1、建筑法规概论建筑法规概论第四讲第四讲建筑工程发包与承包法规建筑工程发包与承包法规建筑工程发包与承包法规建筑工程发包与承包法规1 1、法律依据、法律依据（1 1）中华人民共和国建筑法中华人民共和国建筑法第第3 3章章 （第十五条（第十五条-第二十九条，共第二十九条，共1515条）条）3.1-3.1-一般规定（第十五条一般规定（第十五条-第十八条）第十八条）3.2-3.2-发包（第十九条发包（第十九条-第二十五条）第二十五条）3.3-3.3-承包（第二十六条承包（第二十六条-第二十九条）第二十九条）（2 2）招标投标法招标投标法概概 述述一、建筑工程的发包与承包概念一、建筑工程的发包与承包概念1
2、1、建筑工程的、建筑工程的发包发包 相对于建筑工程的承包而言，是指建设单位相对于建筑工程的承包而言，是指建设单位(或总承包单位或总承包单位)将建筑工程任务将建筑工程任务(勘察、设计、施工勘察、设计、施工等等)的全部或一部分通过招标或其他方式，交付给的全部或一部分通过招标或其他方式，交付给具有从事建筑活动的法定从业资格的单位完成，并具有从事建筑活动的法定从业资格的单位完成，并按约定支付报酬的行为。按约定支付报酬的行为。2 2、建筑工程的、建筑工程的承包承包 相对于发包而言，是指具有从事建筑活动的法相对于发包而言，是指具有从事建筑活动的法定从业资格的单位，通过投标或其他方式，承揽建定从业资格的单位
3、，通过投标或其他方式，承揽建筑工程任务，并按约定取得报酬的行为。筑工程任务，并按约定取得报酬的行为。概概 述述（1 1）主体：）主体：发包发包：建设单位、总承包单位；：建设单位、总承包单位；承包承包：总承包单位、分包单位；：总承包单位、分包单位；（2 2）客体：勘察、设计、监理、施工等工作；）客体：勘察、设计、监理、施工等工作；（3 3）内容：围绕客体形成的权利、义务；）内容：围绕客体形成的权利、义务；（4 4）性质：法律行为。）性质：法律行为。第一节第一节 建筑工程的发包与承包的原则建筑工程的发包与承包的原则一、一、应当依法订立应当依法订立书面合同书面合同和和全面履行全面履行合同义务合同义务
4、；二、二、实行以实行以招投标招投标为主，为主，直接发包直接发包为辅的原则；为辅的原则；遵循遵循公开、公正、公平公开、公正、公平等竞争原则进行招标投标活动；等竞争原则进行招标投标活动；1 1、公开公开：招投标活动的信息公开、程序公开、评定标的：招投标活动的信息公开、程序公开、评定标的标准、方法公开；标准、方法公开；2 2、公正公正：严格按三公开要求，公平对待每一投标者。：严格按三公开要求，公平对待每一投标者。3 3、平等竞争平等竞争：投标方也要以正当手段开展竞争。：投标方也要以正当手段开展竞争。三、三、禁止双方采用不正当竞争手段；禁止双方采用不正当竞争手段；四、四、确定合同价款的原则确定合同价款
5、的原则 发包方向承包方支付的工程价款发包方向承包方支付的工程价款第二节第二节 建筑工程发包建筑工程发包一、发包的方式：一、发包的方式：2 2种种(一一)直接发包直接发包1 1、概、概 念念 (1)(1)范范 围：围：不适用不适用招标，法律法规未要求；招标，法律法规未要求；(2)(2)方方 式：式：直接签定承包合同直接签定承包合同；(3)(3)内内 容：将建筑工程委托给承包方；容：将建筑工程委托给承包方；2 2、地、地 位：位：是一种补充发包方式，困难以展开公平竞争。是一种补充发包方式，困难以展开公平竞争。第二节第二节 建筑工程发包建筑工程发包(二二)招标发包招标发包引入引入竞争机制竞争机制 1
6、 1、概、概 念：念：由建设单位设定标的并编制反映其建设内容与要求的合同由建设单位设定标的并编制反映其建设内容与要求的合同文件，吸引承包人文件，吸引承包人参与竞争参与竞争，依照特定程序，依照特定程序择优达成交易择优达成交易并签约并签约，按合同确定双方权利义务关系的交易行为和方式。，按合同确定双方权利义务关系的交易行为和方式。2 2、形、形 式：式：3 3种种 (1)(1)公开公开招标招标(又称竞争性招标又称竞争性招标)是指招标人以招标公告的方式是指招标人以招标公告的方式邀请不特定邀请不特定的法人的法人和其他组织投标。和其他组织投标。小故事：囚徒困境小故事：囚徒困境 1950年，数学家塔克任斯坦
