1、LOGO国美之争折射的公司治理问题国美之争折射的公司治理问题 南开大学南开大学 姜哲姜哲内容目录内容目录国美发展简史国美之争来龙去脉何谓公司治理争斗折射何种问题对家族企业-上市公司的启示目录目录国美发展简史国美发展简史19871987年年，黄光裕在北京创立了第一家国美电器店，黄光裕在北京创立了第一家国美电器店（100100多平米不多平米不足）足），经营进口家电产品。，经营进口家电产品。19991999年年，国美电器率先走出北京，在行业内首次迈出了异地连锁的，国美电器率先走出北京，在行业内首次迈出了异地连锁的步伐，最早最成功地实现了跨区域连锁经营，并长期保持先发优势。步伐，最早最成功地实现了跨区
2、域连锁经营，并长期保持先发优势。20042004年年，国美电器在国美电器在香港香港成功借壳成功借壳上市上市（注册地为（注册地为百慕大百慕大），成为，成为知名的大型上市公众公司。之后，黄光裕先后四次被评为中国富豪知名的大型上市公众公司。之后，黄光裕先后四次被评为中国富豪榜首富。榜首富。20052005年年开始开始,国美在全国掀起并购狂潮，先后成功收购哈尔滨黑天国美在全国掀起并购狂潮，先后成功收购哈尔滨黑天鹅、广州易好家、中商家电、常州金太阳、上海永乐、北京大中、鹅、广州易好家、中商家电、常州金太阳、上海永乐、北京大中、山东三联山东三联等。等。20062006年年，上海永乐创始人兼董事长陈晓被黄光
3、裕任命为国美，上海永乐创始人兼董事长陈晓被黄光裕任命为国美CEOCEO。国美发展简史国美发展简史2008年年3月月,中国连锁经营协会发布中国连锁经营协会发布“2007年中国连锁百强年中国连锁百强”经营业经营业绩，国美电器以绩，国美电器以1023.5亿元位列首位（亿元位列首位（1200多家直营店）；睿富全多家直营店）；睿富全球最有价值品牌中国榜评定国美电器品牌价值为球最有价值品牌中国榜评定国美电器品牌价值为490亿元，成为中亿元，成为中国家电连锁零售第一品牌。国家电连锁零售第一品牌。2008年年12月月，黄光裕因涉嫌经济犯罪被拘留调查，国美出现危机。，黄光裕因涉嫌经济犯罪被拘留调查，国美出现危机
4、。2009年年1月月16日日，黄光裕辞去董事职务，并终止董事会主席的身份；，黄光裕辞去董事职务，并终止董事会主席的身份；陈晓临危受命接任董事会主席的职务，并兼任行政总裁，国美电器陈晓临危受命接任董事会主席的职务，并兼任行政总裁，国美电器正式进入陈晓时代。正式进入陈晓时代。国美之争来龙去脉（时间顺序）国美之争来龙去脉（时间顺序）国美之争之国美之争之伏笔伏笔（贝恩资本引入（贝恩资本引入+股权激励股权激励+发展思路冲突）发展思路冲突）国美之争之国美之争之导火索导火索（5.11事件）事件）国美之争之国美之争之拉开序幕拉开序幕（8.4函件）函件）国美之争之国美之争之激战正酣激战正酣（“底牌底牌”大战）大
5、战）国美大战之国美大战之暂时落幕暂时落幕（9.28决战）决战）国美大战之国美大战之最新最新“战况战况”(12.17妥协）妥协）国美之争之伏笔（国美之争之伏笔（贝恩资本引入贝恩资本引入）C:UsersTony_JiangDesktop国美国美视频视频视频视频02黄光裕与陈晓由惺惺黄光裕与陈晓由惺惺相惜演变为公开决裂相惜演变为公开决裂-20100910经济半小时经济半小时-视频视频-凤凰宽频凤凰宽频-凤凰网凤凰网.mp4贝恩资本亚洲董事贝恩资本亚洲董事-竺稼竺稼贝恩资本引入贝恩资本引入角色：角色：机构投资人机构投资人（来自美国的私募股权基金）（来自美国的私募股权基金）美国贝恩资本认购国美美国贝恩资
6、本认购国美15.9亿元的可转债亿元的可转债（转为股权）。（转为股权）。2009年年6月月6日，国美电器召开董事会，全票通过了贝日，国美电器召开董事会，全票通过了贝恩资本注资国美电器的方案。据有关媒体透露，签署该恩资本注资国美电器的方案。据有关媒体透露，签署该协议并未听取大股东黄光裕的意见，且签了协议并未听取大股东黄光裕的意见，且签了“极为苛刻极为苛刻的的绑定条款绑定条款”。该条款包括：。该条款包括：1、陈晓的董事会主席至少任期、陈晓的董事会主席至少任期3年以上；年以上；2、确保贝恩的、确保贝恩的3名非执行名非执行董事和董事和1名独立董事进入国美董事会；名独立董事进入国美董事会；3、陈晓、王俊洲
