1、 第1页，共33页。目录目录 为什么会有监事会？为什么会有监事会？我国法律中的公司监事会我国法律中的公司监事会 监事会的法定职权监事会的法定职权 完善上市公司监事会治理之建议完善上市公司监事会治理之建议一一二二三三四四第2页，共33页。1、权力监督及其理论背景2、两种公司治理监督模式3、中国特色的公司治理监督模式 第一部分第一部分 为什么会有监事会？为什么会有监事会？第3页，共33页。现代公司制度，核心是董事会治理，其他治理制度围绕其展开（本讲座监事现代公司制度，核心是董事会治理，其他治理制度围绕其展开（本讲座监事会治理即是），监事会治理的本质是对公司董事会及经营管理层的权力监督。会治理即是）
2、，监事会治理的本质是对公司董事会及经营管理层的权力监督。董事会的两大职责：董事会的两大职责：PerformancePerformance绩效绩效 ConformanceConformance合规合规良好的董事会治理是公司从良好的董事会治理是公司从 走向走向 的关键一环。的关键一环。注：三种董事会架构：单层董事会制（英美）注：三种董事会架构：单层董事会制（英美）纵向双会制（德国）纵向双会制（德国）平行双会制（中国及中国台湾）平行双会制（中国及中国台湾）“人治结构人治结构”“法治结构法治结构”关键人决策关键人决策委员会决策委员会决策为什么会有监事会为什么会有监事会？一一第4页，共33页。n“权力导
3、致腐败，绝对的权力导致绝对的腐败”（英国）思想史学家 阿克顿 勋爵（18341902）n“一切有权力的人都容易滥用权力，这是一条万古不变的经验，有权力的人们行使权力一直到有界限的地方才休止”（法国）启蒙思想家 孟德斯鸠（16891755）权力制衡是权力制衡是监督监督制度的本源制度的本源“监督”二字说文解字汉语 监：临下也；督：察也 监督：自上而下的察看英语 supervision super:在上面的，vision:看为什么会有监事会为什么会有监事会？一一第5页，共33页。监事会制度产生的理论背景1.1.代理成本理论代理成本理论（美国 詹森和梅克林 Jensen and Meckling，19
4、76年共同提出）现代公司的所有权与经营权相分离，公司股东与董事、高管之间形成了委托代理关系。2.2.分权制衡理论分权制衡理论（英国洛克和法国孟德斯鸠）现代公司之董事会的权力不断扩张，容易出现权力滥用的问题。三权分立学说的精髓就在于以权力制约权力。为什么会有监事会为什么会有监事会？一一第6页，共33页。两种不同的公司治理监督模式两种不同的公司治理监督模式1、大陆法系国家二元制（双层制）公司治理模式（下左图）2、英美国家的一元制（单层制）公司治理模式（下右图）为什么会有监事会为什么会有监事会？一一第7页，共33页。我国公司治理模式借鉴了以上两种制度，既设立监事会，又引入独立董事制度。董事会和监事会
5、是股东大会下设的两个平行的机构。为什么会有监事会为什么会有监事会？一一第8页，共33页。国银金融租赁公司治理结构图国银金融租赁公司治理结构图第9页，共33页。1、我国监事会制度历史发展2、现行相关法律制度3、人员组成和任职条件4、监事会会议制度 第二部分第二部分 我国法律中的公司监事会我国法律中的公司监事会第10页，共33页。1 1、我国监事会制度的历史发展、我国监事会制度的历史发展 原国家体改委发布了股份有限公司规范意见，首次提出“公司可设监事会，对董事会及其成员和经理等管理人员行使监督职能”公司法中，明确提出“股份公司、有限责任公司设监事会”中国证监会和原国家经贸委联合发布上市公司治理准则
6、，进一步明确了上市公司监事会的职责、构成和议事规则证监会出台的上市公司章程指引中，进一步对我国上市公司的监事会制度进行了明确和较为详尽的规定当年修订的公司法，加强了监事会地位，为监事会增设了诸多实质性监督权力，规范了监事会会议和表决机制，明确了监事会行使职权的费用保障机制1992年年 1993年年1997年年2002年年2005年年 我国法律中的公司监事会我国法律中的公司监事会二二第11页，共33页。2 2、相关法律制度、相关法律制度 法律1.1 公司法(最新修订2013.12.28)部门规章2.1上市公司章程指引（最新修订2016.09.30）证监会2.2上市公司治理准则（2002.01.0
7、7）证监会 行业规范性文件3.1 上市公司监事会工作指引（2015.12.09）上市公司协会 我国法律中的公司监事会我国法律中的公司监事会二二第12页，共33页。2 2、相关法律制度、相关法律制度 中国香港地区对上市公司监管体系中国香港地区对上市公司监管体系两大部分：两大部分：一个是法律监管，主要包括公司条例；另一个是自律监管，主要包括香港联合交易所上市规则及其 附录企业管治守则，其中均没有提到设置监事会的相关规定。香港地区的公司治理结构类似于英美的单层制，由董事会行使监督权，更加注重独立董事的监督作用。我国法律中的公司监事会我国法律中的公司监事会二二第13页，共33页。3 3、我国公司法关于
