1、商法(第二版)课件赵万一第一章第一章 商法概述商法概述 2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材3【重点问题】【重点问题】1 1商法的概念和特征商法的概念和特征2 2商法的基本原则。商法的基本原则。3 3民商立法的模式。民商立法的模式。4 4商法与民法的关系。商法与民法的关系。5 5商法与经济法的关系。商法与经济法的关系。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材4第一节 商法的概念与特征一、商法的概念一、商法的概念（一）商的含义（一）商的含义（二）商法的概念商法是调整市场经济关系中商人及其商事活动（二）商法的概念商法是调整市场经济关系中商人及其商事活动的法律规范的总称。的法律规范的总称。1 1
2、、形式意义上的商法形式意义上的商法：民商分立的国家所制定的并冠以：民商分立的国家所制定的并冠以“商法商法典典”之名的法律之名的法律2 2、实质意义上的商法实质意义上的商法：广义的商事法和狭义的商事法：广义的商事法和狭义的商事法二、商法的性质二、商法的性质1.1.商法是私法商法是私法2.2.商法是权利法商法是权利法2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材5第一节 商法的概念与特征三、商法的特征三、商法的特征1.1.商法具有复合性。商法具有复合性。l作为私法的商法兼具有某些公法的性质作为私法的商法兼具有某些公法的性质2.2.商法具有较强的技术性。商法具有较强的技术性。l商法规范必然具有很强的操作性
3、、技术性，即商法规范中必然商法规范必然具有很强的操作性、技术性，即商法规范中必然包含有大量的技术性规范，并且这些技术性规范并不能简单地包含有大量的技术性规范，并且这些技术性规范并不能简单地凭伦理道德意识就能判断其行为效果凭伦理道德意识就能判断其行为效果3.3.商法具有明显的营利性。商法具有明显的营利性。l商法是保护正当营利性活动的法律商法是保护正当营利性活动的法律4.4.商法具有显著的国际性。商法具有显著的国际性。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材6第二节 商法的基本原则三、维护交易安全原则三、维护交易安全原则1.1.强制主义。强制主义。（1 1）现代各国商法多通过商业登记、消费者保护、
4、不正当竞争现代各国商法多通过商业登记、消费者保护、不正当竞争之禁止、商业垄断之限制等一系列规则，这些规则均体现了国之禁止、商业垄断之限制等一系列规则，这些规则均体现了国家干预和宏观调控职能。家干预和宏观调控职能。（2 2）现代各国的商法中日益偏重于使用强行法规则对商事活动现代各国的商法中日益偏重于使用强行法规则对商事活动加以控制。加以控制。（3 3）通过强行性法律条文对某些商行为予以严格规范，任何交通过强行性法律条文对某些商行为予以严格规范，任何交易当事人都不得任意加以变更。易当事人都不得任意加以变更。2.2.公示主义原则。公示主义原则。l指商事活动的交易当事人，对于涉及利害关系人利益的所有营
5、指商事活动的交易当事人，对于涉及利害关系人利益的所有营业上的事实，须进行登记并负有公示告知义务的一种法律要求业上的事实，须进行登记并负有公示告知义务的一种法律要求。5.5.风险分散规则。风险分散规则。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材7第二节 商法的基本原则3.3.外观主义。外观主义。l指以交易当事人行为的外观为标准，而确定其行为所产生的法指以交易当事人行为的外观为标准，而确定其行为所产生的法律效果。律效果。4.4.严格责任主义。严格责任主义。四、维护交易公平原则四、维护交易公平原则1.1.平等交易原则。平等交易原则。l指商事交易的主体间地位平等。此种地位平等是实现交易公平指商事交易的主
6、体间地位平等。此种地位平等是实现交易公平的前提，是商品经济作用于商法的体现。的前提，是商品经济作用于商法的体现。2.2.诚实信用原则。诚实信用原则。l在商事法中，诚实信用原则要求交易行为当事人应尊重交易习在商事法中，诚实信用原则要求交易行为当事人应尊重交易习惯，依诚实信用的原则，而为交易活动，以维护公平。惯，依诚实信用的原则，而为交易活动，以维护公平。5.5.风险分散规则。风险分散规则。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材8第三节 民商立法体制一、民商分立体制一、民商分立体制l所谓民商分立，又称民商分离，是以商人或商行为观念为其立所谓民商分立，又称民商分离，是以商人或商行为观念为其立法基础