7、、魏秋立三、陈晓、王俊洲、魏秋立三名执行董事中至少两名不被免职；名执行董事中至少两名不被免职；4、陈晓以个人名义为国美做贷、陈晓以个人名义为国美做贷款担保，如果离职将很可能触及违约条款。款担保，如果离职将很可能触及违约条款。以上事项一旦违约，贝以上事项一旦违约，贝恩就有权要求国美以恩就有权要求国美以1.5倍的代价即倍的代价即24亿元赎回可转债。亿元赎回可转债。黄光裕股权被稀释黄光裕股权被稀释国美之争之伏笔（国美之争之伏笔（股权激励）股权激励）C:UsersTony_JiangDesktop国美国美视频视频视频视频06黄光裕认为陈晓用期权黄光裕认为陈晓用期权激励收买人心激励收买人心-201009
8、10经济半小时经济半小时-视频视频-凤凰宽频凤凰宽频-凤凰网凤凰网.mp42009年年7月月7日日，国美电器董事会公布了总计，国美电器董事会公布了总计7.3亿亿港元的股权激励港元的股权激励方案，涉及股权占总股本的方案，涉及股权占总股本的3%，获得股权激励的管理人员包括分，获得股权激励的管理人员包括分公司总经理、大区总经理，以及集团总部各中心总监、副总监以上公司总经理、大区总经理，以及集团总部各中心总监、副总监以上级别，共有级别，共有105人。股权激励方案规定，获得认购权的高管在今后人。股权激励方案规定，获得认购权的高管在今后10年内，可以按照年内，可以按照2009年年7月月7日的国美电器收盘价
9、日的国美电器收盘价1.9港元，买入港元，买入相应数量的公司股份。相应数量的公司股份。黄光裕指责黄光裕指责陈晓陈晓“慷股东之慨，并将其他董事和高管绑上了自己的慷股东之慨，并将其他董事和高管绑上了自己的“战车战车”。国美之争之伏笔（国美之争之伏笔（发展思路冲突发展思路冲突）圈地模式：圈地模式：以提高市场占有率为指导，大量开店，崇尚连锁零售规模化胜于单店利润愿景：愿景：2015年前成为受尊重的世界家电零售企业第一效率业绩优先效率业绩优先路线：路线：大量关闭效益差的门店，着力提升现有门店盈利能力国美黄光裕陈晓国美之争之导火索国美之争之导火索（5.11事件事件）2010年年5月月11日日，国美电器在香港
10、召开股东周年大会，黄，国美电器在香港召开股东周年大会，黄光裕全资子公司光裕全资子公司Shinning Crown提起否决权，罢黜贝恩资提起否决权，罢黜贝恩资本在国美董事会的三个席位。本在国美董事会的三个席位。当晚当晚，以董事，以董事会会主席陈晓为首的国美电器董事会以主席陈晓为首的国美电器董事会以“投票投票结果并没有真正反映大部分股东的意愿结果并没有真正反映大部分股东的意愿”为由，在当晚董为由，在当晚董事事会会召开的紧急会议上一致否决了股东投票，召开的紧急会议上一致否决了股东投票，重新委任贝重新委任贝恩的三名前任董事恩的三名前任董事（包括竺稼）（包括竺稼）加入国美董事会加入国美董事会。董事会胆敢
11、推翻股东大会决议！？董事会胆敢推翻股东大会决议！？国美之争之国美之争之拉开序幕拉开序幕（8.4函件）函件）2010年年8月月4日日，董事局主席陈晓收到黄光裕代表公司董事局主席陈晓收到黄光裕代表公司的函的函件件，要求召开临时股东大会撤销陈晓董事局主席职要求召开临时股东大会撤销陈晓董事局主席职务、撤销国美现任副总裁孙一丁执行董事职务务、撤销国美现任副总裁孙一丁执行董事职务，同时收同时收回对董事会增发股票的一般授权回对董事会增发股票的一般授权等等。2010年年8月月5日日，国美电器在港交所发布公告，宣布将，国美电器在港交所发布公告，宣布将对公司间接持股股东及前任执行董事黄光裕进行法律起对公司间接持股
12、股东及前任执行董事黄光裕进行法律起诉，诉，针对其于针对其于2008年年1月及月及2月前后回购公司股份中被月前后回购公司股份中被指称的违反公司董事的信托责任及信任的行为寻求赔偿。指称的违反公司董事的信托责任及信任的行为寻求赔偿。至此，黄光裕与国美电器现任管理层的至此，黄光裕与国美电器现任管理层的矛盾大白天下矛盾大白天下。2010年年8月月23日日国美宣布股东特别大会于国美宣布股东特别大会于9月月28日日举行。举行。国美之争之拉开序幕国美之争之拉开序幕 国美之争之激战正酣国美之争之激战正酣（“底牌底牌”大战）大战）股权之斗（核心）股权之斗（核心）：2010年年8月月24-25日日 黄光裕斥资黄光裕
13、斥资2.91亿亿港港元增持国美元增持国美0.8%股权股权。8月月30日至日至31日日，黄光裕在再度斥资黄光裕在再度斥资4亿亿港元，买进港元，买进1.77亿股，至此，黄光裕持股总量增至亿股，至此，黄光裕持股总量增至35.98%，在股东大，在股东大会中的话语权进一步加强。会中的话语权进一步加强。9月月15日，贝恩如约日，贝恩如约履行债转股的承诺，持有国美扩大履行债转股的承诺，持有国美扩大后股本约后股本约9.98%，成为第二大股东。，成为第二大股东。目前黄氏家族股权目前黄氏家族股权已摊薄到已摊薄到32.47%，陈晓及其一致行动人加上贝恩的持陈晓及其一致行动人加上贝恩的持股比例有股比例有15.1%，国