7、福大学客座教授，在给一些心理学家作讲演时，讲到两个囚犯的故事。假设有两个小偷A和B联合犯事、私入民宅被警察抓住。警方将两人分别置于不同的两个房间内进行审讯，对每一个犯罪嫌疑人，警方给出的政策是：如果一个犯罪嫌疑人坦白了罪行，交出了赃物，于是证纳什均衡据确凿，两人都被判有罪。如果另一个犯罪嫌疑人也作了坦白，则两人各被判刑8年；如果另一个犯罪嫌人没有坦白而是抵赖，则以妨碍公务罪（因已有证据表明其有罪）再加刑2年，而坦白者有功被减刑8年，立即释放。如果两人都抵赖，则警方因证据不足不能判两人的偷窃罪，但可以私入民宅的罪名将两人各判入狱1年。囚徒困境博弈 关于案例，显然最好的策略是双方都抵赖，结果是大家
8、都只被判1年。但是由于两人处于隔离的情况，首先应该是从心理学的角度来看，当事双方都会怀疑对方会出卖自己以求自保、其次才是亚当斯密的理论，假设每个人都是“理性的经济人”，都会从利己的目的出发进行选择。这两个人都会有这样一个盘算过程：假如他坦白，如果我抵赖，得坐10年监狱，如果我坦白最多才8年；假如他要是抵赖，如果我也抵赖，我就会被判一年，如果我坦白就可以被释放，而他会坐10年牢。综合以上几种情况考虑，不管他坦白与否，对我而言都是坦白了划算。两个人都会动这样的脑筋，最终，两个人都选择了坦白，结果都被判8年刑期。A B坦白坦白抵赖抵赖坦白-8，-80，-10抵赖-10，0-1，-1第二节第二节 建筑
9、工程发包建筑工程发包 特点：特点：通过媒体公告；承包商得到公平竞争机会；业主在较大通过媒体公告；承包商得到公平竞争机会；业主在较大范围内进行优先选择；范围内进行优先选择；(2)(2)邀请邀请招标招标(又称选择性招标又称选择性招标)是指招标人以是指招标人以招标邀请书招标邀请书的方式邀请的方式邀请特定的特定的法人或其他法人或其他组织投标。组织投标。特点：特点：邀请对家不应少于邀请对家不应少于3 3家；程序简化；优缺点家；程序简化；优缺点(3)(3)议标议标不是法定招标方式不是法定招标方式 特点：特点：对象不少于两家；范围：严格限制；优缺点：有投标，对象不少于两家；范围：严格限制；优缺点：有投标，无
10、开标评标；有协商性，无竞争性；无开标评标；有协商性，无竞争性；第二节第二节 建筑工程发包建筑工程发包二、项目发包前的准备工作二、项目发包前的准备工作工程报建工程报建 1 1、概、概 念念 (1)(1)时时 间：立项后、发包前；间：立项后、发包前；(2)(2)内内 容：办理拟建工程情况的申报备案；容：办理拟建工程情况的申报备案；(3)(3)目目 的：让建设行政主管部门掌握信息，以备的：让建设行政主管部门掌握信息，以备核定发包方式。核定发包方式。2 2、内、内 容容 3 3、报建意义：、报建意义：未报建项目，不得办理招标手续和未报建项目，不得办理招标手续和施工许可证，其他单位不得承接设计和施工。施
11、工许可证，其他单位不得承接设计和施工。第二节第二节 建筑工程发包建筑工程发包三、发包的行为规范三、发包的行为规范 l l、发包方式须合法；、发包方式须合法；2 2、须将工程发包给有相应资质的承包单位；、须将工程发包给有相应资质的承包单位；3 3、发包形式的规定；、发包形式的规定；(1)(1)提倡总承包：提倡总承包：全项总承包全项总承包(交钥匙承包交钥匙承包)分项总承包：勘察、设计、施工、采购、分项分项总承包：勘察、设计、施工、采购、分项 作用：作用：有利于综合协调，强化工程的统一指挥和组织有利于综合协调，强化工程的统一指挥和组织管理管理第二节第二节 建筑工程发包建筑工程发包(2)(2)禁止肢解
12、发包：禁止肢解发包：肢解发包的最小范围肢解发包的最小范围 勘察设计为个勘察设计为个“单项工程单项工程”；施工为一个施工为一个“单位工程单位工程”；禁止肢解发包的建设工程业务禁止肢解发包的建设工程业务 A A：单项工程的设计业务：单项工程的设计业务 B B：单位工程的施工业务：单位工程的施工业务 C C：限额以下的工程勘察、设计、施工业务：限额以下的工程勘察、设计、施工业务 D D：丙级资质的勘察设计单位承包的勘察、设计：丙级资质的勘察设计单位承包的勘察、设计业务业务 E E：劳务分包资质的施工单位承包的施工业务。：劳务分包资质的施工单位承包的施工业务。第二节第二节 建筑工程发包建筑工程发包4
13、4、关于建筑材料、设备的采购、关于建筑材料、设备的采购(1)(1)建筑材料使用许可制度建筑材料使用许可制度 建材生产许可证制度；建材产品质量认证制；建材生产许可证制度；建材产品质量认证制；建材产品推荐使用制；建材进场检验制建材产品推荐使用制；建材进场检验制 未经检验未经检验而直接使用了质量不合格的材料、设而直接使用了质量不合格的材料、设备及构配件的施工企业承担相应责任。备及构配件的施工企业承担相应责任。(2)(2)对材料、设备供应方式的选择及规定对材料、设备供应方式的选择及规定 建设工程施工合同建设工程施工合同(示范文本示范文本1999)1999)，第二，第二部分通用条款中，明确规定了发包人供
