1、第五章 国际贸易争议的预防与处理学习目的学习目的重点、难点重点、难点教学手段教学手段主要内容主要内容学习目的学习目的v 掌握解决国际贸易争议的方法掌握解决国际贸易争议的方法v 了解国际贸易中争议产生的原因了解国际贸易中争议产生的原因v 理解构成国际贸易违约的条件，熟悉国际贸易违约主体理解构成国际贸易违约的条件，熟悉国际贸易违约主体及情形，掌握违约的形式与违约救济的方法及情形，掌握违约的形式与违约救济的方法v 理解索赔和理赔的含义，掌握如何规定异议与索赔条款理解索赔和理赔的含义，掌握如何规定异议与索赔条款以及罚金条款以及罚金条款v 了解不可抗力的含义，掌握不可抗力事件的认定与处理了解不可抗力的含
2、义，掌握不可抗力事件的认定与处理原则原则v 了解仲裁的意义和仲裁协议的作用，理解仲裁条款的主了解仲裁的意义和仲裁协议的作用，理解仲裁条款的主要内容，掌握仲裁的含义及特点要内容，掌握仲裁的含义及特点教学手段教学手段v精讲精讲 、讨论与案例教、讨论与案例教学法学法重点、难点重点、难点v国际贸易违约形式国际贸易违约形式与违约救济方法与违约救济方法v索赔条款索赔条款v不可抗力条款不可抗力条款v仲裁条款仲裁条款第一节第一节 国际贸易违约国际贸易违约一、国际贸易争议一、国际贸易争议（一）争议的含义（一）争议的含义v 争议（争议（DisputesDisputes），是指签订合同的一方认为另一方未能），是指签
3、订合同的一方认为另一方未能全部或部分履行合同约定的义务或承担相应责任而引起的全部或部分履行合同约定的义务或承担相应责任而引起的合同当事人之间的纠纷。合同当事人之间的纠纷。（二）争议发生的原因（二）争议发生的原因 在国际贸易中，合同双方产生争议是屡见不鲜的，究在国际贸易中，合同双方产生争议是屡见不鲜的，究其原因，主要有三个方面：其原因，主要有三个方面：v 国际贸易合同不完善国际贸易合同不完善v 国际贸易违约行为国际贸易违约行为v 国际贸易中对不可抗力理解不一致国际贸易中对不可抗力理解不一致国际贸易合同本身导致争议的原因国际贸易合同本身导致争议的原因合同内容不严密合同内容不严密v 主要表现为：合同
4、内容与协商内容不一致；合同条款的规主要表现为：合同内容与协商内容不一致；合同条款的规定不严密，责任不明确；双方权利义务不对等，片面地规定不严密，责任不明确；双方权利义务不对等，片面地规定约束一方的条款，对双方的约束力不同。定约束一方的条款，对双方的约束力不同。合同条款之间不协调合同条款之间不协调v 主要表现为：合同条款之间有矛盾。例如，贸易条件为主要表现为：合同条款之间有矛盾。例如，贸易条件为FOBFOB或或CFRCFR，而保险条款没有明确，保险由买方自理。，而保险条款没有明确，保险由买方自理。对国际惯例的理解不同对国际惯例的理解不同v 在进出口买卖合同中订立的合同条款受某一国际贸易惯例在进出
5、口买卖合同中订立的合同条款受某一国际贸易惯例约束，但买卖双方对国际惯例的理解不一致，极易导致争约束，但买卖双方对国际惯例的理解不一致，极易导致争议发生。议发生。二、国际贸易违约二、国际贸易违约（一）违约的含义（一）违约的含义v 违约是指合同的一方当事人没有履行或没有完全履行合同违约是指合同的一方当事人没有履行或没有完全履行合同规定的义务的行为。规定的义务的行为。（二）构成违约的条件（二）构成违约的条件v 大陆法规定以过失责任作为一项基本原则。大陆法规定以过失责任作为一项基本原则。v 英美法规定一切合同都是英美法规定一切合同都是“担保担保”，只要债务人不能达到，只要债务人不能达到担保的结果，就构
6、成违约，应负责赔偿损失。担保的结果，就构成违约，应负责赔偿损失。v 联合国国际货物销售合同公约未明确规定违约必须以联合国国际货物销售合同公约未明确规定违约必须以当事人有无过失为条件。当事人有无过失为条件。（三）违约的形式（三）违约的形式大陆法大陆法不履行债务不履行债务延迟履行债务延迟履行债务（三）违约的形式（三）违约的形式英国货物买卖法英国货物买卖法违反要件违反要件(Breach of Condition)(Breach of Condition)v指合同当事人违反合同中重要的、带有根本性指合同当事人违反合同中重要的、带有根本性的条款。按英国法，买卖合同中关于履约的时的条款。按英国法，买卖合同