14、美之争之激战正酣国美之争之激战正酣（“底牌底牌”大战）大战）大战前夕国美股权结构图大战前夕国美股权结构图资料来源：资料来源：http:/ （多数中国网民指责董事局主席陈晓违背大股东黄光裕（多数中国网民指责董事局主席陈晓违背大股东黄光裕所信托，窃取这间具有家族企业色彩的上市公司控制所信托，窃取这间具有家族企业色彩的上市公司控制权，意图私利）权，意图私利）陈晓底牌陈晓底牌陈晓阵营陈晓阵营控制股权约控制股权约16%管理层管理层的坚定的坚定支持支持陈晓出局陈晓出局，国美国美赔贝恩赔贝恩24亿亿。业绩优秀业绩优秀 （国美电器（国美电器2010年上半年销售收入达到人民币年上半年销售收入达到人民币248.7
15、3亿元，同比亿元，同比增长增长21.55%，其中第二季度销售收入创国美上市以来的最高点；，其中第二季度销售收入创国美上市以来的最高点；实现经营利润人民币实现经营利润人民币12.49亿元，同比增亿元，同比增86.14%）国美大战之国美大战之暂时落幕暂时落幕（9.28决战，陈晓胜出决战，陈晓胜出）特别特别股东大会决议的股东大会决议的8项普通决议案项普通决议案结果结果：1、重选竺稼为非执行董事、重选竺稼为非执行董事【通过】【通过】2、重选、重选Ian Andrew Reynolds为非执行董事【通过】为非执行董事【通过】3、重选王励弘为非执行董事【通过】、重选王励弘为非执行董事【通过】4、即时撤销本
16、公司於、即时撤销本公司於2010年年5月月11日召开的股东周年日召开的股东周年大会上通过的配发、发行及买卖本公司股份之一般授权大会上通过的配发、发行及买卖本公司股份之一般授权【通过】【通过】（黄光裕唯一胜利）（黄光裕唯一胜利）5、即时撤销陈晓作为本公司执行董事兼董事会主席之、即时撤销陈晓作为本公司执行董事兼董事会主席之职务【被否决】职务【被否决】6、即时撤销孙一丁作为本公司执行董事职务【被否决】、即时撤销孙一丁作为本公司执行董事职务【被否决】7、即时委任邹晓春作为本公司的执行董事【被否决】、即时委任邹晓春作为本公司的执行董事【被否决】8、即时委任黄燕虹作为本公司的执行董事【被否决】、即时委任黄
17、燕虹作为本公司的执行董事【被否决】投票结果投票结果这表明出席国美这表明出席国美“928”股东大会的股东股东大会的股东“整体整体意志意志”是：是：不同意给予公司董事会通过增发股不同意给予公司董事会通过增发股份稀释现有股东权益的自由裁量权份稀释现有股东权益的自由裁量权；与黄光裕；与黄光裕方面提出的董事会人员构成相比，方面提出的董事会人员构成相比，全体股东更全体股东更愿意选择陈晓方面提出的董事会人员构成。愿意选择陈晓方面提出的董事会人员构成。体现妥协精神体现妥协精神 资本赢得胜利（逐利性）资本赢得胜利（逐利性）国美大战之国美大战之最新最新“战况战况”（谅解备忘录谅解备忘录）12月月17日召开第二次日
18、召开第二次特别股东大会：特别股东大会：通过三项议案：u 增加许可的董事最高增加许可的董事最高人数，从人数，从11人增加至人增加至13人人u委任委任邹晓春邹晓春先生为公先生为公司的执行董事，并即司的执行董事，并即时生效时生效u委任委任黄燕虹黄燕虹女士为本女士为本公司的非执行董事，公司的非执行董事，并即时生效并即时生效国美之争的国美之争的定性问题定性问题（保姆联合外援侵占主人资产？保姆联合外援侵占主人资产？）谁在争？谁在争？“董事会主席陈晓董事会主席陈晓+一致行动人（一致行动人（董事会众高管董事会众高管+外部投资机构）外部投资机构）PK 创始人兼大股东的黄光裕家族创始人兼大股东的黄光裕家族 宁向东
19、宁向东（清华大学公司治理研究中心执行主任）（清华大学公司治理研究中心执行主任）争得是什么？争得是什么？利益之争利益之争股权之争股权之争控制权之争控制权之争（什么是控制权？（什么是控制权？股权股权+灵魂人物影响力灵魂人物影响力+？）“黄光裕和陈晓双方争夺的主要是黄光裕和陈晓双方争夺的主要是第三方国美股东第三方国美股东在临时股东大在临时股东大会上的投票支持，这是一种会上的投票支持，这是一种“股份代理权争夺股份代理权争夺”(proxy contest)，本质上是争夺第三方股东的信任。本质上是争夺第三方股东的信任。”仲继银仲继银(中国社会科学院经济研究所研究员中国社会科学院经济研究所研究员)何谓公司治