7、，将商事与民事分别立法，即于民法典之外另外制定商法基础，将商事与民事分别立法，即于民法典之外另外制定商法典以规范商事组织和调整商事关系。法典以规范商事组织和调整商事关系。l在民商分立体制下，在法学理论和立法体例上将民法与商法区在民商分立体制下，在法学理论和立法体例上将民法与商法区别对待。别对待。二、民商合一体制二、民商合一体制l所谓民商合一，是指在立法观念上采取大民法主义，将商法视所谓民商合一，是指在立法观念上采取大民法主义，将商法视为民法的一个组成部分，在立法上由民法统率商法，在民法典为民法的一个组成部分，在立法上由民法统率商法，在民法典中吸收基本商事规范，于民法典外不制定商法典，只根据需要
8、中吸收基本商事规范，于民法典外不制定商法典，只根据需要制定单行商事法规的立法体制。制定单行商事法规的立法体制。l采取民商合一制的国家，将商事观念纳入民事观念作为立法基采取民商合一制的国家，将商事观念纳入民事观念作为立法基础。础。三、我国的民商立法模式选择三、我国的民商立法模式选择5.5.风险分散规则。风险分散规则。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材9第三节 民商立法体制一、一、商法部门的独立性商法部门的独立性二、商法与民法二、商法与民法1.1.商法与民法的联系。商法与民法的联系。（1 1）民法的所有权制度是对从事商品经济活动的正常条件的一民法的所有权制度是对从事商品经济活动的正常条件的一
9、般规定。般规定。（2 2）民法的主体制度是对商品经济活动主体资格的一般规定。民法的主体制度是对商品经济活动主体资格的一般规定。（3 3）民法的债权制度是关于流通领域中的商品交换活动的一般民法的债权制度是关于流通领域中的商品交换活动的一般规定。规定。2.2.民法与商法的区别。民法与商法的区别。（1 1）立法价值取向不同。立法价值取向不同。（2 2）二者产生的经济基础不同。二者产生的经济基础不同。（3 3）适用主体不同。适用主体不同。（4 4）法律规范的表现形式不同。法律规范的表现形式不同。5.5.风险分散规则。风险分散规则。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材10第三节 民商立法体制二、二、
10、商法与经济法商法与经济法（1 1）商法和经济法所调整的社会经济关系的性质不同。商法和经济法所调整的社会经济关系的性质不同。（2 2）商法和经济法调整对象的内容不同。商法和经济法调整对象的内容不同。（3 3）商法和经济法的作用内容和作用基点不同。商法和经济法的作用内容和作用基点不同。（4 4）商法和经济法的法律性质和法律理念不同。商法和经济法的法律性质和法律理念不同。四、商法与行政法四、商法与行政法（一）联系（一）联系1 1商法本身即含有行政法的成分。商法本身即含有行政法的成分。2 2商法之中规定了诸多行政处罚条款。商法之中规定了诸多行政处罚条款。（二）区别（二）区别l两者分属于不同的法律部门，
11、两者在法律归属上是不同的，行两者分属于不同的法律部门，两者在法律归属上是不同的，行政法的命令与服从的调整方法亦不得与商法的调整方法相混淆政法的命令与服从的调整方法亦不得与商法的调整方法相混淆或代替。或代替。5.5.风险分散规则。风险分散规则。思考题2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材111简述商法的概念和特征。2简述商法的私法性质。3试述商法在社会主义市场经济中的作用。4结合不同的民商立法例，论我国民商立法的模式的选择。5简述民法和商法的主要差异。6简述商法和经济法的主要区别。11第二章第二章 商事主体商事主体 2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材13【提要】【提要】商事主体是商事活动
12、的参加者，其本质特征在于对利益的追求，既有民事主体的共性，又有自身的个性。早期商法强调商主体的形式特征，以登记为资格要件，现代商法则强调商主体的行为特征，以从事商事经营活动为要件。经济的发展，商事主体种类繁多，各国根据其经济、法律和文化传统确定商主体的类型、行为规范和调整手段，以发挥其积极的作用。我国已颁布实施了公司法、合伙企业法和个人独资企业法，商事主体制度已经建立，尚有待进一步完善。132121世纪法学系列教材世纪法学系列教材14【重点问题】【重点问题】1 1商事主体的构成要件。商事主体的构成要件。2 2商法人的特征。商法人的特征。3 3商个人的种类。商个人的种类。4 4商合伙与民事合伙。