7、中关于履约的时间、货物的品质和数量等条款都属于合同的要间、货物的品质和数量等条款都属于合同的要件。件。违反担保违反担保(Breach of Warranty)(Breach of Warranty)v指当事人违反合同中次要的、从属于合同的条指当事人违反合同中次要的、从属于合同的条款。款。（三）违约的形式（三）违约的形式美国法美国法轻微的违约轻微的违约(Minor Breach of Contract)(Minor Breach of Contract)v指债务人在履约中尽管存在一些缺陷，但债权人已指债务人在履约中尽管存在一些缺陷，但债权人已经从合同履行中得到该交易的主要利益，例如履行经从合同履
8、行中得到该交易的主要利益，例如履行的时间略有延迟，交付的货物数量和品质与合同略的时间略有延迟，交付的货物数量和品质与合同略有出入等。有出入等。重大的违约重大的违约(Material Breach of Contract)(Material Breach of Contract)v指由于债务人没有履行合同或履行合同有缺陷致使指由于债务人没有履行合同或履行合同有缺陷致使债权人不能得到该项交易的主要利益。债权人不能得到该项交易的主要利益。（三）违约的形式（三）违约的形式公约公约根本性违约根本性违约(Fundamental Breach of Contract)(Fundamental Breach
9、of Contract)v指一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人指一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以致于实际上剥夺了他根据合同有权期蒙受损害，以致于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即为根本性违反合同，除非违反合待得到的东西，即为根本性违反合同，除非违反合同的一方并不预知而且同样一个通情达理的人处于同的一方并不预知而且同样一个通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。非根本性违约非根本性违约(Non fundamental Breach of Contract)(Non fundamental Breach
10、 of Contract)v指不构成根本性违约的情况。指不构成根本性违约的情况。（四）违约主体及违约情形（四）违约主体及违约情形卖方违约卖方违约v 不按合同规定交货期交货不按合同规定交货期交货v 不交货不交货v 所交货物的品质、数量、所交货物的品质、数量、包装等与合同包装等与合同(或信用证或信用证)规定不符规定不符v 所提供的货运单据种类不所提供的货运单据种类不齐，份数不足等齐，份数不足等 买方违约买方违约v 不按期开证或不开证不按期开证或不开证v 不按合同规定付款赎单不按合同规定付款赎单v 无理拒收货物无理拒收货物v 在在FOBFOB条件下，不按合同规条件下，不按合同规定如期派船接货等定如期
11、派船接货等第三方违约第三方违约v与贸易双方有关联的第三方与贸易双方有关联的第三方，如承运人、保险人违约。，如承运人、保险人违约。买卖双方均负有违约责任买卖双方均负有违约责任三、国际贸易违约救济三、国际贸易违约救济（一）违约救济的含义（一）违约救济的含义v违约救济是合同当事人一方出现违约时，受损违约救济是合同当事人一方出现违约时，受损害的一方为弥补损失，要求对方承担违约责任害的一方为弥补损失，要求对方承担违约责任所采取的措施。所采取的措施。v除属于不可抗力原因造成违约外，违约方都要除属于不可抗力原因造成违约外，违约方都要承担违约责任。承担违约责任。（二）违约救济的方法（二）违约救济的方法v指合同
12、当事人的合法权利被他人侵害时，法律给指合同当事人的合法权利被他人侵害时，法律给予受损害一方的补偿方法。予受损害一方的补偿方法。v出于各国法律体系不同，对违约救济方法的规定出于各国法律体系不同，对违约救济方法的规定差异较大，尤其是英美法与大陆法之间的差异更差异较大，尤其是英美法与大陆法之间的差异更大。大。v为了调和两大法系之间的矛盾，联合国国际货为了调和两大法系之间的矛盾，联合国国际货物销售合同公约从法律原则上，对违约救济方物销售合同公约从法律原则上，对违约救济方法作了比较具体的规定。法作了比较具体的规定。v纵观各国法律规定，其基本救济方法可概括为以纵观各国法律规定，其基本救济方法可概括为以下三