20、理何谓公司治理（corporate governance)狭义的公司治理解决的是在狭义的公司治理解决的是在法律保障的条件法律保障的条件下，因下，因所有权和控制权所有权和控制权分离而产生的分离而产生的代理问题代理问题，它要处理的是公司，它要处理的是公司股东股东与公司高层与公司高层管理人管理人员之间的员之间的关系问题关系问题。广义的公司治理为关于企业组织方式，控制机制，利益分配的一系广义的公司治理为关于企业组织方式，控制机制，利益分配的一系列列法律，机构，文化和制度安排法律，机构，文化和制度安排，它界定的不仅是企业与其所有者，它界定的不仅是企业与其所有者的关系，还包括企业与其的关系，还包括企业与其
21、所有利益相关者之间的关系所有利益相关者之间的关系。从从法学角度法学角度来说，公司治理结构就是为维护股东，公司债权人，以来说，公司治理结构就是为维护股东，公司债权人，以及社会公共利益，保证公司正常有效的经营，及社会公共利益，保证公司正常有效的经营，由法律和公司章程规由法律和公司章程规定的有关公司组织机构之间定的有关公司组织机构之间权力分配与制衡的制度体系。权力分配与制衡的制度体系。内容上：内容上：公司治理涉及到公司的公司治理涉及到公司的股权结构股权结构，公司的，公司的独立法人地位独立法人地位，公司公司股东董事和经理人员之间权力的分配及利益的制衡股东董事和经理人员之间权力的分配及利益的制衡；对公司
22、经；对公司经营管理者的营管理者的监督和激励监督和激励，以及相应的，以及相应的社会责任社会责任等一系列法律和经济等一系列法律和经济问题。问题。公司法，范建，公司法，范建，2008，法律出版社，法律出版社何谓公司治理何谓公司治理（corporate governance)现代企业法人治理结构由四个部分组成：现代企业法人治理结构由四个部分组成：股东会股东会，由全体股东组成，体现所有者对公司的最终所有权，是公，由全体股东组成，体现所有者对公司的最终所有权，是公司的最高权力机构。司的最高权力机构。董事会董事会，由股东会选举和更换成员，对股东会负责，对公司的发展，由股东会选举和更换成员，对股东会负责，对公
23、司的发展目标和重大经营管理活动作出决策，维护股东的权益。目标和重大经营管理活动作出决策，维护股东的权益。监事会监事会，由股东会选举和更换成员，是公司的监督机构，有检查财，由股东会选举和更换成员，是公司的监督机构，有检查财务的权力，对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督。务的权力，对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督。职业经理人职业经理人，也表现为公司高管团队，由董事会决定聘任或者解聘，也表现为公司高管团队，由董事会决定聘任或者解聘，对董事会负责，是经营者和执行者。对董事会负责，是经营者和执行者。公司治理结构的公司治理结构的精髓在于权力分立、互相制衡精髓在于权力分立、互相制衡,
24、以期实现最大效益以期实现最大效益何谓公司治理何谓公司治理（corporate governance)公司治理结构的主要模式：公司治理结构的主要模式：（1）单层委员会制单层委员会制英美法系国家英美法系国家（英国，美国）（英国，美国）只设有股东会与董事会只设有股东会与董事会“董事会中心主义董事会中心主义”（2）双层委员会制双层委员会制大陆法系国家（德国，奥地利）大陆法系国家（德国，奥地利）监事会居于董事会之上，具有监督权，决策权等监事会居于董事会之上，具有监督权，决策权等强调职工参与公司管理强调职工参与公司管理何谓公司治理何谓公司治理（corporate governance)（3）单层二元委员会
25、制单层二元委员会制 源于日本，传入中国（现行）源于日本，传入中国（现行）董事会与监事会并列董事会与监事会并列 （股东会中心主义股东会中心主义）争斗折射何种问题？（争斗折射何种问题？（ISSUES）黄光裕黄光裕“作茧自缚？作茧自缚？”“史上最牛史上最牛”董事会董事会“董事会中心主义董事会中心主义”+董事会与股东会的权力制衡问题董事会与股东会的权力制衡问题“独立董事独立董事”的失声的失声+是否引入监事会？是否引入监事会？“管家逼宫东家？管家逼宫东家？”职业经理人职业经理人“有多牛？有多牛？”“内部人控制内部人控制”“信托责任信托责任”“我的权利谁做主？我的权利谁做主？”中小股东权益保护中小股东权益
