、予答复。10月月14日乙打开邮箱才发现甲的邮件，立即发短信表示同意，并日乙打开邮箱才发现甲的邮件，立即发短信表示同意，并让甲赶快把手机通过快递公司送达，不料，甲已于前一天把手机转让给了他人，乙让甲赶快把手机通过快递公司送达，不料，甲已于前一天把手机转让给了他人，乙很生气。要求甲给予违约赔偿。很生气。要求甲给予违约赔偿。(1)从合同法角度看，本案中的要约和承诺分别是什么？从合同法角度看，本案中的要约和承诺分别是什么？(2分分)(2)乙要求甲给予违约赔偿是否恰当？为什么？乙要求甲给予违约赔偿是否恰当？为什么？(4分分)(1)从合同法角度看，本案中的要约和承诺分别是什么？从合同法角度看，本案中的要约
12、和承诺分别是什么？(2分分)要约是甲发给乙的电子邮件。（要约是甲发给乙的电子邮件。（1分）承诺是乙发给甲的短信。（分）承诺是乙发给甲的短信。（1分）分）(2)乙要求甲给予违约赔偿是否恰当？为什么？乙要求甲给予违约赔偿是否恰当？为什么？(4分分)不恰当。（不恰当。（1分）因为本案中的合同并没有成立。（分）因为本案中的合同并没有成立。（1分）原因是受要约人乙没分）原因是受要约人乙没有在要约约定的期限内及时向要约人甲作出承诺，甲与乙之间的合同关系并没有在要约约定的期限内及时向要约人甲作出承诺，甲与乙之间的合同关系并没有成立，甲没有违约，不存在违约责任。有成立，甲没有违约，不存在违约责任。(2分分)我
13、国合同法规定：“合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（1）当事人的名称或者姓名和住所（2）标的（3）数量（4）质量（5）价款或报酬（6）履行期限、地点和方式（7）违约责任（8）解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范合同的示范文本订立合同。”（提示性规定）3、合同内容重要环节合同的内容就是合同的条款，是合同当事人协商一致所达成的具体协议，合同的权利和义务是通过合同的条款体现出来的。我国合同法采用自愿原则，即合同的内容由双方当事人自己约定。4、合同的效力（有效合同与无效合同）有效合同要求订立合同的行为人具有相应的民事行为，外在表示行为与内心意思相一致，并遵守法律、行政法规，尊重社会公德
14、，不得扰乱是经济秩序，损害社会公共利益。无效合同自订立始不具有法律约束力。我国合同法规定，有下列情形之一的，合同无效：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定。合同的成立合同的生效有效合同有效合同无效合同无效合同无效合同的解决方案无效合同的解决方案无效合同的效力无效合同的效力 订立合同的行为人不具有相应的民事行为可撤销也可由代理人追认后有效当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销（合同法第54条）因重大误解订立；（1）订立合同的行为人具有相应的民事行为（2）外在表示行
15、为与内心意思相一致（3）遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序、损害社会公共利益意思与表示不一致在订立合同时显失公平，意思表示不自由；一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定。当然无效当然无效无效合同无效合同自始自始就没有法律约就没有法律约束力束力，不受法，不受法律保护。但是，律保护。但是，如果如果合同部分合同部分无效无效，不影响，不影响其他部分效力其他部分效力的，其他部分的，其他部分仍然有效。仍然有效。注意：书本注意：书本P46P46：有效合同要求订立合同的行
16、为人具有相应的民事有效合同要求订立合同的行为人具有相应的民事行为能力。行为能力。相关链接：根据民法通则与合同法的规定，十周岁以上的未成年人，属相关链接：根据民法通则与合同法的规定，十周岁以上的未成年人，属于限制民事行为能力人，可以订立获利益的合同，如接受奖励、赠与、报酬等；于限制民事行为能力人，可以订立获利益的合同，如接受奖励、赠与、报酬等；还可以订立与年龄、智力和精神健康状况相适应的合同，如乘坐交通工具、用还可以订立与年龄、智力和精神健康状况相适应的合同，如乘坐交通工具、用自动售货机购物等。其他合同，由限制民事行为能力人的法定代理人代为订立。自动售货机购物等。其他合同，由限制民事行为能力人的
17、法定代理人代为订立。即使限制民事行为能力人自己订立的合同，也必须经法定代理人追认才有效。即使限制民事行为能力人自己订立的合同，也必须经法定代理人追认才有效。所以，买卖房屋、购买大额商品、买卖股票等行为，不适合于未成年人。所以，买卖房屋、购买大额商品、买卖股票等行为，不适合于未成年人。案例分析：案例分析：1414岁的中学生鲁某为买一部学习机，擅自将祖母给他的价值岁的中学生鲁某为买一部学习机，擅自将祖母给他的价值4000元的玉器作价元的玉器作价400元卖给星星商店，后至百货公司依元卖给星星商店，后至百货公司依350元买的学习机元买的学习机一部，其余一部，其余50元在该百货公司买得文具若干。其父母发