13、种：下三种：1实际履行实际履行重含义重含义v是指一方当事人未履行是指一方当事人未履行合同义务，另合同义务，另方当事方当事人有权要求他按合同规人有权要求他按合同规定完整地履行合同义务，定完整地履行合同义务，而不能用其他的补偿手而不能用其他的补偿手段，如金钱来代替段，如金钱来代替另一重含义另一重含义v是指一方当事人未履行是指一方当事人未履行合同义务，另一方当事合同义务，另一方当事人有权向法院提起实际人有权向法院提起实际履行之诉，由法院强制履行之诉，由法院强制违约当事人按照合同规违约当事人按照合同规定履行其义务。定履行其义务。大陆法大陆法v 将实际履行作为一种主要的救济方法将实际履行作为一种主要的救
14、济方法英美法英美法v 将实际履行作为例外的辅助性的救济方法将实际履行作为例外的辅助性的救济方法我国合同法我国合同法v 明确规定实际履行可以作为一种救济方法明确规定实际履行可以作为一种救济方法公约公约v 并不给予法院依据公约作出实际履行判并不给予法院依据公约作出实际履行判决的权利。决的权利。1实际履行的运用实际履行的运用2损害赔偿损害赔偿(Damages)损害赔偿的含义损害赔偿的含义v 指违约方用金钱来补偿另一方由于其违约所遭受到的损失。指违约方用金钱来补偿另一方由于其违约所遭受到的损失。在国际贸易中，损害赔偿是使用最广泛的救济方法。在国际贸易中，损害赔偿是使用最广泛的救济方法。损害赔偿的运用损
15、害赔偿的运用v 按照法律的一般规则，受损害一方当事人在采取其他违约按照法律的一般规则，受损害一方当事人在采取其他违约补救措施时，都不影响该方当事人向违约一方提出损害赔补救措施时，都不影响该方当事人向违约一方提出损害赔偿的权利。偿的权利。v 各国法律对损害赔偿的规定不一，往往涉及赔偿责任的成各国法律对损害赔偿的规定不一，往往涉及赔偿责任的成立、赔偿范围和赔偿办法等问题。立、赔偿范围和赔偿办法等问题。1）损害赔偿责任的成立）损害赔偿责任的成立大陆法大陆法必须具备以下三个条件必须具备以下三个条件v必须要有损害的事实必须要有损害的事实v必须有归责于债务人的原因必须有归责于债务人的原因v损害发生的原因与
16、损害之间损害发生的原因与损害之间必须有因果关系，即损害是必须有因果关系，即损害是由于债务人应予负责的原因由于债务人应予负责的原因造成的。造成的。v根据英美法的解释，只要一方违约就足以构成对根据英美法的解释，只要一方违约就足以构成对方可以提起损害赔偿之诉。方可以提起损害赔偿之诉。v至于违约一方有无过失，是否发生实际损害，并至于违约一方有无过失，是否发生实际损害，并不是损害赔偿责任成立的前提。不是损害赔偿责任成立的前提。v如果守约方没有遭到实际损失，或无法证明，或如果守约方没有遭到实际损失，或无法证明，或不能确定损失的基础，他就无权要求实质性的损不能确定损失的基础，他就无权要求实质性的损害赔偿。害
17、赔偿。1）损害赔偿责任的成立）损害赔偿责任的成立英美法英美法1）损害赔偿责任的成立）损害赔偿责任的成立公约公约v一方违反合同，只要使另一方蒙受损失，一方违反合同，只要使另一方蒙受损失，受害方就有权向对方提出损害赔偿受害方就有权向对方提出损害赔偿v要求损害赔偿并不因采取了其他救济方法要求损害赔偿并不因采取了其他救济方法而丧失而丧失2）损害赔偿的方法）损害赔偿的方法回复原状回复原状v用实物赔偿损失，使用实物赔偿损失，使恢复到损害发生前的恢复到损害发生前的原状，例如把损坏的原状，例如把损坏的物品加以修复，或用物品加以修复，或用同种类货物替换等。同种类货物替换等。金钱赔偿金钱赔偿v用支付一定金额的货用
18、支付一定金额的货币来弥补对方所遭到币来弥补对方所遭到的损害。的损害。2）损害赔偿的方法）损害赔偿的方法大陆法大陆法德国法德国法v 以以“回复原状回复原状”为损害赔为损害赔偿的原则，以金钱赔偿为偿的原则，以金钱赔偿为例外。例外。法国法法国法v 金钱赔偿为原则，以回复金钱赔偿为原则，以回复原状为例外。原状为例外。英美法英美法v 英美法认为，损害赔偿的英美法认为，损害赔偿的目的，就是在金钱可能做目的，就是在金钱可能做到的范围内，使权利受到到的范围内，使权利受到损害的一方处于该项权利损害的一方处于该项权利得到遵守时同样的地位。得到遵守时同样的地位。v 英美法院对任何损害一般英美法院对任何损害一般都判令
19、债务人支付金钱赔都判令债务人支付金钱赔偿。偿。v 这项原则又称为这项原则又称为“金钱上金钱上的回复原状的回复原状”。3）损害赔偿的范围）损害赔偿的范围v指在发生违约指在发生违约以后，当事人以后，当事人在要求损害赔在要求损害赔偿时，其金额偿时，其金额应包括哪些方应包括哪些方面，按什么原面，按什么原则来确定。则来确定。约定的损害赔偿约定的损害赔偿v 即由当事人自行约定损害即由当事人自行约定损害赔偿的金额或计算原则，赔偿的金额或计算原则，通常情况下是订立违约金通常情况下是订立违约金条款条款(Liquidated(Liquidated Damages)Damages)，事先约定一方，事先约定一方违反合