14、应材料设备部分通用条款中，明确规定了发包人供应材料设备、承包人采购材料设备的法定要求，及其经济责任、承包人采购材料设备的法定要求，及其经济责任的承担。的承担。第二节第二节 建筑工程发包建筑工程发包(3)(3)不得限定他人购买其指定的经营者的商品不得限定他人购买其指定的经营者的商品(4)(4)不得限定发包单位将工程发包指定的承包单位不得限定发包单位将工程发包指定的承包单位 a a、行业保护：成立名为本系统的招标管理机构、行业保护：成立名为本系统的招标管理机构 b b、地区封锁；、地区封锁；c c、行政非法干预建筑工程发包与承包方式。、行政非法干预建筑工程发包与承包方式。第三节第三节 建筑工程承包
15、建筑工程承包一、承包单位的资质管理一、承包单位的资质管理(一一)资质证书的概念资质证书的概念(二二)资质等级类别、级别证书资质等级类别、级别证书 是权利证、准入证、是水平证。是权利证、准入证、是水平证。(三三)承包单位的资质管理承包单位的资质管理 不得越级承揽工程，不得出借或借用。不得越级承揽工程，不得出借或借用。第三节第三节 建筑工程承包建筑工程承包二、建筑工程总承包制度二、建筑工程总承包制度(一一)建筑法建筑法规定的承包方式分类规定的承包方式分类1 1、按承包内容不同、按承包内容不同 (1)(1)交钥匙总承包交钥匙总承包 (2)(2)分项总承包分项总承包2 2、按承包对象的组织形式、按承包
16、对象的组织形式 (1)(1)单独承包单独承包 (2)(2)联合承包联合承包第三节第三节 建筑工程承包建筑工程承包三、三、联合承包制度联合承包制度 1 1、条件：须是大型或结构复杂的建筑工程；、条件：须是大型或结构复杂的建筑工程；2 2、责任分担：、责任分担：（1 1）对外对外推选承包代表人并承担连带责任，推选承包代表人并承担连带责任，（2 2）对内对内分享利润、分担责任并有连带性；分享利润、分担责任并有连带性；3 3、以联合承包方的资质、以联合承包方的资质等级低等级低的业务许可范的业务许可范围承揽工程。围承揽工程。上海上海环球环球金融金融大厦大厦上海环球金融中心，楼高上海环球金融中心，楼高49
17、2492米，地上米，地上101101层，是中层，是中国目前第一高楼。为减轻国目前第一高楼。为减轻风阻，在原设计中建筑物风阻，在原设计中建筑物的顶端设有一个巨型的环的顶端设有一个巨型的环状圆形风洞开口，形似了状圆形风洞开口，形似了中国庭园建筑的中国庭园建筑的“月门月门”，但由于和日本国旗相近，但由于和日本国旗相近，遭到不少人士反对，风，遭到不少人士反对，风洞最终改为倒梯形。洞最终改为倒梯形。第三节第三节 建筑工程承包建筑工程承包四、建筑工程四、建筑工程分包制度分包制度(一一)分包应遵守的条件分包应遵守的条件1 1、分包概念、分包概念 (1)(1)发发 包包 人：总承包单位人：总承包单位(或专业承
18、包企业或专业承包企业)；(2)(2)分包内容：将自己承包工程的部分包出去；分包内容：将自己承包工程的部分包出去；(3)(3)形式：签订合同。形式：签订合同。2 2分包的限制条件分包的限制条件(1)(1)只能将只能将部分工程部分工程分包给具有相应资质条件的单位；分包给具有相应资质条件的单位；(2)(2)分包须取得建设单位分包须取得建设单位同意同意；（有合同约定；（有合同约定；履行中认可履行中认可 招标文件中有依据）招标文件中有依据）建设单位建设单位不得指定不得指定分包单位；分包单位；第三节第三节 建筑工程承包建筑工程承包(3)(3)分包范围必须合法分包范围必须合法主体结构不得分包主体结构不得分包
19、 施工施工总承包总承包资质企业：非主体工程或劳务作业资质企业：非主体工程或劳务作业 可以分包。可以分包。施工施工专业承包专业承包资质企业：劳务作业可以分包。资质企业：劳务作业可以分包。(4)(4)工程分包不能解除总承包人任何责任与义务。工程分包不能解除总承包人任何责任与义务。分包单位的任何违约行为或致工程损害或给发分包单位的任何违约行为或致工程损害或给发 包人造成其他损失，总承包人承担包人造成其他损失，总承包人承担连带责任连带责任。总承包方须保证分包合同履行，并派出相应管总承包方须保证分包合同履行，并派出相应管 理人员。理人员。第三节第三节 建筑工程承包建筑工程承包(5)(5)发包方不能肆意肢