18、现后，要求星星商元在该百货公司买得文具若干。其父母发现后，要求星星商店返还玉器，并要求百货公司返还店返还玉器，并要求百货公司返还400元。星星商店和百货公司均不同意。元。星星商店和百货公司均不同意。双方争执不下，其父母遂分别将星星商店和百货公司诉至法院。双方争执不下，其父母遂分别将星星商店和百货公司诉至法院。鲁某父母鲁某父母的法律诉求能否得到法院支持？的法律诉求能否得到法院支持？案例分析：案例分析：1414岁的中学生鲁某为买一部学习机，擅自将祖母给他的价值岁的中学生鲁某为买一部学习机，擅自将祖母给他的价值4000元的玉器作价元的玉器作价400元卖给星星商店，后至百货公司依元卖给星星商店，后至百
19、货公司依350元买的学习机元买的学习机一部，其余一部，其余50元在该百货公司买得文具若干。其父母发现后，要求星星商元在该百货公司买得文具若干。其父母发现后，要求星星商店返还玉器，并要求百货公司返还店返还玉器，并要求百货公司返还400元。星星商店和百货公司均不同意。元。星星商店和百货公司均不同意。双方争执不下，其父母遂分别将星星商店和百货公司诉至法院。鲁某父母双方争执不下，其父母遂分别将星星商店和百货公司诉至法院。鲁某父母的法律诉求能否得到法院支持？的法律诉求能否得到法院支持？（1 1）星星商店应当返还玉器。星星商店应当返还玉器。理由是：理由是：根据民法通则与合同法的规定，十根据民法通则与合同法
20、的规定，十周岁以上的未成年可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动，其他民事活动由他周岁以上的未成年可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动，其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。在本案中，的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。在本案中，鲁某年龄只有鲁某年龄只有1414岁，岁，是限制民事行为能力人。是限制民事行为能力人。玉器作为特殊的商品，鲁某作为未成年人对其并没有判断能玉器作为特殊的商品，鲁某作为未成年人对其并没有判断能力，超出了其认识能力范围。对于鲁某与星星商店的合同，其是否生效取决于其父母力，超出了其认识能力范围。对于鲁某与星星商店的合同，其是否生效取
21、决于其父母（法定代理人）是否同意。本案中，鲁某父母在合同成立前没有表示同意，在合同成（法定代理人）是否同意。本案中，鲁某父母在合同成立前没有表示同意，在合同成立后也没有追认，合同不能生效。因此，星星商店应当返还玉器。立后也没有追认，合同不能生效。因此，星星商店应当返还玉器。（2 2）百货公司不必返还百货公司不必返还400400元。元。本案中鲁某作为中学生，对学习机和文具应当有基本本案中鲁某作为中学生，对学习机和文具应当有基本的认识，对合同的性质、内容、结果也应当有判断力，这些并没有超出其智力范围。的认识，对合同的性质、内容、结果也应当有判断力，这些并没有超出其智力范围。因此，鲁某与百货公司之间
22、购买学习机和文具的合同为有效合同，百货公司不必返还因此，鲁某与百货公司之间购买学习机和文具的合同为有效合同，百货公司不必返还400400元。元。（2012年浙江高考）张先生婚后多年无子，遂与李女士签订合同，约定李某和他生一个孩子，他支付给李某10万元。一年后，李某生下了她和张先生的孩子，但张先生在孩子出生前夕因车祸去世。孩子出生后不久，李某手持合同找到张先生的妻子王某，要求其如约支付报酬。王某认为该合同无效，拒绝支付。李某又提出孩子有继承张先生遗产的权利。王某称虽然孩子是张先生的骨肉，但张先生生前没有留下遗嘱，遗产怎么分配自己说了算。结合所学知识，回答下列问题并分别说明理由。（1）张先生和李某
23、签订的合同是否有效？（5分）（1）无效。合同法规定，损害社会公共利益的合同无效。张先生与李某签订了合同损害了社会公共利益，因此无效。（或答：法律规定，有效合同要求订立合同的行为人具有相应的民事行为能力，外在表示行为与内心意思相一致，并遵守法律法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，不得损害社会公共利益。张先生和李某签订的合同违反了社会公德，损害了社会公共利益，因此无效。）高考答案之所以这么组织，因为书本上提供的合同无效情形是当然无效，所以只要回答其中一点就行，但是书本上提供的合同有效情形必须同时具备三种情形。因此从有效合同角度比从无效合同角度回答问题要繁琐。不发生合同法所规定的当然无效的情况