20、同，应向对方支付违反合同，应向对方支付一定额度的金钱。一定额度的金钱。法定的损害赔偿法定的损害赔偿v 即在当事人没有约定的情即在当事人没有约定的情况下，由法律予以确定损况下，由法律予以确定损害赔偿的金额。害赔偿的金额。损害损害赔偿赔偿3）损害赔偿的范围）损害赔偿的范围公约规定公约规定 确定损害赔偿范围的确定损害赔偿范围的总原则总原则v一方当事人违反合同一方当事人违反合同应负的损害赔偿额应应负的损害赔偿额应与另一方当事人因他与另一方当事人因他违反合同而遭受的包违反合同而遭受的包括利润在内的损失额括利润在内的损失额相等。相等。v守约方可以得到的损守约方可以得到的损害赔偿害赔偿“不得超过违不得超过违
21、反合同一方在订立合反合同一方在订立合同时，按照他当时已同时，按照他当时已知道或理应知道的事知道或理应知道的事实和情况，对违反合实和情况，对违反合同预料到或理应预料同预料到或理应预料到的可能损失到的可能损失”。3解除合同（解除合同（Rescission）大陆法的规定大陆法的规定v 只要合同一方当事人不履只要合同一方当事人不履行其合同义务时，对方就行其合同义务时，对方就有权解除合同。有权解除合同。v 债务人不履行合同：债务人不履行合同：v 拒绝给付拒绝给付v 全部给付不能全部给付不能v 部分给付不能部分给付不能v 给付迟延给付迟延v 不完全给付不完全给付v 在拒绝给付和给付不能在拒绝给付和给付不能
22、两种情况下，债权人有两种情况下，债权人有权立即解除合同。权立即解除合同。v 在给付迟延和不完全给在给付迟延和不完全给付的情况下，需要先经付的情况下，需要先经催告，通知对方履行，催告，通知对方履行，在催告的期限内，债务在催告的期限内，债务人仍未完全履行时，债人仍未完全履行时，债权人也可以解除合同。权人也可以解除合同。含义含义指合同当事人免除或终止履行合同义务的行为。指合同当事人免除或终止履行合同义务的行为。3解除合同解除合同英国法的规定英国法的规定v一方违约构成违反要件，一方违约构成违反要件，对方才可要求解除合同对方才可要求解除合同v如果一方仅仅是违反担如果一方仅仅是违反担保，对方只能请求损害保
23、，对方只能请求损害赔偿。赔偿。v要件是涉及到合同本质要件是涉及到合同本质的那些条款，它既可以的那些条款，它既可以是明示的，也可以是默是明示的，也可以是默示的。示的。美国法的规定美国法的规定v只有一方违约构成重大只有一方违约构成重大违约时，对方才可以要违约时，对方才可以要求解除合同。求解除合同。v如果是轻微的违约，只如果是轻微的违约，只能请求损害赔偿，不能能请求损害赔偿，不能要求解除合同。要求解除合同。3解除合同解除合同中国合同法可以解除合同的情形中国合同法可以解除合同的情形v 因不可抗力致使不能实现合同的因不可抗力致使不能实现合同的v 合同履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的合同履行
24、期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，经催告后在合理期限内仍未行为表明不履行主要债务的，经催告后在合理期限内仍未履行的履行的v 当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的未履行的v 当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的现合同目的的v 合同附解除条件的，当事人为自己的利益不正当地阻止条合同附解除条件的，当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就，合同解除件成就的，视为条件已成就，合同解除v 合同中止履行后，对方在
25、合理期限内仍未恢复履行能力并合同中止履行后，对方在合理期限内仍未恢复履行能力并未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。3解除合同解除合同公约规定公约规定v合同一方不履行义务构成根本性违约时，另一方有权合同一方不履行义务构成根本性违约时，另一方有权解除合同。解除合同。v可以规定一段合理的额外时限，让违约方履行义务。可以规定一段合理的额外时限，让违约方履行义务。如果在这一段时间内，违约方仍未履行合同，那么守如果在这一段时间内，违约方仍未履行合同，那么守约方可以根据违约情况，宣告合同无效。约方可以根据违约情况，宣告合同无效。v解除合同并不意味着他就