13、商合伙与民事合伙。5 5代理商与经理人。代理商与经理人。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材15第一节 商事主体概述一、商事主体的概念与特征一、商事主体的概念与特征l商事主体，是指依法独立参加商事活动，享有商事权利并承商事主体，是指依法独立参加商事活动，享有商事权利并承担商事义务的人。担商事义务的人。l特征：特征：1 1商事主体须同时具备权利能力和行为能力。商事主体须同时具备权利能力和行为能力。2 2商事主体以从事商事经营为要件。商事主体以从事商事经营为要件。3 3商事主体应符合商法规定，即主体法定。商事主体应符合商法规定，即主体法定。（1 1）商事主体资格须依法取得，一般须经国家主管机关
14、认可，）商事主体资格须依法取得，一般须经国家主管机关认可，履行商业登记手续。履行商业登记手续。（2 2）商事主体类型须符合法律规定，不得任意设立。）商事主体类型须符合法律规定，不得任意设立。（3 3）商事主体的范围有明确限制，各国大都奉行政府部门不得）商事主体的范围有明确限制，各国大都奉行政府部门不得直接经商的原则。直接经商的原则。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材16第一节 商事主体概述二、商事主体的构成二、商事主体的构成（1 1）具有独立名义。）具有独立名义。（2 2）具有独立意志。）具有独立意志。（3 3）具有独立财产。）具有独立财产。（4 4）具有独立责任。）具有独立责任。三、商
15、事主体的种类三、商事主体的种类1.1.依照商事主体是自然人还是组织体为标准，可以分为商个人依照商事主体是自然人还是组织体为标准，可以分为商个人、商法人和商合伙。、商法人和商合伙。2.2.依照商事主体是否以履行注册登记为要件，可以分为法定商依照商事主体是否以履行注册登记为要件，可以分为法定商人、注册商人和任意商人。人、注册商人和任意商人。3.3.依照商事主体的经营规模为标准，可以分为大商人、小商人依照商事主体的经营规模为标准，可以分为大商人、小商人。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材17第一节 商事主体概述四、商事主体概念确立的意义四、商事主体概念确立的意义1.1.有利于确立商事主体的法律
16、地位。有利于确立商事主体的法律地位。2.2.有利于正确适用法律规范。有利于正确适用法律规范。3.3.有利于政府对商事主体加强管理。有利于政府对商事主体加强管理。4.4.有利于使商事主体与其他法律主体相区别。有利于使商事主体与其他法律主体相区别。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材18第二节 商法人一、商法人的概念与特征一、商法人的概念与特征l商法人，是指按照法定构成要件和程序设立的，参与商事法商法人，是指按照法定构成要件和程序设立的，参与商事法律关系，依法独立享有权利和承担义务的法人。律关系，依法独立享有权利和承担义务的法人。1 1法人性。法人性。（1 1）依法设立。）依法设立。（2 2）
17、具有一定的财产。）具有一定的财产。（3 3）设有组织机构。）设有组织机构。（4 4）有责任能力。）有责任能力。2 2团体性。团体性。3 3营利性。营利性。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材19第二节 商法人二、商法人的分类二、商法人的分类1.1.外国商法中的商法人的分类。外国商法中的商法人的分类。l外国商法中的商法人主要分为无限公司、有限责任公司、两外国商法中的商法人主要分为无限公司、有限责任公司、两合公司、股份有限公司及股份两合公司。合公司、股份有限公司及股份两合公司。2.2.我国法律中的商法人分类。我国法律中的商法人分类。三、商法人与公益法人的区别三、商法人与公益法人的区别1 1设立
18、目的不同。设立目的不同。2 2成立的基础不同。成立的基础不同。3 3设立准则不同。设立准则不同。4 4法律形式不同。法律形式不同。5 5权利能力不同。权利能力不同。四、商法人的意义四、商法人的意义2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材20第三节 商个人一、商个人的概念与特征一、商个人的概念与特征l商个人，又称商个体、商自然人。它是指依法取得商事主体商个人，又称商个体、商自然人。它是指依法取得商事主体资格，独立从事商行为，享受权利并承担义务的个体。资格，独立从事商行为，享受权利并承担义务的个体。1.1.商个人身份的双重性。商个人身份的双重性。2.2.商个人资格的适法性。商个人资格的适法性。3.