26、保护&尊重创始股东权利尊重创始股东权利谈论这些问题之前谈论这些问题之前争斗的游戏规则：争斗的游戏规则：国美在百慕大注册，在香港上市，在大陆经营，国美在百慕大注册，在香港上市，在大陆经营，受到境内外受到境内外多重法律框架的规制多重法律框架的规制。本案所涉及：本案所涉及：（英美法系）（英美法系）百慕大公司法百慕大公司法1981及其修订法，及其修订法，香港公香港公司条例司条例等其他相关法规（包括香港证劵方面等其他相关法规（包括香港证劵方面的法律法规，判例等）的法律法规，判例等）国美公司章程国美公司章程（强调强调意思自治意思自治，公司的，公司的“宪宪法法”）谈论这些问题之前谈论这些问题之前“阳光下的战
27、争阳光下的战争”（在这个层面，（在这个层面，没有潜规则没有潜规则）动议，协议与决议动议，协议与决议内容和程序内容和程序始终是在规则框架允许下始终是在规则框架允许下 （黄光裕召开临时股东大会的动议是（黄光裕召开临时股东大会的动议是“按公司组织章程及百慕大公司法按公司组织章程及百慕大公司法1981”1981”做做出的，按照出的，按照“百慕大公司法百慕大公司法1981”1981”规定，国美电器自规定，国美电器自8 8月月4 4日日起有不超过起有不超过2121天天的时间的时间考虑回复这一要求，此后若董事会不召集临时股东大会，黄光裕可召集临时股东大考虑回复这一要求，此后若董事会不召集临时股东大会，黄光裕
28、可召集临时股东大会。）会。）“黄陈都应该感谢香港（国美上市地）和英属百慕大群岛（国美注黄陈都应该感谢香港（国美上市地）和英属百慕大群岛（国美注册地），在其健全的法治体系和资本市场的环境下，这场阳谋商战册地），在其健全的法治体系和资本市场的环境下，这场阳谋商战才得以开展才得以开展”“会鼓励更多的中国企业重视规则、了解规则和遵守规则。黄陈之会鼓励更多的中国企业重视规则、了解规则和遵守规则。黄陈之争，不会打断家族企业向现代企业制度转型的步伐，相反，它会让争，不会打断家族企业向现代企业制度转型的步伐，相反，它会让人们重视公司法和公司章程，遵守规则，更加科学稳健地去转型人们重视公司法和公司章程，遵守规则
29、，更加科学稳健地去转型 宁向东（清华大学公司治理研究中心执行主宁向东（清华大学公司治理研究中心执行主任）任）黄光裕黄光裕“作茧自缚？作茧自缚？”“史上最牛史上最牛”董事董事会会英美法系英美法系国美遵循的是国美遵循的是“董事会中心主义董事会中心主义”股东会的权利事实上股东会的权利事实上仅限于公司法和章程明文列举的部分，仅限于公司法和章程明文列举的部分，其他权其他权力都可力都可 以默认配置给董事会行使；董事会以默认配置给董事会行使；董事会内部实行经营权与监督内部实行经营权与监督权的分离权的分离:审计委员会审计委员会”董事会被赋予很高权力和责任，避免了公司大股东经营能力欠缺以董事会被赋予很高权力和责
30、任，避免了公司大股东经营能力欠缺以及单方面维护大股东利益的弊病。及单方面维护大股东利益的弊病。“利益相关论利益相关论”譬如譬如香港香港,对公司的控制及日常管理对公司的控制及日常管理,通常由公司董事会负责。香港通常由公司董事会负责。香港公司法在公司机构设计上没有采取完整的分权制衡和权力平衡规则公司法在公司机构设计上没有采取完整的分权制衡和权力平衡规则,而是采取董事会中心主义的管理模式而是采取董事会中心主义的管理模式,侧重于管理效率侧重于管理效率。譬如按照譬如按照百慕大百慕大公司法规定公司法规定,董事会有权推荐董事董事会有权推荐董事,而不是像内地一而不是像内地一样必须由股东大会推荐和决定董事会人选
31、。样必须由股东大会推荐和决定董事会人选。“史上最牛史上最牛”董事会诞生董事会诞生”2004-20062004-2006年年，黄光裕个人于国美持股比例，一度超过，黄光裕个人于国美持股比例，一度超过75%75%，是为黄，是为黄光裕的光裕的“绝对控制绝对控制”时代。正是在这一时期，黄光裕凭借其时代。正是在这一时期，黄光裕凭借其“绝对绝对控股控股”地位，对国美的地位，对国美的“宪法宪法”公司章程，管理者权力之源，公司章程，管理者权力之源，进行了多次修改。进行了多次修改。20062006年年，国美电器股东大会对公司章程进行了一次，国美电器股东大会对公司章程进行了一次最为重大最为重大的修改：的修改：1.1