20、解、直接分包工程，或由发发包方不能肆意肢解、直接分包工程，或由发 包方指定分包单位。包方指定分包单位。（禁止行为禁止行为）承包发包方在签订和履行合同的法律地位是承包发包方在签订和履行合同的法律地位是 平等的，发包方也应尊重承包方，同样不能随平等的，发包方也应尊重承包方，同样不能随 意直接分包工程。意直接分包工程。一个工程的施工承包应是同步协调的整体，失一个工程的施工承包应是同步协调的整体，失 于承包方的统一协调、部署，分包单位难以完于承包方的统一协调、部署，分包单位难以完 成分包的工程。成分包的工程。承包方对需要分包的工程有优先承包权。承包方对需要分包的工程有优先承包权。发包方直接分包、指定分
21、包单位造成的延误工发包方直接分包、指定分包单位造成的延误工 程，质量瑕疵应由发包方承担。程，质量瑕疵应由发包方承担。第三节第三节 建筑工程承包建筑工程承包(二二)建设、总承包与分包单位之间法律关系建设、总承包与分包单位之间法律关系1 1、三单位之间的合同关系、合同责任：、三单位之间的合同关系、合同责任：就承包、分包的工程有合同关系才产生合同义就承包、分包的工程有合同关系才产生合同义务责任，由承包合同法律行为产生。务责任，由承包合同法律行为产生。发包承包、分包企业之间合同关系及责任示意图发包承包、分包企业之间合同关系及责任示意图 第三节第三节 建筑工程承包建筑工程承包 2 2、总承包、分包企业对
22、建设单位的、总承包、分包企业对建设单位的连带责任连带责任 就分包工程存在的连带责任由就分包工程存在的连带责任由建筑法建筑法法律规定产生法律规定产生对分包工程的法律责任示意图对分包工程的法律责任示意图第三节第三节 建筑工程承包建筑工程承包3 3、连带责任的理解、连带责任的理解(1)(1)概念：义务人负有共同义务或对共同义概念：义务人负有共同义务或对共同义 务不履行而应务不履行而应共同承担的法律后果共同承担的法律后果。对合同义务对合同义务 连带实际履连带实际履行行(2)(2)方式：方式：对侵权对侵权 连带赔偿连带赔偿第三节第三节 建筑工程承包建筑工程承包五、关于转包的禁止规定五、关于转包的禁止规定
23、(一一)定定 义：义：指承包方不履行承包合同约定的义务，指承包方不履行承包合同约定的义务，将其承包的建筑工程倒手转让给他人，不对将其承包的建筑工程倒手转让给他人，不对工程承担技术、质量、经济等法律责任的行工程承担技术、质量、经济等法律责任的行为；为；危害性：危害性：承包方擅自变更合同主体，单方面推翻承包方擅自变更合同主体，单方面推翻招投标活动成果，侵害发包人的合法权益。招投标活动成果，侵害发包人的合法权益。第三节第三节 建筑工程承包建筑工程承包(二二)转包的表现形式转包的表现形式1 1、将全部工程转包、将全部工程转包2 2、将全工程肢解后以分包名义转包、将全工程肢解后以分包名义转包3 3、违反
24、分包规定：、违反分包规定：将工程主要部分或半数以上单位工程转让将工程主要部分或半数以上单位工程转让 将将承包的工程再次包出承包的工程再次包出4 4、资质挂靠：与转包形式不同，性质相同：、资质挂靠：与转包形式不同，性质相同：(1)(1)无资质条件挂靠到有相应资质的公司名下；无资质条件挂靠到有相应资质的公司名下；(2)(2)被挂靠公司对工程不进行任何管理，只收取被挂靠公司对工程不进行任何管理，只收取管理费。管理费。1 1、建设工程施工合同有违反、建设工程施工合同有违反建筑法建筑法关于关于 发承包规定的，属于发承包规定的，属于无效合同无效合同。2 2、对这类合同纠纷，若工程竣工验收合格，、对这类合同
25、纠纷，若工程竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，法院应予以支持；法院应予以支持；3 3、承包人超越资质等级许可范围签订工程施、承包人超越资质等级许可范围签订工程施 工合同，在工程竣工前取得相应资质等级，工合同，在工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按无效合同处理的，当事人请求按无效合同处理的，法院不予以法院不予以 支持支持。补充补充思思 考考 题题1 1、按照建筑业企业资质管理的有关规定，我国建筑、按照建筑业企业资质管理的有关规定，我国建筑业企业的三个资质序列是（业企业的三个资质序列是（）A A、工程总承包、专业总承包、劳务承包、工程总承