19、3.商个人责任的无限性。商个人责任的无限性。4.4.商个人行为的营利性。商个人行为的营利性。二、商个人的分类二、商个人的分类1.1.个人独资企业。个人独资企业。2.2.个体工商户。个体工商户。3.3.农村承包经营户。农村承包经营户。三、商个人与自然人的区别三、商个人与自然人的区别2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材21第四节 商合伙一、商合伙的概念与特征一、商合伙的概念与特征l商合伙，是指为实现共同营利之目的，由两个或两个以上的商合伙，是指为实现共同营利之目的，由两个或两个以上的合伙人按照合伙协议的规定共同出资、共同经营、共享收益合伙人按照合伙协议的规定共同出资、共同经营、共享收益、共担风
20、险，合伙人对合伙经营所产生的债务承担无限连带、共担风险，合伙人对合伙经营所产生的债务承担无限连带责任的商事组织。责任的商事组织。1 1商合伙成立的基础是合伙契约。商合伙成立的基础是合伙契约。2 2商合伙契约的标的是共同经营。商合伙契约的标的是共同经营。3 3商合伙人之间存在受托信托关系。商合伙人之间存在受托信托关系。4 4合伙人对合伙体的债务承担无限连带责任。合伙人对合伙体的债务承担无限连带责任。5 5合伙体不具有法人资格。合伙体不具有法人资格。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材22第四节 商合伙二、商事合伙与民事合伙的区别二、商事合伙与民事合伙的区别1 1设立的目的不同。设立的目的不同
21、。2 2成立根据不同。成立根据不同。3 3业务重心不同。业务重心不同。三、合伙协议三、合伙协议1 1合伙协议的概念。合伙协议的概念。l合伙协议又称合伙合同，是合伙人就合伙事务之目的实现而合伙协议又称合伙合同，是合伙人就合伙事务之目的实现而达成的协议。达成的协议。2 2合伙协议的法律特征。合伙协议的法律特征。(1)(1)合伙主体的团体性。合伙主体的团体性。(2)(2)合伙人之间的利益是共同的而非对立的。合伙人之间的利益是共同的而非对立的。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材23第四节 商合伙(3)(3)合伙协议以共同经营为目的。合伙协议以共同经营为目的。(4)(4)合伙合同是双务有偿合同。合
22、伙合同是双务有偿合同。3 3合伙协议的性质。合伙协议的性质。四、合伙企业的内部关系四、合伙企业的内部关系l合伙企业的内部关系主要是指基于合伙协议而产生于合伙人合伙企业的内部关系主要是指基于合伙协议而产生于合伙人之间的权利与义务关系。之间的权利与义务关系。五、合伙企业的事务执行五、合伙企业的事务执行l合伙企业事务的执行是指合伙人在合伙经营中对于共同问题合伙企业事务的执行是指合伙人在合伙经营中对于共同问题的处理决议与实施，既包括对合伙企业事务的决策权，也包的处理决议与实施，既包括对合伙企业事务的决策权，也包括对合伙事务的执行权，既包括对合伙企业内部关系的处理括对合伙事务的执行权，既包括对合伙企业内
23、部关系的处理，也包括对合伙企业外部关系的处理。，也包括对合伙企业外部关系的处理。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材24第五节 商中间人与商辅助人一、商中间人一、商中间人（一）商中间人的概念（一）商中间人的概念l以从事间接商行为或中介商行为为业者，称为商中间人。以从事间接商行为或中介商行为为业者，称为商中间人。（二）商中间人的类型（二）商中间人的类型1 1代理商。代理商。2 2居间商。居间商。3 3行纪商。行纪商。二、商辅助人二、商辅助人l商辅助人又称为商使用人，它是指受商事主体委任或雇佣，商辅助人又称为商使用人，它是指受商事主体委任或雇佣，辅助从事商事经营活动的人。辅助从事商事经营活动的
24、人。1.1.经理人经理人2.2.代办商代办商思考题2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材251试述商法人与商自然人之区别。2商个人的主要表现形式是什么?3试述个人独资企业与个体工商户之区别。4商合伙的特征是什么?5试述代理商的法律地位。6经理人的权利与义务有哪些?25第三章第三章 商行为商行为 2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材27【提要】【提要】商行为是大陆法系商法中的特有概念。在大陆法系诸国，商行为制度和商事主体制度是构成商法的两大基本制度。一般来讲，商行为是指商事主体为了设立、变更、终止商事权利和商事义务而实施的合法行为。商行为必须以商人为主体，以营利为目的，必须是具有反复性和持