32、.董事会可以董事会可以随时调整董事会结构随时调整董事会结构(无需股东大会批准，可随时任无需股东大会批准，可随时任免、增减董事，并不受人数限制免、增减董事，并不受人数限制)；2.2.董事会有权董事会有权以各种方式扩大股本以各种方式扩大股本，包括供股，包括供股(老股东同比例认购老股东同比例认购)、定向增发定向增发(向特定股东发行新股向特定股东发行新股)以及对管理层、员工实施各种期权、以及对管理层、员工实施各种期权、股权激励等等；股权激励等等；3.3.董事会可以订立董事会可以订立各种重大合同各种重大合同，包括与董事会成员，包括与董事会成员“有重大利益有重大利益相关相关”的合同。的合同。在此期间，黄光
33、裕在此期间，黄光裕利用自己制定的游戏规则，套现上百亿，利用自己制定的游戏规则，套现上百亿，持股比例从持股比例从75%75%下降至下降至34%34%，利用拆借的资金高效率地完成了鹏润地产投资、收购大中，利用拆借的资金高效率地完成了鹏润地产投资、收购大中电器、三联商社。（后来遭到起诉）电器、三联商社。（后来遭到起诉）5.11事件的事件的“戏剧性戏剧性”2008年黄光裕突然身陷囹圄，陈晓临危受命，接任董事局主席，年黄光裕突然身陷囹圄，陈晓临危受命，接任董事局主席，在国美最危急时刻，在国美最危急时刻，动用了黄光裕授予国美董事会的动用了黄光裕授予国美董事会的“无尚无尚”权力权力，实施了引入贝恩资本、调整
34、黄光裕时代大举扩张的经营思路等举措，实施了引入贝恩资本、调整黄光裕时代大举扩张的经营思路等举措，让国美渡过危难。让国美渡过危难。陈晓将黄光裕的这些陈晓将黄光裕的这些“政治遗产政治遗产”运用得淋淋尽致。国美董事局运用得淋淋尽致。国美董事局一再一再强调强调是是按照章程办事按照章程办事，引起贝恩资本、股权激励都是在股东会授权，引起贝恩资本、股权激励都是在股东会授权的前提下进行的，的前提下进行的，不需要同大股东黄光裕商量。不需要同大股东黄光裕商量。风雨过后，狱中黄光裕感到风雨过后，狱中黄光裕感到权力旁落的失落权力旁落的失落，希望收回成命，通过，希望收回成命，通过更换国美董事的方式重新控制国美。但陈晓没
35、有配合昔日更换国美董事的方式重新控制国美。但陈晓没有配合昔日“皇帝皇帝”的的旨意自动辞职退出，而是选择站在中小股东一边，与管理团队坚守旨意自动辞职退出，而是选择站在中小股东一边，与管理团队坚守董事席位。于是国美帝国的黄陈之争由此而起。董事席位。于是国美帝国的黄陈之争由此而起。假若当初黄光裕不因一己私利建立了假若当初黄光裕不因一己私利建立了权力结构失衡权力结构失衡的国美的国美股东会和股东会和董事会，董事会，陈晓等管理团队基本上没有与持有陈晓等管理团队基本上没有与持有30%以上股权的大股东较量的机会，命以上股权的大股东较量的机会，命运的确给黄光裕开了一个不大不小的玩笑。运的确给黄光裕开了一个不大不
36、小的玩笑。“独立董事独立董事”的失声的失声+是否引入监事会是否引入监事会“独立董事独立董事”的集体失声（的集体失声（黄陈时黄陈时代代）从国际上来看，上市公司独立董事的从国际上来看，上市公司独立董事的主要职责：主要职责：（1）董事的一般职责；）董事的一般职责；（2）确保董事会考虑的所有股东的利益，）确保董事会考虑的所有股东的利益，而非某一特定部分或团体的利益；而非某一特定部分或团体的利益；（3）就公司战略、业绩、资源等问题做）就公司战略、业绩、资源等问题做出独立判断并发表意见，出独立判断并发表意见，包括主要人员的包括主要人员的任命和操守标准；任命和操守标准；（4）考核董事会和执行董事的表现；）考
37、核董事会和执行董事的表现；（5）在执行董事可能存在利益冲突时介入）在执行董事可能存在利益冲突时介入其治理作用是其治理作用是：（1）强化董事会）强化董事会 包括：包括：监督管理者、参监督管理者、参与公司战略规划、提出和甄别公司价值判与公司战略规划、提出和甄别公司价值判断的标准断的标准 （2）评价董事会）评价董事会 （3）促进信息公开）促进信息公开 三位独立董事自始至终无所作为？三位独立董事自始至终无所作为？“独立董事独立董事”的的“悲剧悲剧”美国美国于于90年代率先创造并采用独立董事制度，希望以此来改变经营者决策年代率先创造并采用独立董事制度，希望以此来改变经营者决策权力的结构，达到监督、制衡的