26、包、专业总承包、劳务承包B B、综合总承包、建筑专业承包、建筑劳务承包、综合总承包、建筑专业承包、建筑劳务承包C C、施工总承包、专业承包、劳务分包、施工总承包、专业承包、劳务分包D D、项目总承包、建筑总承包、劳务专业分包、项目总承包、建筑总承包、劳务专业分包2 2、根据国务院建设主管部门的现行规定，以下不符、根据国务院建设主管部门的现行规定，以下不符合工程设计单位资质等级规定的是（合工程设计单位资质等级规定的是（）A A、工程设计综合甲级、工程设计综合甲级 B B、工程设计综合乙级、工程设计综合乙级C C、工程设计专项甲级、工程设计专项甲级 D D、工程设计行业乙级、工程设计行业乙级答案：
27、答案：1 1、C 2C 2、B B3 3、甲公司、甲公司20032003年年5 5月取得三级钢结构工程专业承包月取得三级钢结构工程专业承包企业资质，企业资质，20062006年年8 8月取得二级资质。月取得二级资质。20062006年年6 6月获月获得了一项得了一项2200m2200m2 2的网架钢结构制作与安装业务，的网架钢结构制作与安装业务，20072007年年1010月竣工验收合格。月竣工验收合格。由于三级钢结构工程专业承包企业只能承揽由于三级钢结构工程专业承包企业只能承揽1200m1200m2 2及以下的网架钢结构制作与安装工程，故业及以下的网架钢结构制作与安装工程，故业主认为甲公司超
28、越资质等级承揽工程，承包合同无主认为甲公司超越资质等级承揽工程，承包合同无效，拒付工程款。效，拒付工程款。对此，法院将支持一下观点（对此，法院将支持一下观点（）A A、虽甲公司超越资质等级许可的业务范围承揽、虽甲公司超越资质等级许可的业务范围承揽工程，但承包合同仍有效。工程，但承包合同仍有效。B B、甲公司在工程竣工前才取得符合该项业务要求的、甲公司在工程竣工前才取得符合该项业务要求的二级资质，承包合同无效，业主有权拒付承包人合同约二级资质，承包合同无效，业主有权拒付承包人合同约定工程价款。定工程价款。C C、尽管甲公司超越资质等级许可的业务范围承揽工、尽管甲公司超越资质等级许可的业务范围承揽
29、工程，承包合同无效，但该工程竣工验收合格，业主应参程，承包合同无效，但该工程竣工验收合格，业主应参照合同约定支付工程价款照合同约定支付工程价款 D D、由于甲公司在工程竣工前取得了符合该项业务要、由于甲公司在工程竣工前取得了符合该项业务要求的二级资质，双方所签订合同有效，业主仍应按合同求的二级资质，双方所签订合同有效，业主仍应按合同约定支付工程价款约定支付工程价款答案：答案：C C4 4、背景资料：、背景资料：甲乙两家为同一专业的工程承包公司，其资质甲乙两家为同一专业的工程承包公司，其资质等级依次为一级、二级。两家组成联合体，共同投等级依次为一级、二级。两家组成联合体，共同投标一项工程，并于招
30、标公告规定的投标截止日期标一项工程，并于招标公告规定的投标截止日期20072007年年3 3月月1010日送达了投标书。甲与乙签订的联合日送达了投标书。甲与乙签订的联合投标协议约定：如果在施工的过程中出现质量问题投标协议约定：如果在施工的过程中出现质量问题而遭遇业主的索赔，各自承担索赔额的而遭遇业主的索赔，各自承担索赔额的50%50%。根据上述材料回答（根据上述材料回答（1 1）（3 3）题。）题。（1 1）该联合体资质等级应为（）该联合体资质等级应为（）A A、以甲公司的资质为准、以甲公司的资质为准 B B、以乙公司的资质为、以乙公司的资质为准准C C、由主管部门重新评定资质、由主管部门重新
31、评定资质 D D、以该工程所要求、以该工程所要求的资质为准的资质为准（2 2）如果甲与乙）如果甲与乙3 3月月1111日才签订了联合投标协议，日才签订了联合投标协议，则评标委员会初审该联合体的投标书时应（则评标委员会初审该联合体的投标书时应（）A A、通知甲补充联合投标协议、通知甲补充联合投标协议 B B、通知乙补充、通知乙补充联合投标协议联合投标协议C C、通知甲和乙补充联合投标协议、通知甲和乙补充联合投标协议D D、按废标处理、按废标处理答案答案：（1 1）B B （2 2）D D（3 3）如果甲乙组成的联合体中标，且在施工过程中）如果甲乙组成的联合体中标，且在施工过程中由于乙公司所用施工