25、续性的营业行为。对众多的商行为，各国商法典或理论界依据不同的标准作了不同的分类，主要是：单方商行为与双方商行为；绝对商行为与相对商行为；基本商行为与附属商行为；完全商行为与推定商行为。商事代理是商事实践活动发展的必然结果，商事代理行为是商事代理人以营利为目的，接受被代理人（委托人）的委托，在一定的区域或处所代替被代理人同相对人（第三人）建立商事法律关系，其法律后果直接归属于被代理人的商行为。商事代理涉及商事代理人、被代理人和相对人三方面的利益关系，是商行为之一种重要形式。272121世纪法学系列教材世纪法学系列教材28【重点问题】【重点问题】1 1商行为的含义。商行为的含义。2 2商行为的构成
26、。商行为的构成。3 3商行为的分类。商行为的分类。4 4商行为的意义。商行为的意义。5 5商事代理行为的本质特征与基本内容。商事代理行为的本质特征与基本内容。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材29第一节 商行为概述一、商行为的概念与特征一、商行为的概念与特征（一）商行为的含义（一）商行为的含义l商事主体为了设立、变更、终止商事权利和商事义务而实施商事主体为了设立、变更、终止商事权利和商事义务而实施的合法行为。的合法行为。（二）商行为的法律特征（二）商行为的法律特征1 1商行为以意思表示为基本要素。商行为以意思表示为基本要素。2 2商行为能够引起商事主体预期的法律后果。商行为能够引起商事主
27、体预期的法律后果。3 3商行为是一种合法行为。商行为是一种合法行为。4 4商行为具有自主性。商行为具有自主性。二、商行为的构成二、商行为的构成1.1.商行为必须以商人为主体。商行为必须以商人为主体。2.2.商行为必须以营利为目的。商行为必须以营利为目的。3.3.商行为必须是持续性的营业行为。商行为必须是持续性的营业行为。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材30第一节 商行为概述三、商行为的分类三、商行为的分类（一）单方商行为与双方商行为（一）单方商行为与双方商行为l以行为主体双方是否都是商事主体为标准以行为主体双方是否都是商事主体为标准1 1单方商行为单方商行为：指在商事交易中，行为的一方
28、当事人为商事主指在商事交易中，行为的一方当事人为商事主体而另一方则为非商事主体，或者当事人一方所实施的是商体而另一方则为非商事主体，或者当事人一方所实施的是商行为，而另一方所实施的则是非商行为。行为，而另一方所实施的则是非商行为。2 2双方商行为双方商行为：指行为的双方当事人都具有商事主体资格，他指行为的双方当事人都具有商事主体资格，他们所从事的活动都属于商事交易行为。们所从事的活动都属于商事交易行为。（二）绝对商行为与相对商行为（二）绝对商行为与相对商行为l依据行为的性质和确认条件的不同依据行为的性质和确认条件的不同1 1绝对商行为绝对商行为：指商法规定的具有明显的营利性质，即便不是指商法规
29、定的具有明显的营利性质，即便不是作为营业，虽然只做了一次，也当然属于商行为的行为。作为营业，虽然只做了一次，也当然属于商行为的行为。2 2相对商行为相对商行为：又称又称“主观商行为主观商行为”或或“营业商行为营业商行为”，是指，是指在商法规定的范围内，由商人作为营业而进行的行为。在商法规定的范围内，由商人作为营业而进行的行为。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材31第一节 商行为概述（三）基本商行为与附属商行为（三）基本商行为与附属商行为l依据行为所处的地位不同依据行为所处的地位不同1 1基本商行为基本商行为：包括绝对商行为和营业商行为。包括绝对商行为和营业商行为。2 2附属商行为附属商行
30、为：又称又称“辅助商行为辅助商行为”，它是指商事主体（固有，它是指商事主体（固有商人和虚拟商人）为了自身的基本营业而附带进行的行为。商人和虚拟商人）为了自身的基本营业而附带进行的行为。（四）完全商行为与推定商行为（四）完全商行为与推定商行为l依据适用商法的情况不同依据适用商法的情况不同1.1.完全商行为完全商行为：又称又称“传统商行为传统商行为”、“固有商行为固有商行为”、“纯纯然商行为然商行为”，即依照商法的规定或列举可以直接认定的商行，即依照商法的规定或列举可以直接认定的商行为。为。2.2.推定商行为推定商行为：又称又称“准商行为准商行为”、“非完全商行为非完全商行为”、“非非固有商行为固
31、有商行为”，是指不能直接依照商法的规定或列举加以认，是指不能直接依照商法的规定或列举加以认定，而必须通过事实或法律推定方可确认其具有商行为性质定，而必须通过事实或法律推定方可确认其具有商行为性质的行为，即准用商法有关商行为规范的行为。的行为，即准用商法有关商行为规范的行为。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材32第一节 商行为概述四、商行为的意义四、商行为的意义 1 1商行为是最为重要、最为广泛的商事法律事实。商行为是最为重要、最为广泛的商事法律事实。2 2商行为是构成现代商法的立法基础之一。商行为是构成现代商法的立法基础之一。3 3确定商行为的内涵与外延有利于商行为的认定和对其适用商确定