26、丧失了可以采取其他的救济解除合同并不意味着他就丧失了可以采取其他的救济方法。方法。（三）对卖方违约的救济方法（三）对卖方违约的救济方法1 1卖方不交货卖方不交货(Non delivery)(Non delivery)v不交货是指卖方不交运货物或不提不交货是指卖方不交运货物或不提交单据。交单据。v买方可以采取实际履行、解除合同买方可以采取实际履行、解除合同或请求损害赔偿。或请求损害赔偿。1卖方不交货卖方不交货法国民法典法国民法典v 解除合同的请求必须向法解除合同的请求必须向法院提出，并由法院作出判院提出，并由法院作出判决，解除合同决，解除合同德国民法典德国民法典v 买方解除合同不必向法院买方解除
27、合同不必向法院提出，也不必由法院裁决，提出，也不必由法院裁决，买方只要向卖方作出解除买方只要向卖方作出解除合同的意思表示，即可解合同的意思表示，即可解除合同。除合同。v 值得注意的是，如果买方值得注意的是，如果买方选择了解除合同的救济方选择了解除合同的救济方法，他就不能再向卖方提法，他就不能再向卖方提出损害赔偿的要求。出损害赔偿的要求。1卖方不交货卖方不交货英国法英国法v 买方可以采取请求损害赔买方可以采取请求损害赔偿和实际履行的救济方法。偿和实际履行的救济方法。美国法美国法v 买方可以采取解除合同、买方可以采取解除合同、补进货物、请求损害赔偿、补进货物、请求损害赔偿、请求实际履行。请求实际履
28、行。v 买方仍有权向卖方提出损买方仍有权向卖方提出损害赔偿的要求，数额为补害赔偿的要求，数额为补进价格与合同价格的差额，进价格与合同价格的差额，再加上附带损失或间接损再加上附带损失或间接损失，减去因卖方违约而使失，减去因卖方违约而使买方节省的支出。买方节省的支出。要求实际履行要求实际履行v 如果诉诸法院，法院则按公约的规定不能判令实际履如果诉诸法院，法院则按公约的规定不能判令实际履行，因为公约并不赋予法院判令实际履行的权利。行，因为公约并不赋予法院判令实际履行的权利。解除合同解除合同v 构成根本性违反合同构成根本性违反合同v 如果卖方声明他将不在所规定的时间内交货如果卖方声明他将不在所规定的时
29、间内交货请求损害赔偿请求损害赔偿v 以合理方式购买替代货物，则要求赔偿的买方可以取得合以合理方式购买替代货物，则要求赔偿的买方可以取得合同价格和替代货物交易价格之间的差额，以及任何其他的同价格和替代货物交易价格之间的差额，以及任何其他的损害赔偿；损害赔偿；v 买方没有购买替代物，而且货物又有时价，则买方可以取买方没有购买替代物，而且货物又有时价，则买方可以取得合同规定的价格和宣告合同无效时的时价之间的差额，得合同规定的价格和宣告合同无效时的时价之间的差额，以及任何其他的损害赔偿。以及任何其他的损害赔偿。1卖方不交货卖方不交货公约规定公约规定2卖方延迟交货卖方延迟交货大陆法的规定大陆法的规定v
30、买方不能马上解除合同，应向卖方发出催告，给予卖方一买方不能马上解除合同，应向卖方发出催告，给予卖方一定的交货宽限期。定的交货宽限期。v 如果卖方逾期仍不交货，买方才有权采取包括解除合同或如果卖方逾期仍不交货，买方才有权采取包括解除合同或请求损害赔偿。请求损害赔偿。英美法的规定英美法的规定v 卖方不按时交货，就是违反要件，买方有权解除合同并提卖方不按时交货，就是违反要件，买方有权解除合同并提出损害赔偿。出损害赔偿。公约的规定公约的规定v 构成根本性违约，可以解除合同，买方可要求卖方赔偿由构成根本性违约，可以解除合同，买方可要求卖方赔偿由于延迟交货而带来的损失，即请求损害赔偿。于延迟交货而带来的损
31、失，即请求损害赔偿。3卖方所交货物与合同不符卖方所交货物与合同不符大陆法的规定大陆法的规定v请求损害赔偿或提出减请求损害赔偿或提出减少价金少价金v返还货物并要求返还已返还货物并要求返还已付的货款付的货款v接受货物而减少价金接受货物而减少价金英国法的规定英国法的规定v一般卖方所交货物不一般卖方所交货物不符合同构成了违反要符合同构成了违反要件，买方就有权拒收件，买方就有权拒收货物，解除合同，并货物，解除合同，并仍可要求损害赔偿。仍可要求损害赔偿。3卖方所交货物与合同不符卖方所交货物与合同不符美国法美国法买方未接受货物的救济方法买方未接受货物的救济方法v 拒收全部货物拒收全部货物v 接受全部货物并请