32、技术不当出现了质量问题而遭由于乙公司所用施工技术不当出现了质量问题而遭到业主到业主3030万元索赔，则以下不符合法律规定的说法万元索赔，则以下不符合法律规定的说法是（）是（）A A、虽质量事故是乙的技术所致，但联合承包体双方、虽质量事故是乙的技术所致，但联合承包体双方对承包合同的履行承担连带责任，甲或乙无权拒绝对承包合同的履行承担连带责任，甲或乙无权拒绝业主单独向其提出的索赔要求业主单独向其提出的索赔要求B B、共同投标协议约定甲乙各承担、共同投标协议约定甲乙各承担50%50%的责任，业主的责任，业主只能分别向甲乙各索赔只能分别向甲乙各索赔1515万元万元C C、业主既可要求甲承担赔偿责任，也
33、可要求乙承担、业主既可要求甲承担赔偿责任，也可要求乙承担赔偿责任赔偿责任D D、若乙先行赔付业主、若乙先行赔付业主3030万元，乙可以向甲追偿万元，乙可以向甲追偿1515万万元元答案：答案：B B5 5、背景资料：、背景资料：甲建筑公司甲建筑公司20052005年年3 3月中标获得了海芳苑小区月中标获得了海芳苑小区DEDE型多层住宅和型多层住宅和C C型高层住宅的土建和安装工程承包权型高层住宅的土建和安装工程承包权，并就此与开发方签订了，并就此与开发方签订了建筑安装工程承包合同建筑安装工程承包合同。根据。根据合同合同规定，承包方式为包工包料，承规定，承包方式为包工包料，承包方自行完成所承包的工
34、程。包方自行完成所承包的工程。此后，甲公司按照开发方的制定，将此后，甲公司按照开发方的制定，将C C型高层住型高层住宅的安装工程全部交给乙建筑工程公司施工，并与宅的安装工程全部交给乙建筑工程公司施工，并与乙公司签订了工程承包合同乙公司签订了工程承包合同。同时，甲公司未经开同时，甲公司未经开发方同意，外聘王某担任该发方同意，外聘王某担任该DEDE型多层住宅型多层住宅1#1#、2#2#楼楼项目部负责人，并与他签订了项目部负责人，并与他签订了承包责任协议书承包责任协议书。协议书协议书规定，王某以包工包料形式规定，王某以包工包料形式“承包承包”，自行从社会上组织施工力量，负责工程质量和安全，自行从社会
35、上组织施工力量，负责工程质量和安全；王某必须保证履行甲公司与开发方签订的；王某必须保证履行甲公司与开发方签订的合同合同中有关承包方的义务，并负法律责任。中有关承包方的义务，并负法律责任。协议书协议书规定，甲公司除预先按规定，甲公司除预先按1#1#、2#2#楼总预楼总预算款的一定比例提取税金、算款的一定比例提取税金、“管理费管理费”和和“工程保修工程保修费费”等费用外，仅负责按工程进度拨付王某其余工程等费用外，仅负责按工程进度拨付王某其余工程款项。款项。最后，甲公司还将最后，甲公司还将DEDE型多层型多层3#3#、4#4#楼土建施工楼土建施工交给李某的施工队承包，其中预拌混凝土和钢材由甲交给李某
36、的施工队承包，其中预拌混凝土和钢材由甲公司供应，李某的施工队因无相应资质而挂靠在某丙公司供应，李某的施工队因无相应资质而挂靠在某丙建筑公司，开发方事后对此提出异议。根据上述背景建筑公司，开发方事后对此提出异议。根据上述背景，按照，按照建筑法建筑法的规定，作答（的规定，作答（1 1）（3 3）题。）题。（1 1）上述）上述C C型高层住宅工程承包事件中，明显存在违型高层住宅工程承包事件中，明显存在违法行为的是（法行为的是（）A A、甲公司将、甲公司将C C型高层住宅安装工程分包给乙公司施工型高层住宅安装工程分包给乙公司施工B B、开发方指定乙公司为、开发方指定乙公司为C C型高层住宅安装工程的分
37、包人型高层住宅安装工程的分包人C C、乙公司与甲公司签订工程承包合同、乙公司与甲公司签订工程承包合同D D、乙公司与开发方签订工程承包合同、乙公司与开发方签订工程承包合同（2 2）就）就1#1#、2#2#楼工程而言，王某与甲公司之间关系楼工程而言，王某与甲公司之间关系的性质属于（的性质属于（）A A、企业内部承包、企业内部承包 B B、分包、分包 C C、转包、转包 D D、雇佣、雇佣答案答案：（1 1）B B（2 2）C C（3 3）对于李某挂靠丙公司，符合）对于李某挂靠丙公司，符合建筑法建筑法有关资有关资质管理规定的观点是（质管理规定的观点是（）A A、李某不能超越本企业资质等级许可的业务
38、范围承揽、李某不能超越本企业资质等级许可的业务范围承揽工程工程B B、李某可以借用丙公司的营业执照，但不能以自己的、李某可以借用丙公司的营业执照，但不能以自己的名义承揽工程名义承揽工程C C、李某可以使用丙公司的资质证书，只要、李某可以使用丙公司的资质证书，只要3#3#、4#4#楼土楼土建施工属于丙公司资质等级许可范围建施工属于丙公司资质等级许可范围D D、丙公司可以允许李某使用本公司资质证书，但不能、丙公司可以允许李某使用本公司资质证书，但不能以丙公司的名义承揽工程以丙公司的名义承揽工程答案：答案：A A 6 6、招标投标法招标投标法规定，招标投标活动应当遵循公规定，招标投标活动应当遵循公开