32、商行为的内涵与外延有利于商行为的认定和对其适用商法的规则。法的规则。4 4商法确认的商行为制度，对于繁荣工商业、防范交易风险、商法确认的商行为制度，对于繁荣工商业、防范交易风险、促进经济发展和维护市场秩序具有十分重要的意义。促进经济发展和维护市场秩序具有十分重要的意义。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材33第二节 商事代理行为一、商事代理行为的概念一、商事代理行为的概念l商事代理行为是指商事代理人以营利为目的，接受被代理人商事代理行为是指商事代理人以营利为目的，接受被代理人（委托人）的委托，在一定的区域或处所代替被代理人同相（委托人）的委托，在一定的区域或处所代替被代理人同相对人（第三人
33、）建立商事法律关系，其法律后果直接归属于对人（第三人）建立商事法律关系，其法律后果直接归属于被代理人的商行为。被代理人的商行为。二、商事代理行为的特征二、商事代理行为的特征1.1.商事代理只能来源于被代理人的委托。商事代理只能来源于被代理人的委托。2.2.商事代理的被代理人只能是商人。商事代理的被代理人只能是商人。3.3.商事代理的代理人必须是依法成立的代理商。商事代理的代理人必须是依法成立的代理商。4.4.商事代理均属于有偿代理。商事代理均属于有偿代理。5.5.商事代理不以商事代理不以“显名显名”为必要。为必要。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材34第二节 商事代理行为三、商事代理行为
34、的分类三、商事代理行为的分类（一）直接代理与间接代理（一）直接代理与间接代理l依据代理名义的不同依据代理名义的不同1 1直接代理直接代理：亦称亦称“显名代理显名代理”，是指商事代理人在代理权限，是指商事代理人在代理权限内，以被代理人的名义同相对人进行商事交易活动，其法律内，以被代理人的名义同相对人进行商事交易活动，其法律后果直接由被代理人承担的商事代理。后果直接由被代理人承担的商事代理。2 2间接代理间接代理：亦称亦称“非显名代理非显名代理”，是指商事代理人在代理权，是指商事代理人在代理权限内，以自己的名义同相对人进行商事交易活动，其法律后限内，以自己的名义同相对人进行商事交易活动，其法律后果
35、间接由被代理人承担的商事代理。果间接由被代理人承担的商事代理。（二）一般代理与全权代理（二）一般代理与全权代理l依据代理权限的大小依据代理权限的大小1 1一般代理一般代理：代理权限受到一定限制的商事代理。代理权限受到一定限制的商事代理。2 2全权代理全权代理：指代理人的代理权限不受特别限制，可以实施法指代理人的代理权限不受特别限制，可以实施法律允许的一切行为的商事代理。律允许的一切行为的商事代理。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材35第二节 商事代理行为（三）总代理与分代理（三）总代理与分代理l依据代理业务的范围，依据代理业务的范围，1 1总代理总代理：亦称亦称“全部代理全部代理”，是指
36、商事代理人在确，是指商事代理人在确定的区域内可以代理被代理人从事全部业务活动的商定的区域内可以代理被代理人从事全部业务活动的商事代理。事代理。2 2分代理分代理：亦称亦称“部分代理部分代理”，是指商事代理人在确，是指商事代理人在确定的区域内只能代理被代理人从事某些业务活动的商定的区域内只能代理被代理人从事某些业务活动的商事代理。事代理。（四）独家代理与多家代理（四）独家代理与多家代理l依据代理权是否具有排他性依据代理权是否具有排他性1 1独家代理独家代理：是指具有排他性的商事代理。是指具有排他性的商事代理。2 2多家代理多家代理：是指不具有排他性的商事代理。是指不具有排他性的商事代理。2121
37、世纪法学系列教材世纪法学系列教材36第二节 商事代理行为（五）缔约代理与媒介代理（五）缔约代理与媒介代理l依据代理人是否享有缔约权依据代理人是否享有缔约权1 1缔约代理缔约代理：是指代理人有权与第三人订立契约的商事代理。是指代理人有权与第三人订立契约的商事代理。2 2媒介代理媒介代理：是指代理人仅有权促成被代理人与第三人订立契是指代理人仅有权促成被代理人与第三人订立契约，而无权代理被代理人直接与第三人订立契约的商事代理约，而无权代理被代理人直接与第三人订立契约的商事代理。四、商事代理行为的实施四、商事代理行为的实施1.1.实施商事代理行为必须在授权范围内进行。实施商事代理行为必须在授权范围内进