38、作用，从而保证经营者不会背离所有者的权力的结构，达到监督、制衡的作用，从而保证经营者不会背离所有者的目标，促进代理与委托双方利益的一致，提高运营效益。目标，促进代理与委托双方利益的一致，提高运营效益。独立董事（独立董事（independent director）,是指独立于公司股东且不在公司中内是指独立于公司股东且不在公司中内部任职，并与公司或公司经营管理者部任职，并与公司或公司经营管理者没有重要的业务或专业联系没有重要的业务或专业联系，并对公，并对公司事务做出司事务做出独立判断独立判断的董事。（内部董事的董事。（内部董事+外部董事）外部董事）但但是经各国实践证明，是经各国实践证明，独立董事独
39、立董事往往往往是靠不住的，因为是靠不住的，因为独立董事在利益的独立董事在利益的漩涡之中，难免不被收买或被利用漩涡之中，难免不被收买或被利用，一旦独立董事变节，股东的利益就容，一旦独立董事变节，股东的利益就容易受到侵害。易受到侵害。中国公司治理结构照搬美国模式，模糊了决策权与执行权之间的分野，中国公司治理结构照搬美国模式，模糊了决策权与执行权之间的分野，在在董事会之中既有代表股东的独立董事，也有代表职业经理人的独立董事。董事会之中既有代表股东的独立董事，也有代表职业经理人的独立董事。在这个混杂的在这个混杂的“大鱼塘大鱼塘”之中每个人都心怀鬼胎，相互提防对方侵害自身之中每个人都心怀鬼胎，相互提防对
40、方侵害自身利益，利益，于是发生了国美这样的事件：董事会可以自己任命董事，在大股东于是发生了国美这样的事件：董事会可以自己任命董事，在大股东不同意的情况下依然可以引进投资者，通过增资扩股来稀释大股东的股份不同意的情况下依然可以引进投资者，通过增资扩股来稀释大股东的股份等事情。等事情。”是否引入监事会？是否引入监事会？借鉴德国模式？借鉴德国模式？德国公司的治理结构由上而下分别为：股东大会、监事会、董事会德国公司的治理结构由上而下分别为：股东大会、监事会、董事会。其。其中监事会虽然有职工代表，但主要代表股东的利益。除了煤钢企业存在中监事会虽然有职工代表，但主要代表股东的利益。除了煤钢企业存在特殊的平
41、等共决制（即职工代表与股东代表具有相等的共决权）外，在特殊的平等共决制（即职工代表与股东代表具有相等的共决权）外，在其他企业中股东均占据优势地位，这其他企业中股东均占据优势地位，这对股东利益无疑是可靠的制度保障对股东利益无疑是可靠的制度保障。监事会负责审核企业的发展方向、做出重大决策并对董事会进行监督。监事会负责审核企业的发展方向、做出重大决策并对董事会进行监督。而而董事会则是监事会下属的执行机构，董事和董事长由监事会任命。董事会则是监事会下属的执行机构，董事和董事长由监事会任命。在在董事失职时监事会有权罢免董事、撤换董事长。董事失职时监事会有权罢免董事、撤换董事长。德国公司治理结构虽然德国公
42、司治理结构虽然存在决策效率低下的弊端，但不容易发生存在决策效率低下的弊端，但不容易发生股东与职业经理人之间尖锐的矛盾，更不可能发生职业经理人驱股东与职业经理人之间尖锐的矛盾，更不可能发生职业经理人驱赶股东这样的怪事。赶股东这样的怪事。“管家逼宫东家？管家逼宫东家？”职业经理人职业经理人“有多牛？有多牛？”职业经理人是什么角色？职业经理人是什么角色？职业经理人是指在一个所有权、法人财产权和经营权分离的企业中职业经理人是指在一个所有权、法人财产权和经营权分离的企业中承担法人财产的承担法人财产的保值增值责任，全面负责企业经营管理，对法人财保值增值责任，全面负责企业经营管理，对法人财产拥有绝对经营权和
43、管理权，产拥有绝对经营权和管理权，由企业在职业经理人市场中聘任，而由企业在职业经理人市场中聘任，而其自身以其自身以受薪、股票期权等为获得报酬主要方式受薪、股票期权等为获得报酬主要方式的职业化企业经营的职业化企业经营管理专家。管理专家。职业经理人最基本的职能是靠自己的职业经理人最基本的职能是靠自己的知识、创新能力及良好的职业知识、创新能力及良好的职业道德道德来经营企业，为企业创造更多的利润。来经营企业，为企业创造更多的利润。职业经理人与企业主之间的关系就是企业的职业经理人与企业主之间的关系就是企业的保姆与生母保姆与生母之间的关系。之间的关系。然而正像国美一样，并不是所有然而正像国美一样，并不是所
44、有“生母生母”与与“保姆保姆”之间，都能形成之间，都能形成良好的关系。造成这一现象的最主要原因在于良好的关系。造成这一现象的最主要原因在于信托制度的缺失信托制度的缺失，这，这也是中国职业经理人发展滞后的主因之一。也是中国职业经理人发展滞后的主因之一。职业经理人的信托责任职业经理人的信托责任在现代公司治理结构下产生的在现代公司治理结构下产生的委托代理机制委托代理机制,其其核心便是核心便是信托责任信托责任。信托责任是指受托人对委托人负有的信托责任是指受托人对委托人负有的严格按委托人意愿严格按委托人意愿(而不是自己的而不是自己的)管理财产的责任。管理财产的责任。委托人基于委托人基于对受托人的信任对受