24、是（不发生合同法所规定的当然无效的情况是（）A.A.一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益B.B.一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害另一方的利益一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害另一方的利益C.C.双方恶意串通，损害第三人利益双方恶意串通，损害第三人利益D.D.双方以合法形式掩盖非法目的所订立的合同双方以合法形式掩盖非法目的所订立的合同甲与乙达成口头协议，由乙在半年内供应甲甲与乙达成口头协议，由乙在半年内供应甲50吨钢材。三个月后，甲以市吨钢材。三个月后，甲以市场钢价大幅下跌为由，要求乙下调原定钢材价格，乙不同意。于是，甲不场钢价大幅下跌为
25、由，要求乙下调原定钢材价格，乙不同意。于是，甲不再履行约定。案例中再履行约定。案例中 A乙可以要求甲继续履行约定，因为该约定属于有效合同乙可以要求甲继续履行约定，因为该约定属于有效合同 B乙不能要求甲履行约定，因为合同的成立要遵循协商一致原则乙不能要求甲履行约定，因为合同的成立要遵循协商一致原则C甲可以不再履行约定，因为钢价大幅下跌属于不可抗力甲可以不再履行约定，因为钢价大幅下跌属于不可抗力 D甲必须继续履行约定，因为乙的用益物权受到法律保护甲必须继续履行约定，因为乙的用益物权受到法律保护5、合同的履行、合同的履行（1）合同履行的核心一般来说，在合同的履行中，双方当事人互有权利和义务，而履行义
26、务是履行合同的核心。（从权利与义务的角度说）合同的履行是双方当事人的行为，而履行合同义务在其中居于主导地位。（从权利义务的主体的角度说）履行合同义务是实现合同目的的基础。（从义务与目的的角度说）5、合同的履行、合同的履行（2）合同履行的原则诚实信用原则。（按标的履行）（按标的履行）根据诚实信用，合同当事人在履行合同时应该恪守信用，言行一致，应该尽最大的善意履行自己的合同义务，实现对方的合同权利。在履行合同时，当事人违反诚实信用原则，给对方造成损失的，应当承担相应的法律责任。全面履行原则，又称正确履行原则或适当履行原则。（按合同各条款（按合同各条款履行）履行）根据全面履行原则，当事人必须按照合同
27、约定的要求正确履行自己的合同义务，保证合同义务得到全面履行。合同法规定：合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。考试要求：C6、合同的履行、合同的履行（2）合同履行的原则协作履行原则。（双方配合，如通知、协助、保密等）（双方配合，如通知、协助、保密等）根据协作履行原则，当事人不仅要全面严格履行自己的合同义务且要积极配合对方，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。履行合同，不仅是债务人的义务，也是债权人的义务。A 通知的义务。根据诚信原则，债务不能履行或不能完全履行时，
28、当事人应当主动地通知对方，如，当事人一方因不可抗力不能履行合同时，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失。B 协助的义务。协助履行往往是债权人的义务。债务人履行债务，债权人应适当受领给付；债务人履行债务，时常要求债权人创造必要的条件，提供方便。C 保密的义务。在建筑工程合同、技术开发合同、技术转让合同等场合，需要当事人双方履行保密义务。条文注释三个合同履行原则的关系？6、合同的履行、合同的履行（3）违约与承担违约责任或免责违约：在履行合同的过程中，因为一些主客观原因导致一方当事人不履行合同义务，或者履行合同义务不符合约定。违约的类型分为预期违约和实际违约。实际违约包括：不能履行，迟延履行
29、，不完全履行，拒绝履行。违约行为的免责情形：法定和约定。法定的免责情形最常见的就是不可抗力。约定的免责情形是双方在订立合同时经协商一致的免责情形，只要这种约定不违反法定的强制性规定，届时就可以对违约行为免责。不可抗力不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。条文注释1、不可抗力，必须是不能预见、不能避免并不能克服同时共存的客观情况。当事方不能有主观故意，也不等同于意外事件。2、不可抗力主要包括以下几种情形:自然现象的不可抗拒力包括地震、台风、洪水等，自然现象的不可抗拒力包括地震、台风、洪水等，社会现象的不可抗拒力包括战争、封锁、政府禁令等。社会现象的不可抗拒力包括战争、封锁、政府禁
30、令等。不可抗力条文注释3、因不可抗力可以免责的情形（1）合同履行期间。合同法第一百一十七条规定:因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人延迟履行后发生不可抗力事件的，不能免除责任。（2）违约行为与不可抗力之间的直接关联性。当客观上已经发生不可抗力，而且合同的当事人未能按照约定履行合同义务是由这一不可抗力导致，当事人的违约行为可以免责。（3）当不可抗力事故发生后，遭遇事故一方应采取一切措施，使损失减少到最低限度。凡发生不可抗力事故，当事方已尽力采取补救措施但仍未能避免损失的情况下，可不负赔偿责任。（4）合同法规定，当不可抗力发生时，当事方应及