39、、公平、公正和诚实信用的原则，公开是为了保开、公平、公正和诚实信用的原则，公开是为了保证招标活动的广泛性、竞争性和透明性。首先要求证招标活动的广泛性、竞争性和透明性。首先要求招标信息公开，其次还要求（）招标信息公开，其次还要求（）A A、招标投标过程公开、招标投标过程公开 B B、评标方式公开、评标方式公开C C、投标单位公开、投标单位公开 D D、招标单位公开、招标单位公开7 7、投标保证金有效期限应当超过投标有效期（）、投标保证金有效期限应当超过投标有效期（）A A、1515天天 B B、2121天天 C C、3030天天 D D、4545天天答案：答案：6 6、A 7A 7、C C8 8
40、、某工程投标总价为、某工程投标总价为50005000万元，则投标保证金最万元，则投标保证金最高不得超过（）高不得超过（）A A、2020万元万元 B B、5050万元万元 C C、8080万元万元 D D、100100万元万元9 9、我国、我国招标投标法招标投标法规定，开标地点应为（）规定，开标地点应为（）A A、招标人指定的办公地点、招标人指定的办公地点 B B、招标文件中预先确、招标文件中预先确定的地点定的地点C C、政府指定的地点、政府指定的地点 D D、招标代理机构办公地点、招标代理机构办公地点答案：答案：8 8、C 9C 9、B B案例一案例一背景材料：某办公楼的招标人于2000年1
41、0月8日向具备承担该项目能力的A、B、C、D、E5家承包商发出的投标邀请书，其中说明，10月12日18日916时在该招标人总工程师室领取招标文件，11月8日14时为投标截止时间。该5家承包商均接受邀请，并按规定时间提交投标文件。但承包商A在送出投标文件后发现报价估算有较严重的失误，遂赶在投标截止时间前10分钟递交了一份书面申明，撤回已提交的投标文件。开标时，由招标人委托的市公证处人员检查投标文件的密封情况，确认无误后，由工作人员当众拆封。由于承包商A已撤回投标文件，故招标人宣布有B、C、D、E4家承包商投标，并宣读该4家承包商的投标价格、工期和其他内容。案例一案例一评标委员会委员由招标人直接确
42、定，共由7人组成，其中招标人代表2人，本系统技术专家2人，经济专家1人，外系统技术专家1人，经济专家1人。在评标过程中，评标委员会要求B、D两投标人分别对施工方案做详细说明，并对若干技术要点和难点提出问题，要求其提出具体、可靠的实施措施。作为评标委员的招标人代表希望承包商B适当考虑降低报价的可能性。按照招标文件中确定的综合评标标准，4个投标人综合得分从高到低依次为B、D、C、E，故评标委员会确定承包商B为中标人。由于承包商B为外地企业，招标人于11月10日将中标通知书以挂号信的方式寄出，承包商B于11月14日收到中标通知书。由于从报价情况来看，4个投标人的报价从低到高的依次顺序为D、C、B、E
43、，因此，从11月16日至12月11日招标人又与承包商B就合同价进行了多次谈判，结果承包商将价格降到略低于承包商C的报价水平，最终双方于最终双方于12月月12日日签定了书面合同签定了书面合同。案例一案例一问题：1、从招标投标的性质看，本案例的要约邀请、要约和承诺的具体表现是什么？2、从所介绍的背景资料看，该项目的招投标程序中有哪些不符合中华人民共和国招投标法的有关规定？逐一说明。案例一案例一 答案：问题1：答：在本案例中，要约邀请是招标人的投标邀请书，要约是投标人的投标文件，承诺是招标人发出的中标通知书。问题2：答：在该项目招标投标程序中在以下几方面不符合招标投标法的有关规定，分述如下：（1）招
44、标人不应仅宣布4家承包商参加投标。我国招标投标法规定：招标人在招标文件要求提交投标文件的截止时间前收到的所有投标文件，开标时都应当当众拆封、宣读。这一规定是比较模糊的，仅按字面理解，已撤回的投标文件也应当宣读，但这显然与有关撤回投标文件的规定的初衷不符。按国际惯例，虽然承包商A在投标截止时间前已撤回投标文件，但仍应作为投标人宣读其名称，但不宣读其投标文件的其他内容。问题问题2 2答案：答案：（2）评标委员会委员不应全部由招标人直接确定。按规定，评标委员会中的技术、经济专家，一般招标项目应采取(在国务院有关部门或者省、自治区、直辖市人民政府有关部门提供的专家名册或者招标代理机构的专家库内的相关专