8、监事会人员组成和任职条件、我国公司法关于监事会人员组成和任职条件 3.1人员组成人员组成 (公司法第117条、第52条)股份公司监事会：大于等于3人，股东代表/职工代表 （2009年“银广厦”案例，大股东控制监事会）董事、高管不得兼任监事（2013年中国石油“温青山”案例）监事每届任期为三年，任期届满可以连选连任3.2任职条件任职条件积极性条件(上市公司治理准则第64条)监事应具有法律、会计等方面的专业知识或工作经验。监事会的人员 和结构应确保监事会能够独立有效地行使对董事、经理和其他高级管理人员及公司财务的监督和检查。禁止性条件（公司法第146条）该条件同样适用于公司董事和高管。我国法律中的
9、公司监事会我国法律中的公司监事会二二第14页，共33页。4 4、监事会会议制度、监事会会议制度 公司法公司法 第第一百一十九条一百一十九条 4.1 4.1 监事会会议分为定期会议和临时会议监事会会议分为定期会议和临时会议定期会议“监事会每六个月至少召开一次会议”；由于上市公司定期报告需监事会审核，因此，监事会定期会议召开的次数原则上不应少于公司定期报告审议的次数；监事可以提议召开临时监事会会议（参见上市公司监事会工作指引）4.2 4.2 监事会监事会会议决议会议决议监事会决议应当经半数以上监事通过 监事会会议记录，出席会议的监事在会议记录上签名 我国法律中的公司监事会我国法律中的公司监事会二二
10、第15页，共33页。1、监事会履职要做的最重要的事情？2、公司法与上市公司章程指引对监事会职权规定对比3、监事会职权总结归纳，重点分析两个特别权力 第三部分第三部分 监事会的法定职权监事会的法定职权第16页，共33页。法定职权背景：监事会履职要做的最重要的事情？法定职权背景：监事会履职要做的最重要的事情？回答：对董事、高管的回答：对董事、高管的履职监督履职监督和和财务监督财务监督。上市公司治理准则上市公司治理准则 第五十九条第五十九条 上市公司监事会应向全体股东负责，对公司财务以及公司董事、经理和其他高级管理人员履行职责的合法合规性进行监督，维护公司及股东的合法权益。20042004年年“创维
11、创维”黄宏生案黄宏生案（创维在香港上市，注册会计师接受公司高层贿赂，帮助上市公司作假）（创维在香港上市，注册会计师接受公司高层贿赂，帮助上市公司作假）监事会的法定职权监事会的法定职权三三第17页，共33页。对比公司法与上市公司章程指引关于职权规定对比公司法与上市公司章程指引关于职权规定l公司法公司法第五十三条第五十三条 监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：（一）检查公司财务财务；（二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行 政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议提出罢免的建议；（三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的
12、利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正纠正；（四）提议召开临时股东会会议提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（五）向股东会会议提出提案提出提案；（六）依照本法第一百五十一条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼提起诉讼；（七）公司章程公司章程规定的其他职权。l 公司法公司法第五十四条第五十四条监事可以列席董事会列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议质询或者建议。监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。第18页，共33页。对比公司法与上
13、市公司章程指引关于职权规定对比公司法与上市公司章程指引关于职权规定上市公司章程指引上市公司章程指引（2016.09.302016.09.30最新修订最新修订 /银监会）银监会）l第一百四十四条 监事会行使下列职权：（一）应当对董事会编制的公司定期报告进行审核并提出书面审核意见；（二）检查公司财务 （三）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、本章程或者股东大会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（四）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（五）提议召开临时股东大会，在董事会不履行公司法规定的召集和主持股东大会职责时召集和主