32、求损害接受全部货物并请求损害赔偿赔偿v 如果上述方法不足以弥补如果上述方法不足以弥补买方的损失时买方还可以买方的损失时买方还可以向法院提出判令卖方实际向法院提出判令卖方实际履行履行 买方已接受货物的救济方法买方已接受货物的救济方法v 买方在有合理机会检验货物买方在有合理机会检验货物后向卖方表示货物符合合同，后向卖方表示货物符合合同，或表示尽管货物不符合合同，或表示尽管货物不符合合同，他仍将收取或保留货物他仍将收取或保留货物v 买方未能作出有效拒收，但买方未能作出有效拒收，但这种接受只有在买方有合理这种接受只有在买方有合理机会检验货物后才发生机会检验货物后才发生v 买方作出任何与货物之所有买方作
33、出任何与货物之所有权相抵触的行为权相抵触的行为3卖方所交货物与合同不符卖方所交货物与合同不符公约规定公约规定v要求买方在采取各种救济方法之前，有义务通要求买方在采取各种救济方法之前，有义务通知对方，否则他将无权行使公约所规定的知对方，否则他将无权行使公约所规定的各种救济方法。各种救济方法。v 要求卖方交付替代货物要求卖方交付替代货物v 要求卖方对不符合同的货要求卖方对不符合同的货物进行修补物进行修补v 要求减低货价要求减低货价v 解除合同解除合同v 请求损害赔偿请求损害赔偿买方可采取的救济方法：买方可采取的救济方法：（四）对买方违约的救济方法（四）对买方违约的救济方法大陆法大陆法v一般都规定，
34、如果买方不按合同规定一般都规定，如果买方不按合同规定受领货物或不支付货款，卖方有权采受领货物或不支付货款，卖方有权采取各种救济方法。取各种救济方法。v解除合同解除合同v请求损害赔偿请求损害赔偿v提起支付价金之诉提起支付价金之诉（四）对买方违约的救济方法（四）对买方违约的救济方法英国法英国法物权方面的救济方法物权方面的救济方法v留置权（留置权（LienLien）v停运权（停运权（Stoppage in TransitStoppage in Transit）v转售货物的权利（转售货物的权利（The Right to Resell The Right to Resell the Goodsthe G
35、oods）债权方面的救济方法债权方面的救济方法货物所有权尚未转移货物所有权尚未转移v 被拒绝受领货物或被被拒绝受领货物或被拒绝支付货款的卖方，拒绝支付货款的卖方，一般不能对买方提起一般不能对买方提起支付价金之诉，只能支付价金之诉，只能以买方拒收货物或拒以买方拒收货物或拒付货款为理由请求损付货款为理由请求损害赔偿。害赔偿。货物所有权已转移给买方货物所有权已转移给买方v 如果买方无理拒绝受领货物，如果买方无理拒绝受领货物，卖方可以向买方请求损害赔偿，卖方可以向买方请求损害赔偿，也可以对买方提起支付价金之也可以对买方提起支付价金之诉诉v 如果买方已经受领了货物，但如果买方已经受领了货物，但不支付货款
36、，则卖方的救济方不支付货款，则卖方的救济方法就是向买方提起支付价金之法就是向买方提起支付价金之诉，要求买方支付货款。诉，要求买方支付货款。卖方对买方在接受货物之前发生违约的救济方法：卖方对买方在接受货物之前发生违约的救济方法：v扣交货物扣交货物(Withhold Delivery of the Goods)(Withhold Delivery of the Goods)v停止运交货物停止运交货物(Stop Delivery of the Goods)(Stop Delivery of the Goods)v对尚未特定于合同项下的货物进行处置对尚未特定于合同项下的货物进行处置v转售货物转售货物v
37、请求损害赔偿请求损害赔偿v向买方提起支付价金之诉向买方提起支付价金之诉（四）对买方违约的救济方法（四）对买方违约的救济方法美国法美国法（四）对买方违约的救济方法（四）对买方违约的救济方法公约公约v 请求买方履行合同请求买方履行合同义务义务v 规定一段额外的合规定一段额外的合理时间让买方履行理时间让买方履行其义务其义务v 解除合同解除合同v 请求损害赔偿请求损害赔偿卖方已以合理方式将货物转售卖方已以合理方式将货物转售v 则请求损害赔偿金额为合同价格则请求损害赔偿金额为合同价格和转售价格之间的差额，加上买和转售价格之间的差额，加上买方违约而造成的其他损失额方违约而造成的其他损失额卖方没有转售货物卖