45、业的专家库中)随机抽取随机抽取方式，特殊招标项目可以由招标人直接确定。本项目显然属于一般招标项目。（3）评标过程中不应要求承包商考虑降价问题。按规定，评标委员会可以要求投标人对投标文件中含义不明确的内容作必要的澄清或者说明，但是澄清或者说明不得超出投标文件的范围或者改变投标文件的实质性内容；在确定中标人前，招标人不得与投标人就投标价格、投标方案的实质性内容进行谈判。问题问题2 2答案：答案：（4）中标通知书发出后，招标人不应与中标人就价格进行谈判。按规定，招标人和中标人应按照招标文件和投标文件订立书面合同，不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。（5）订立书面合同的时间过迟。按规定，招标人和
46、中标人应当自中标通知书发出之日(不是中标人收到中标通知书之日)起30日内订立书面合同，而本案例为32日。（6）对“评标委员会确定承包商B为中标人”要进行分析。如果招标人授权评标委员会直接确定中标人，由评标委员会定标是对的，否则，就是错误的。分析要点分析要点 本案例考核招标投标程序从发出投标邀请书到中标之间的若干问题，主要涉及招标投标的性质、招标投标的性质、投标文件的递交和撤回、投标文件的递交和撤回、投标文件的拆封和宣读、投标文件的拆封和宣读、评标委员会的组成及其确定、评标委员会的组成及其确定、在评标过程中评标委员的行为、在评标过程中评标委员的行为、中标人的确中标人的确定定、中标通知书的生效时间
47、、中标通知书的生效时间、中标通知书发出后招标人的行为中标通知书发出后招标人的行为以及以及招标人招标人和投标人订立书面合同的时间等和投标人订立书面合同的时间等。要求根据招标投标法和其他有关法律法规的规定，正确分析本工程招标投标过程中存在的问题。因此，在答题时，要根据本案例背景给定的条件回答，不仅要指出错误之处，而且要说明原因。为使条理清晰，应按答题要求“逐一说明”，而不要笼统作答。其中，特别要注意中标通知书的生效时间。从招标投标的性质来看，招标公告或投标邀请书是要约邀请，投标文件是要约，中标通知书是承诺。按合同法第二十条规定，承诺通知到达要约人时生效，这就是承诺生效的“到达主义”。然而，中标通知
48、书作为招标投标法规定的承诺行为，与合同法规定的一般性承诺不同，它的生效不是采取“到达主义”，而是采取“投邮主义”，即：中标通知书一经发出就生效，就对招标人和投标人产生约束力。还要注意中标人的确定。一般而言，评标委员会的工作是评标，其结果是推荐一至三人的中标候选人，并标明排列顺序；而定标是招标人的权力，按规定应在评标委员会推荐的中标候选人内确定中标人。但是，招标投标法规定，招标人也可以授权评标委员会直接确定中标人。案例：案例：背景：某建设工程的建设单位自行办理招标事宜。由于该工程技术复杂，建设单位决定采用邀请招标，共邀请A、B、C三家国有特级施工企业参加投标。投标邀请书中规定：6月1日至6月3日
49、9：0017：00在该单位总经济师室出售招标文件。招标文件中规定：6月30日为投标截止日；投标有效期到7月30日为止；投标保证金统一定为100万元，投标保证金有效期到8月30日为止；评标采用综合评价法，技术标和商务标各占50。案例：案例：在评标过程中，鉴于各投标人的技术方案大同小异，建设单位决定将评标方法改为经评审的最低投标价法。评标委员会根据修改后的评标方法，确定的评标结果排名顺序为A公司、C公司、B公司。建设单位于7月15日确定A公司中标，于7月16日向A公司发出中标通知书，并于7月18日与A公司签订了合同。在签订合同过程中，经审查，A公司所选择的设备安装分包单位不符合要求，建设单位遂指定
50、国有一级安装企业D公司作为A公司的分包单位。建设单位于7月28日将中标结果通知了B、C两家公司，并将投标保证金退还给该两家公司。建设单位于7月31日向当地招标投标管理部门提交了该工程招标投标情况的书面报告。分析要点：分析要点：本案例主要考核招标人自行组织招标的条件、必须招标的项目可以进行邀请招标的情形以及招标投标过程中若干时限时限规定和有关问题。其中，特别需要注意的是开标时间、定标时间、投标有效期三者之间的开标时间、定标时间、投标有效期三者之间的关系关系。开标应当在招标文件确定的提交投标文件截止时间的同一时间公开进行，这一点是毫无疑问的，但何时定标、投标有效期到何时截止，有关法规并无直接规定。