45、托人的信任,将其将其财产权财产权委托给受托人进委托给受托人进行行管理和处置管理和处置,从而成立信托关系从而成立信托关系信托关系由信托关系由委托人、受托人、受益人委托人、受托人、受益人三方面的权利义务三方面的权利义务构成构成。一般情况下一般情况下,委托人和受益人是同一方委托人和受益人是同一方,信托责任信托责任=法律责任法律责任+道德责任道德责任上市公上市公司司:信托的三方分别为股东、企业管理层、股东信托的三方分别为股东、企业管理层、股东。信托责任是指企业管理层要全心全意为股东利益信托责任是指企业管理层要全心全意为股东利益(而非而非管理层自身的利益管理层自身的利益)而运作企业资产的责任。这种权利而
46、运作企业资产的责任。这种权利义务关系围绕义务关系围绕信托财产的管理和分配信托财产的管理和分配而展开。而展开。通俗的说：通俗的说：信托责任就是管理层对股东是否忠诚信托责任就是管理层对股东是否忠诚,是否尽是否尽到维护股东权益的契约责任到维护股东权益的契约责任股东股东（黄光裕）（黄光裕）管理层管理层（陈晓）（陈晓）职业经理人的信托责任职业经理人的信托责任舆论大部分站在黄光裕一方舆论大部分站在黄光裕一方“80.7%“80.7%的受访者认为大股东和职业经理人之间存在的受访者认为大股东和职业经理人之间存在信托义务信托义务。国美管理层通过联。国美管理层通过联合贝恩资本等海外机构投资者，来对抗黄光裕作为股东的
47、正常控制权，不仅合贝恩资本等海外机构投资者，来对抗黄光裕作为股东的正常控制权，不仅违背中违背中国人传统的道德标准，国人传统的道德标准，也同样违背在西方现代市场经济下发展起来的也同样违背在西方现代市场经济下发展起来的董事董事/经理行经理行为操守和公司治理原则为操守和公司治理原则。中国传统所讲的。中国传统所讲的“受人之托、忠人之事受人之托、忠人之事”和西方现代公司和西方现代公司法中的法中的“管家原则管家原则”是一致的。是一致的。”数字数字100100市场研究公司的在线调查市场研究公司的在线调查陈晓表示：上市公司董事会成员不管是谁推荐的陈晓表示：上市公司董事会成员不管是谁推荐的,一旦进入董事会必须对
48、一旦进入董事会必须对所有的股所有的股东负责任东负责任,不能说谁让去董事会的不能说谁让去董事会的,就必须代表谁的利益。就必须代表谁的利益。如果这样如果这样,就不具备担任就不具备担任董事的资格。董事的资格。“在上市公司里，股东权利不等同于经营管理权，董事会要向全体股东负责，但并在上市公司里，股东权利不等同于经营管理权，董事会要向全体股东负责，但并不意味着股东可以直接指挥公司，即使是大股东也一样。同时公司利益也不等于股不意味着股东可以直接指挥公司，即使是大股东也一样。同时公司利益也不等于股东利益，它还涵盖了管理层、员工、供应商、经销商等，东利益，它还涵盖了管理层、员工、供应商、经销商等，董事会不仅向
49、股东负责，董事会不仅向股东负责，更要为公司利益负责。更要为公司利益负责。”钱卫清钱卫清 （大成律师事物所高级合伙人）（大成律师事物所高级合伙人）内部人控制内部人控制（insider control)由美国斯坦福大学青木昌彦教授于由美国斯坦福大学青木昌彦教授于1994 年首先提出年首先提出内部人控制是指现代企业中的所有权与经营权（控制权）内部人控制是指现代企业中的所有权与经营权（控制权）相分离的前提下形成的，由于相分离的前提下形成的，由于所有者与经营者利益的不所有者与经营者利益的不一致，一致，由此导致了经营者控制公司，即由此导致了经营者控制公司，即“内部人控制内部人控制”的现象。的现象。筹资权、
50、投资权、人事权筹资权、投资权、人事权等都掌握在公司的经营者手中等都掌握在公司的经营者手中即内部人手中，股东很难对其行为进行有效的监督。由即内部人手中，股东很难对其行为进行有效的监督。由于权利过分集中于于权利过分集中于“内部人内部人”，实际控制权掌握在经理实际控制权掌握在经理人手里，导致所有者人手里，导致所有者利益受到不同程度的损害。利益受到不同程度的损害。经理人陈晓经理人陈晓“架空架空”大股东黄光裕的控制权和监督权。大股东黄光裕的控制权和监督权。内部人控制表现内部人控制表现权力寻租侵占资产短期行为 合谋行为保护中小股东权益与尊重创始股东权保护中小股东权益与尊重创始股东权益益全世界共同的顽疾全世