14、持股东大会；（六）向股东大会提出提案；（七）依照公司法第一百五十一条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；（八）发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所、律师事务所等专业机构协助其工作，费用由公司承担。注释：公司章程可以规定监事的其他职权。第19页，共33页。国银金融租赁国银金融租赁章程章程规定的监事会职权规定的监事会职权（2016.07.112016.07.11）第一百五十六条第一百五十六条 监事会向股东大会负责，并依法行使下列职权：监事会向股东大会负责，并依法行使下列职权：（一）检查公司的财务；（二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法
15、规、本章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（三）当公司董事、总裁和其他高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求前述人员予以纠正；（四）核对董事会拟提交股东大会的财务报告、营业报告和利润分配方案等财务资料，发现疑问的，可以公司名义委托注册会计师、执业审计师帮助复审；（五）提议召开临时股东大会会议，在董事会不履行召集和主持股东大会会议职责时召集和主持股东大会会议；（六）向股东大会会议提出提案；（七）代表公司与董事、高级管理人员交涉或者对董事、高级管理人员起诉；（八）提议召开董事会临时会议；（九）选举监事长；（十）制订监事会议事规则；（十一）拟定监事薪酬方案；（十二）本章程规定的其
16、他职权。监事列席董事会会议。第20页，共33页。u监事会职权总结归纳图监事会职权总结归纳图7 7、列席、列席、建议、质询建议、质询权权8 8、调查、调查权权5 5、提案权、提案权6 6、提名权和、提名权和 罢免建议权罢免建议权财务监督履职监督1 1、知情权知情权2 2、报告报告权权3 3、运行保运行保障权障权4 4、制定、制定监事会监事会 议事规议事规则权则权9 9、提议、提议召开临时召开临时股东大会股东大会1010、代表、代表诉讼诉讼权权实现目的程序保障实体保障特别保障第21页，共33页。程序保障职权：程序保障职权：1 1、知情权、知情权 上市公司治理准则上市公司治理准则 第第6161条条
17、2 2、报告权报告权 上市公司治理准则上市公司治理准则 第第6262条条 3 3、运行保障权运行保障权 公司法公司法第第5656条条 4 4、制定监事会议事规则权、制定监事会议事规则权 上市公司章程指引上市公司章程指引 第第164164条条 监事会的法定职权监事会的法定职权三三第22页，共33页。实体保障职权：实体保障职权：5 5、提案权提案权 公司法公司法第第5353条（五）条（五）6 6、提名权和罢免建议权提名权和罢免建议权关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见（2001年证监会）第4条 上市公司董事会、监事会监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份以上的股东可以提出独立董事候选人可以
18、提出独立董事候选人，并经股东大会选举决定。公司法第53条（二）7 7、列席、建议、质询权、列席、建议、质询权 公司法公司法 第第5454条第条第1 1款款8 8、调查权、调查权 公司法公司法第第5454条第条第2 2款款 监事会的法定职权监事会的法定职权三三第23页，共33页。特别保障权力及其分析：特别保障权力及其分析：9 9、提议召开股东大会的权力、提议召开股东大会的权力公司法公司法第第5353条第四项条第四项上市公司章程指引上市公司章程指引第第4747条，第条，第4848条条1010、代表诉讼权、代表诉讼权 公司法公司法第第5353条（六）条（六）依照本法第一百五十一条的规定，对董事、高级
19、管理人员提起诉讼；监事会的法定职权监事会的法定职权三三第24页，共33页。9 9 提议召开股东大会的权力提议召开股东大会的权力9.19.1提议召开临时股东大会提议召开临时股东大会 监事会有权向董事会提议召开临时股东大会，并应以书面形式向董事会提出。9.29.2根据股东申请同意召开临时股东大会根据股东申请同意召开临时股东大会 在单独或者合计持有公司10%以上股份的股东向董事会请求召开临时股东大会 但董事会拒绝召开的情况下，监事会可以根据上述股东向监事会提出召开临时股东大会的书面请求，召开临时股东大会。9.39.3自行召集临时股东大会自行召集临时股东大会 在董事会不履行公司法规定的召集和主持股东大