38、方没有转售货物v 损害赔偿金额为合同价格与解除损害赔偿金额为合同价格与解除合同时交货地点的现行市价之间合同时交货地点的现行市价之间的差额，再加上因买方违约而造的差额，再加上因买方违约而造成的其他损失额成的其他损失额买方延迟支付货款买方延迟支付货款v 卖方可以要求赔偿利息损失。卖方可以要求赔偿利息损失。损害赔偿损害赔偿第二节第二节 索赔索赔一、索赔、理赔的含义一、索赔、理赔的含义v 索赔（索赔（ClaimClaim）是指遭受损害的一方在争议发生后，向违）是指遭受损害的一方在争议发生后，向违约方提出赔偿的要求，在法律上是指主张权利，在实际业约方提出赔偿的要求，在法律上是指主张权利，在实际业务中，通
39、常是指受害方因对违约方违约而根据合同或法律务中，通常是指受害方因对违约方违约而根据合同或法律提出予以补救的主张。提出予以补救的主张。v 理赔是指违约方对受害方所提出赔偿要求的受理与处理。理赔是指违约方对受害方所提出赔偿要求的受理与处理。v 索赔与理赔是一个问题的两个方面，在受害方是索赔，在索赔与理赔是一个问题的两个方面，在受害方是索赔，在违约方是理赔。违约方是理赔。二、索赔的对象二、索赔的对象2 2系承运人责任所造成的损失，向承运人索赔系承运人责任所造成的损失，向承运人索赔v 货物装到运输工具上，因堆积不良造成的货物损失；货物装到运输工具上，因堆积不良造成的货物损失；v 运输过程中处理不当发生
40、的货损；运输过程中处理不当发生的货损；v 运输工具脱离航线或更改船期造成的损失；运输工具脱离航线或更改船期造成的损失；v 货物数量少于提单载明的数量；货物数量少于提单载明的数量；v 收货人持有清洁提单而货物发生残损短缺；收货人持有清洁提单而货物发生残损短缺；v 倒签或预借提单等违法行为。倒签或预借提单等违法行为。根据损失的原因和责任的不同，索赔有以下情况：根据损失的原因和责任的不同，索赔有以下情况：1 1系合同当事人责任造成的损失，向合同当事人索赔系合同当事人责任造成的损失，向合同当事人索赔二、索赔的对象二、索赔的对象3 3系保险人承保责任范围内的损失，向保系保险人承保责任范围内的损失，向保险
41、公司索赔险公司索赔v在承保范围之内的货物损失在承保范围之内的货物损失v承运人不予赔偿的损失或赔偿额不足以补承运人不予赔偿的损失或赔偿额不足以补偿货物的损失而又属于承保范围以内的损偿货物的损失而又属于承保范围以内的损失（保险公司赔偿后可以向承运人追偿）失（保险公司赔偿后可以向承运人追偿）4 4其他责任者应承担的责任其他责任者应承担的责任v货物卸船后从卸货码头搬运入库时物损害，属于货物卸船后从卸货码头搬运入库时物损害，属于码头装卸公司的责任码头装卸公司的责任v货物卸船入库或货场后发生的损害构成货场的责货物卸船入库或货场后发生的损害构成货场的责任，属于当地港务管理机构或货场的责任任，属于当地港务管理
42、机构或货场的责任v货物卸船后自码头提货或自码头仓库或场地提货货物卸船后自码头提货或自码头仓库或场地提货运到内陆目的地，在运输过程中发生损害，属于运到内陆目的地，在运输过程中发生损害，属于承运公司的责任承运公司的责任v公证机构对货物公证检验疏忽或不当等过失引起公证机构对货物公证检验疏忽或不当等过失引起损害的，属于公证机构的责任。损害的，属于公证机构的责任。二、索赔的对象二、索赔的对象三、索赔条款三、索赔条款合同中的索赔条款可根据不同需要作不同的规定合同中的索赔条款可根据不同需要作不同的规定:v在一般的进出口货物买卖合同中，多数只订立异在一般的进出口货物买卖合同中，多数只订立异议与索赔条款，并与检
43、验条款相结合议与索赔条款，并与检验条款相结合v在大宗货物买卖和机器设备之类的进出口买卖合在大宗货物买卖和机器设备之类的进出口买卖合同中，除订立异议与索赔条款外，还要约定罚金同中，除订立异议与索赔条款外，还要约定罚金条款。条款。（一）异议与索赔条款（一）异议与索赔条款(Discrepancy and Claim Clause)异议与索赔条款，一般是针对卖方异议与索赔条款，一般是针对卖方交货品质、数量或包装不符合合同规定交货品质、数量或包装不符合合同规定而订立的，主要包括索赔依据、索赔期而订立的，主要包括索赔依据、索赔期限，有的还规定索赔的处理方法。限，有的还规定索赔的处理方法。1索赔依据索赔依据
44、 索赔依据索赔依据法律依据法律依据v指贸易合同和有关的国家法指贸易合同和有关的国家法律规定律规定事实依据事实依据v指违约的事实真相及其书面指违约的事实真相及其书面证明，以证实违约的真实性。证明，以证实违约的真实性。索赔依据主要规定提出索赔必须具备的证据以索赔依据主要规定提出索赔必须具备的证据以及出证的机构。及出证的机构。2索赔期限索赔期限索赔期限索赔期限v 指损害方在损害发生后，向违约方提出索赔的有效期限。指损害方在损害发生后，向违约方提出索赔的有效期限。v 逾期提出索赔，对方完全可以不予理赔。逾期提出索赔，对方完全可以不予理赔。索赔期限的长短索赔期限的长短v 应根据不同商品的特性及检验所需的