31、时通知对方，并要在合理期限内提供证明。如因不可抗力使合同无法履行，则应解除合同。如不可抗力只是暂时阻碍合同履行，则一般采取延期履行合同的方式。（20162016年年4 4月浙江省月浙江省选考）选考）在原油价格走低期间，在原油价格走低期间，A公司与公司与B公司签订合同，约定由公司签订合同，约定由A公公司将司将50吨原油送往吨原油送往B公司。公司。A公司发货后，油罐车在途中突公司发货后，油罐车在途中突遇山体滑坡引发爆炸，导致无法按约定交货，遇山体滑坡引发爆炸，导致无法按约定交货，A公司立即通公司立即通知知B公司，但此时油价已经上升，公司，但此时油价已经上升，B公司欲追究公司欲追究A公司的责任。公司
32、的责任。对此，下列说法正确的是对此，下列说法正确的是A A公司履约过程中违反诚实信用原则公司履约过程中违反诚实信用原则 A A公司违约行为符合法定的免责情形公司违约行为符合法定的免责情形应当免除应当免除A公司合同履行义务公司合同履行义务 不追究不追究A公司合同违约的责任公司合同违约的责任A A、B B、C C、D D、6、合同的履行、合同的履行（3）违约与承担违约责任或免责违约：在履行合同的过程中，因为一些主客观原因导致一方当事人不履行合同义务，或者履行合同义务不符合约定。违约的类型分为预期违约和实际违约。实际违约包括：不能履行，迟延履行，不完全履行，拒绝履行。违约行为的免责情形：法定和约定。
33、法定的免责情形最常见的就是不可抗力。约定的免责情形是双方在订立合同时经协商一致的免责情形，只要这种约定不违反法定的强制性规定，届时就可以对违约行为免责。违约责任的承担方式：继续履行、赔偿损失、采取补救措施和支付违约金、定金担保等。考试要求：C 违约责任的承担方式A 继续履行，当一方不履行合同义务时，如果另一方仍然认为有必要履行原合同义务，可以诉诸法院或者仲裁机构，只要合同义务是可以强制履行的，则法院或仲裁机构可以判令、裁定违约方在一定期限内履行合同义务。条文注释a继续履行必须具备三个条件：存在违约行为；以守约方提出请求为条件违约方要具备继续履行合同的能力。b不适用继续履行的有：不能履行包括法律
34、上的不能与事实上的不能。债务的标的不适于继续履行（如演出合同、技术开发合同等人身专属性合同）或者履行费用过高。债权人在合理期限内未要求履行。法律明文规定不适用继续履行而责令违约方只承担违约金责任或赔偿损失责任。B 赔偿损失，如果当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定而给对方造成损失，违约方应当赔偿损失。条文注释a赔偿损失责任的构成要件包括以下几点：有违约行为、受害人受有损害、违约行为与损害之间有因果关系、违约人没有免责事由。b赔偿损失的方式为违约方向守约方支付一定数额的赔偿金。c赔偿金的数额或计算方式可以由双方当事人约定，也可以根据法律规定或惯例加以确定。C 采取补救措施，包括修理
35、、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等。如果一方的合同义务不符合约定的要求，另一方可以选择其中一种或几种补救措施，作为违约方承担违约责任的方式。条文注释a采取补救措施的适用质量不合格的合同履行，且违约责任没有约定或明确约定。b受害方对补救措施享有选择权，但选定的方式应当合理。应以标的物的性质和损失大小为依据，确定与之相适应的补救方式。D 违约金，当事人一方违约时，根据合同约定或法律规定向对方支付的一定数额的金钱。违约金是最常见的违约责任形式。条文注释a违约金包括赔偿性违约金和惩罚性违约金。违约金一般是补偿性质的，只起弥补受害人损害损失的作用。（合同中预先约定）当事人如有特别约定或法律有特别规定
36、时，违约金也可具有惩罚的性质。这时无论守约方有没有损失，违约方都应支付违约金。b违约金包括约定违约金和法定违约金。约定违约金是合同的一项明示条款，是当事人双方预先估计的损害赔偿总额，数额可以由双方自由约定，当事人约定违约金时应尽量合理。我国合同法规定：“约定的违约金低于造成的损失时，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以适当减少。”E 定金，当事人为了保证合同的履行，约定一方事先向另一方缴纳一定数额的金钱。条文注释a定金是担保方式。如果交付定金的一方违约，则物权要求对方返还定金；如果接受定金的一方违约，则应该双倍返还定金。b定金与违约金选择我国合同法规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择使用违约金或者定金条款。”