38、行。2.2.实施商事代理行为必须维护被代理人的合法权益。实施商事代理行为必须维护被代理人的合法权益。3.3.实施商事代理行为决不能滥用代理权。实施商事代理行为决不能滥用代理权。思考题2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材371什么是商行为？它有哪些法律特征？2试析商行为的构成要件。3试述商行为的分类与法律意义。4商事代理行为同民事代理行为的法律界限主要表现在哪些方面？37第四章第四章 商业登记商业登记 2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材39【提要】【提要】商业登记是商事组织获得合法商主体资格的必要前提，是保障商主体依法进行正常经营活动的必要形式，是国家对商主体实施有效管理的重要一环，也
39、是保障市场交易安全、维护第三人利益和社会公共利益的基础。商业登记在性质上属于公法行为。商业登记的对象一般是从事营利性行为的各种企业组织，登记的内容主要包括开业登记、变更登记和注销登记，另外，我国还规定了一种比较特殊的公司名称预先登记。一旦经过商业登记即可以授予申请人以商法上的主体资格，并可以对第三人产生对抗效力。根据各国的通例，登记的程序主要包括申请、审查、核准和公告四个阶段，其中对审查又可以分为形式审查、实质审查和折衷审查三种立法例，不同立法例在审查内容、审查要求和登记效力上都有明显的不同。我国目前的登记制度一般认为采取的是折衷审查制度。392121世纪法学系列教材世纪法学系列教材40本章结
40、构本章结构1 1商业登记的概念与特征。商业登记的概念与特征。2 2商业登记的意义。商业登记的意义。3 3商业登记的程序。商业登记的程序。4 4商业登记的效力。商业登记的效力。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材41第一节 商业登记概述一、商业登记的概念与特征一、商业登记的概念与特征(一一)商业登记的概念商业登记的概念商业登记，是指当事人依照法律规定向主管机关提出的，旨在商业登记，是指当事人依照法律规定向主管机关提出的，旨在设立、变更或终止商事主体资格申请，并被主管机关核准予设立、变更或终止商事主体资格申请，并被主管机关核准予以注册登记的一系列法律行为的总称。以注册登记的一系列法律行为的总称
41、。(二二)商业登记的特征商业登记的特征1 1、商业登记的基本目的在于为商事活动的参加人设立、变更或商业登记的基本目的在于为商事活动的参加人设立、变更或者终止商事主体资格谋求法律确认。者终止商事主体资格谋求法律确认。2 2、商业登记在本质上属于一种带有公法性质的行为。商业登记在本质上属于一种带有公法性质的行为。3 3、商业登记行为是一种要式法律行为。商业登记行为是一种要式法律行为。4 4、商业登记是申请人依照法定程序，向法定商业登记主管机关商业登记是申请人依照法定程序，向法定商业登记主管机关申请履行的行为。申请履行的行为。5 5、商业登记是强化对商事主体的监督和控制，保护消费者权益商业登记是强化
42、对商事主体的监督和控制，保护消费者权益的有效手段。的有效手段。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材42第一节 商业登记概述二、商业登记的作用与意义二、商业登记的作用与意义1.1.实行商业登记是国家对商事主体的商事行为进行各种法律调实行商业登记是国家对商事主体的商事行为进行各种法律调整的重要前提。整的重要前提。2.2.商业登记是国家对商事主体进行行政管理的重要手段。商业登记是国家对商事主体进行行政管理的重要手段。3.3.商业登记是商法维护商事主体的合法地位，保护第三人合法商业登记是商法维护商事主体的合法地位，保护第三人合法权益和社会公共利益的重要手段。权益和社会公共利益的重要手段。4.4.商
43、业登记是保障商事主体依法进行正常经营活动的必要形式商业登记是保障商事主体依法进行正常经营活动的必要形式5.5.商业登记是维护第三人利益和社会公共利益的基础。商业登记是维护第三人利益和社会公共利益的基础。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材43第二节 商业登记的种类和效力一、商业登记的种类一、商业登记的种类1.1.开业登记开业登记(设立登记设立登记)。2.2.变更登记。变更登记。3.3.注销登记。注销登记。4.4.名称预先核准登记。名称预先核准登记。二、商业登记的效力二、商业登记的效力1.1.商业登记对登记人的效力。商业登记对登记人的效力。2.2.商业登记对第三人的效力。商业登记对第三人的效
44、力。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材44第三节 商业登记的程序一、申请一、申请l申请是商业登记程序的起始阶段。申请是商业登记程序的起始阶段。二、审查二、审查1.1.形式审查主义。形式审查主义。2.2.实质审查主义。实质审查主义。3.3.折衷审查主义。折衷审查主义。三、核准三、核准l登记机关通过审查，认为申请人申请登记的事项符合法律规登记机关通过审查，认为申请人申请登记的事项符合法律规定的，应在法定期间内作出予以核准登记的决定，发给登记定的，应在法定期间内作出予以核准登记的决定，发给登记证明和营业执照，并及时通知申请登记的企业。证明和营业执照，并及时通知申请登记的企业。四、公告四、公告l