20、会职责时，可自行召集召开临时股东大会。监事会的法定职权监事会的法定职权三三第25页，共33页。1010 代表诉讼权（履职救济）代表诉讼权（履职救济）10.1实践中监事依据法律行使监督职权可能遭遇的困难，比如依据：第53条第2款，对董、高履职监督，提出罢免建议的职权；第53条第3款，对董、高损害公司的行为，要求予以纠正；第53条第4款，提议召开临时股东大会；第150条第2款，董高应如实向监事会提供有关情况和资料，不得妨碍监事会或者监事行使职权等等。这些履职行为在实践中遭遇对方拒绝配合该怎么办？在内部沟通机制明显失效的情况下，如果董事和高管的行为严重对公司利益造成重大损害，可以提出诉讼吗？回答是肯
21、定的。监事会的法定职权监事会的法定职权三三第26页，共33页。10.2 10.2 公司法第五十三条（六）公司法第五十三条（六）监事会代表诉讼监事会代表诉讼 “依照本法第一百五十一条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；依照本法第一百五十一条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；”注：本条是公司法规定的关于监事作为诉讼主体提起诉讼的唯一依据，除此之外其他法律对监事会提起诉讼暂时还没有相关的规定。案例案例北京艺进娱辉科技投资股份有限公司监事会与王莘等损害公司权益纠纷上诉案（(2009)(2009)一中民终字一中民终字第第1472414724号号）一审和二审法院的不同观点 依据2016.12.05最
22、新公司法司法解释（四）（征求意见稿）第三十条 第一款（诉讼地位）监事会、监事或者董事会、执行董事依据公司法第一百五十一条第一款起诉的，应当列公司为原告，由监事会负责人、监事或者董事长、执行董事担任诉讼代表人。监事会的法定职权监事会的法定职权三三第27页，共33页。1、总体原则：准确定位监事会职能，到位不越位 2、事前沟通优先：要形成较好的沟通机制3、建立对董事和高管的履职评价，形成考核标准4、参考上市公司协会2015年发布的上市公司监事会工作指引5、履职过程中要注意留痕 第四部分第四部分 完善上市公司监事会治理之建议完善上市公司监事会治理之建议第28页，共33页。（一）总体原则：准确定位监事会
23、职能，到位不越位（一）总体原则：准确定位监事会职能，到位不越位 监事会履职既要积极履职又不得干涉公司业务的正常运转，故在实际中应恰当，找准定位。以人事管理和财务监督为主、业务监督为辅，以合法性监督为主、合理性监督为辅 完善上市公司监事会治理之建议完善上市公司监事会治理之建议四四第29页，共33页。(二）事前沟通优先：要形成较好的沟通机制二）事前沟通优先：要形成较好的沟通机制 做好与股东的沟通，对股东大会审议的提案出具意见，并提交独立报告。做好与董事会、高管的沟通。监事会除列席公司董事会、总经理办公会外，还可以检查和督促董事会执行股东大会决议的情况、检查和督促经理执行董事会决议的情况。做好与注册
24、会计师的沟通。与注册会计师的良好沟通，可以保障监事会及时了解重大财务事项的处理，提高判断能力。做好与监管部门的沟通。与监管部门保持密切联系，可以了解监管趋势，重大事项必要时可以向监管机构进行汇报沟通。完善上市公司监事会治理之建议完善上市公司监事会治理之建议四四第30页，共33页。（三）建立对董事和高管的履职评价，形成考核标准（三）建立对董事和高管的履职评价，形成考核标准监事会应建立健全对董事会、高级管理层及其成员的履职评价机制，明 确评价内容标准和方式等，并将相关内容列入年度监事会报告。监事会的监督记录以及进行财务或专项检查的结果应成为对董事、高级管理人员履职评价的重要依据。根据年度履职评价结
25、果，给予董事、高管相关奖惩。完善上市公司监事会治理之建议完善上市公司监事会治理之建议四四第31页，共33页。（四）参考上市公司协会（四）参考上市公司协会20152015年发布的年发布的上市公司监事会工作指引上市公司监事会工作指引 该指引第二条虽然明示适用范围为“本指引适用于中华人民共和国境内（不含港、澳、台地区）上市的中国上市公司协会会员的监事会”。但我们认为作为行业协会的自律性规范文件，该指引对其他地区上市公司监事会治理依然具有参考价值。比如该指引规定了监事会的职权除了财务监督和履职监督外，还包含公司内控、风险控制的监督，公司信息披露的监督，公司重大经营事项的监督等。在公司法框架下监事会的职权可以由公司意思自治，我们建议在公司章程中结合该指引对监事会职权作细化规定。完善上市公司监事会治理之建议完善上市公司监事会治理之建议四四第32页，共33页。（五）履职过程中要注意留痕（五）履职过程中要注意留痕 监事会要形成真实、完整的会议记录，监事在监事会的发言记录、免责声明等，都可以作为日后尽职免责的依据。监事会会议记录应作为公司重要档案妥善保存。监事会列席董事会会议，或根据公司章程参加股东会或列席总办会，均应记载出席情况。注：上市公司章程指引第147条 监事会会议记录作为公司档案至少保存10年。完善上市公司监事会治理之建议完善上市公司监事会治理之建议四四第33页，共33页。