45、时间等因素而定。应根据不同商品的特性及检验所需的时间等因素而定。v 农副产品及易发生品质变化的商品，索赔期限都较农副产品及易发生品质变化的商品，索赔期限都较短，一般情况下为货物到达目的地后短，一般情况下为货物到达目的地后3030天或天或4545天天v 对于质量比较稳定的商品，如机电产品，其索赔期对于质量比较稳定的商品，如机电产品，其索赔期限相对较长，通常规定为货物到达目的地后限相对较长，通常规定为货物到达目的地后6060天或天或9090天，一般不超过天，一般不超过180180天。天。v 索赔期限不宜过长，也不宜过短。索赔期限不宜过长，也不宜过短。索赔期限索赔期限v应对索赔期限的应对索赔期限的起
46、始时间做出具起始时间做出具体规定。体规定。v 货物到达目的港后起算若货物到达目的港后起算若干天干天v 货物到达目的港卸离海船货物到达目的港卸离海船后起算若干天后起算若干天v 货物到达买方营业地或用货物到达买方营业地或用户所在地后起算若干天户所在地后起算若干天v 货物经过检验后起算若干货物经过检验后起算若干天天通常的起算办法：通常的起算办法：索赔期限索赔期限v若合同中对索赔若合同中对索赔期限未作规定，期限未作规定，可以按照联合可以按照联合国国际货物销售国国际货物销售合同公约的规合同公约的规定执行。定执行。买方向卖方索赔期限买方向卖方索赔期限v自其收到货物之日起不自其收到货物之日起不超过超过2 2
47、年年买方向船公司索赔期限买方向船公司索赔期限v为货物到达目的港交货为货物到达目的港交货后后1 1年之内年之内买方向保险公司索赔期买方向保险公司索赔期限限v是货物全部卸离海轮后是货物全部卸离海轮后2 2年年3索赔的处理办法索赔的处理办法v索赔金额应等于因违索赔金额应等于因违约造成的包括利润在约造成的包括利润在内的损失。内的损失。v应该以可以预料的合应该以可以预料的合理损失为准。理损失为准。v由于受害方未采取合由于受害方未采取合理的措施使有可能减理的措施使有可能减轻的损失应在赔偿金轻的损失应在赔偿金额中扣除。额中扣除。一般只做笼统规定，一般只做笼统规定，但确定索赔金额有但确定索赔金额有三条原则：三
48、条原则：（二）罚金条款（二）罚金条款1 1罚金的概念罚金的概念v罚金又称违约金或罚则，是指合同当事人一方未履行罚金又称违约金或罚则，是指合同当事人一方未履行合同义务而向对方支付约定金的金额。违约金条款一合同义务而向对方支付约定金的金额。违约金条款一般适用于卖方延期交货，或者买方延迟开立信用证和般适用于卖方延期交货，或者买方延迟开立信用证和延期接运货物等情况。延期接运货物等情况。2 2罚金条款的内容罚金条款的内容v罚金条款一般应包括罚金的数额和罚金的起算日的计罚金条款一般应包括罚金的数额和罚金的起算日的计算方法两项内容。算方法两项内容。罚金的数额罚金的数额v 罚金的数额大小，根据违罚金的数额大小
49、，根据违约时间的长短，由买卖双约时间的长短，由买卖双方商定，并规定出最高限方商定，并规定出最高限额。额。v 在一方违约没有给对方造在一方违约没有给对方造成损失的情况下，按照约成损失的情况下，按照约定的违约金支付。定的违约金支付。v 在当事人约定了违约金的在当事人约定了违约金的情况下，一方违约同时给情况下，一方违约同时给对方造成了损失时，确定对方造成了损失时，确定违约金数额的参考标准就违约金数额的参考标准就是损失的数额。是损失的数额。v 违反合同的一方当事人支违反合同的一方当事人支付违约金后，还应当履行付违约金后，还应当履行合同义务。合同义务。确定罚金数额时确定罚金数额时应考虑的问题：应考虑的问
50、题：计算罚金日期计算罚金日期v一种是以约定的交货期或开证期一种是以约定的交货期或开证期终止后立即起算终止后立即起算v另一种是规定优惠期，即在约定另一种是规定优惠期，即在约定的有关期限终止后再宽限一段时的有关期限终止后再宽限一段时期，在此优惠期内仍可免于罚款，期，在此优惠期内仍可免于罚款，待优惠期届满后再起算罚金待优惠期届满后再起算罚金计算计算方法方法（三）定金罚则（三）定金罚则定金定金v指合同一方当事人根据合同的约定预先付给另一指合同一方当事人根据合同的约定预先付给另一方当事人一定数额的金额，以保证合同的履行，方当事人一定数额的金额，以保证合同的履行，它是作为债权的担保而存在的。它是作为债权的