45、商业登记事项经核准登记之后，应及时予以公告。商业登记事项经核准登记之后，应及时予以公告。思考题2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材451简述商业登记的概念和特点。2简述商业登记对维护社会主义经济秩序的作用。3简述不同登记审查的不同法律后果。45第五章第五章 商业名称商业名称 2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材47【提要】【提要】商业名称作为商人在营业活动中所使用的用以表彰自己的独特法律地位的名称或名号，对商人业务活动的开展具有非常重要的作用。商业名称不同于商标，前者从营业上代表商人，而后者则从产品上代表商人。商业名称一般不能单独转让。进行名称或商业登记是使用人取得商业名称权的前提。4
46、72121世纪法学系列教材世纪法学系列教材48【重点问题】【重点问题】1 1商业名称的概念与特征。商业名称的概念与特征。2 2商业名称与商标的区别。商业名称与商标的区别。3 3商业名称权的含义。商业名称权的含义。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材49 第一节 商业名称概述一、商业名称的概念一、商业名称的概念l所谓商业名称，是指商事主体在营业活动中所使用的用以表彰所谓商业名称，是指商事主体在营业活动中所使用的用以表彰自己的独特法律地位的名称或名号。自己的独特法律地位的名称或名号。二、商业名称的法律特征二、商业名称的法律特征1 1、商业名称是商主体用以代表自己的名称。商业名称是商主体用以代表
47、自己的名称。2 2、商业名称是商主体在营业活动中必须使用的名称或标志。商业名称是商主体在营业活动中必须使用的名称或标志。3 3、商业名称与商主体的特定经营对象和信誉密切相连。商业名称与商主体的特定经营对象和信誉密切相连。4 4、商业名称是商人所使用的独立于自然人之外的独立名称。商业名称是商人所使用的独立于自然人之外的独立名称。三、商业名称与商标三、商业名称与商标1.1.构成要素不同。构成要素不同。2.2.表彰的对象不同。表彰的对象不同。3.3.调整的法律依据不同。调整的法律依据不同。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材50第二节 商业名称的取得与转让一、各国有关商业名称的立法例一、各国有关
48、商业名称的立法例 1.1.商业名称的真实主义。指商人所使用的商业名称必须能够真实商业名称的真实主义。指商人所使用的商业名称必须能够真实反映商人的基本营业情况和权属情况。反映商人的基本营业情况和权属情况。2.2.商业名称的自由主义。指商人商业名称的使用可以根据使用人商业名称的自由主义。指商人商业名称的使用可以根据使用人的需要进行确定，法律原则上不加限制。的需要进行确定，法律原则上不加限制。二、我国有关商业名称的法律规定二、我国有关商业名称的法律规定 1.1.对商业名称结构的法律规定。对商业名称结构的法律规定。2.2.对商业名称的特别要求。对商业名称的特别要求。3.3.对商业名称的限制。对商业名称
49、的限制。三、商业名称的登记三、商业名称的登记 创设效力。排他效力。救济效力。创设效力。排他效力。救济效力。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材51第三节第三节 商业名称权商业名称权 一、商业名称权的概念与特征一、商业名称权的概念与特征所谓商业名称权，又称商号权，是商业名称合法使用人基所谓商业名称权，又称商号权，是商业名称合法使用人基于商业登记而对其使用的名称所享有的排他性专有使用权于商业登记而对其使用的名称所享有的排他性专有使用权。法律特征：法律特征：1.1.商业名称权是通过商业登记而取得的法定权利。商业名称权是通过商业登记而取得的法定权利。2.2.商业名称权利人对商业名称享有专有使用权。
50、商业名称权利人对商业名称享有专有使用权。3.3.商业名称权兼具有人格权和财产权的双重特点。商业名称权兼具有人格权和财产权的双重特点。4.4.商业名称权具有公开性。商业名称权具有公开性。2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材52第三节第三节 商业名称权商业名称权 二、商业名称权的性质二、商业名称权的性质对于商业名称权究竟具有何种性质，理论界一直有不同的对于商业名称权究竟具有何种性质，理论界一直有不同的看法，概括说来主要有三种观点：看法，概括说来主要有三种观点：1.1.人格权说。根据人格权说的观点，商业名称权是公民姓名人格权说。根据人格权说的观点，商业名称权是公民姓名权在商人领域的延伸，其权利属
