1、第二章国际商事合同法第二章国际商事合同法1.1.了解调整国际商事合同关系的法律规范；了解调整国际商事合同关系的法律规范；2.2.全面掌握国际商事合同成立、效力、履行、全面掌握国际商事合同成立、效力、履行、终止及违约救济的基本规则。终止及违约救济的基本规则。教学目的和要求：教学目的和要求：第一节第一节 合同法概述合同法概述一、一、合同的基本概念与特征合同的基本概念与特征 民法通则民法通则第第5858条：条：是当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。是当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同法合同法第第2条：条：是平等主体的自然人法人其他组织之间设立、变更、终止是平等主体的
2、自然人法人其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。民事权利义务关系的协议。各国对合同的定义不同，但意思一致是构成合同的要素各国对合同的定义不同，但意思一致是构成合同的要素合同又称合同又称契约契约各国对合同的定义各国对合同的定义德国民法典：德国民法典：法律行为法律行为法国法：法国法：“合意合意”一人或数人对另一人或数一人或数人对另一人或数人承担给付某物作或不作事义务的一种人承担给付某物作或不作事义务的一种 “合意合意”意思表示（内、行为）意思表示（内、行为）其他合法行为其他合法行为大陆法大陆法英美法英美法合同合同=许诺许诺（允诺）（允诺）许诺许诺合同合同美国美国合同法重述合同法重述:
3、合同是一个或一系列许诺，合同是一个或一系列许诺，对违反这种许诺法律给予救济或者法律以某种方对违反这种许诺法律给予救济或者法律以某种方式承认履行这种许诺乃是一项义务式承认履行这种许诺乃是一项义务法律上认为有约束力的，可强制执行的法律上认为有约束力的，可强制执行的二、合同的基本特征二、合同的基本特征l合同是合同是双方双方的民事法律行为的民事法律行为l合同是当事人合同是当事人意思表示一致意思表示一致的协议的协议l合同是合同是明确明确表示各方当事人权利义务的协议表示各方当事人权利义务的协议l合同是具有合同是具有法律约束力法律约束力的协议的协议三、合同的形式三、合同的形式1、口头形式、口头形式(谈判、电
4、话谈判、电话)，简单的经济往来，简单的经济往来2、书面合同、书面合同 (1)合同书合同书 (2)电报、电传，录像（电报、电传，录像（能证明合同主要条款达成协议的其他凭证）能证明合同主要条款达成协议的其他凭证）四、调整国际商事合同关系的法律规范四、调整国际商事合同关系的法律规范各国合同法的编制体例各国合同法的编制体例l大陆法系多出现在民法典或债务法典中，也有单行大陆法系多出现在民法典或债务法典中，也有单行法法l英美合同法有判例法和制定法共同构成英美合同法有判例法和制定法共同构成国际统一商事合同法国际统一商事合同法l国际货物买卖统一法公约国际货物买卖统一法公约国际货物买卖合同国际货物买卖合同成立统
5、一法公约成立统一法公约l联合国国际货物买卖合同公约联合国国际货物买卖合同公约l国际商事合同通则国际商事合同通则五、合同法的基本原则五、合同法的基本原则1.1.当事人意思自治原则当事人意思自治原则2.2.诚实信用和公平原则诚实信用和公平原则3.3.恪守合法合同的原则恪守合法合同的原则4.4.合法与公序良俗原则合法与公序良俗原则第二节合同的成立第二节合同的成立根据各国法律的规定，合同必须具备一定条件才能有效成立。概括起来，合同成立的有效要件通常包括：1)当事人意思表示一致；2)当事人应当具有订立合同的能力；3)对价或约因；4)当事人的合意具有真实性；5)合同内容合法；6)合同应当符合法定形式。一、
6、当事人意思表示一致一、当事人意思表示一致（一）（一）要约要约(offer)(offer)1、要约的概念、要约的概念（要约发盘）（要约发盘）定义：定义：是一方向另一方发出订立合同的肯定和明确的建议。要约人要约人offeror 受要约人受要约人offeree要约的目的：要约的目的：要约人要与受要约人按所提的条件订立合同，因此不是以订立合同为目的的意思表示再明确也不能称之为要约。要约的特点：要约的特点：要约一经受要约人的承诺，合同即告成立，不要约一经受要约人的承诺，合同即告成立，不用再征求要约人的同意或确认。用再征求要约人的同意或确认。要约引诱：要约引诱：是以订立合同为目的的，通过各种方式诱导或邀是
7、以订立合同为目的的，通过各种方式诱导或邀请对方向自己发出要约请对方向自己发出要约要约与要约引诱的区别：要约与要约引诱的区别：要约要约一经承诺要约人就受约束，合同成立。一经承诺要约人就受约束，合同成立。要约引诱要约引诱即使对方完全同意或提前或接受，条件的发出人即使对方完全同意或提前或接受，条件的发出人仍不受约束合同仍不成立，除非发出人承诺）仍不受约束合同仍不成立，除非发出人承诺）商品标价陈列、广告？商品标价陈列、广告？案例案例1 商业广告商业广告 是政府的一家办事机构。为建立一个新是政府的一家办事机构。为建立一个新的电话网络登广告招标。这种广告仅仅是要约邀的电话网络登广告招标。这种广告仅仅是要约
8、邀请，可以接受也可以不接受要约。然而，如果请，可以接受也可以不接受要约。然而，如果该广告中详细说明了这个项目的技术规格，并表该广告中详细说明了这个项目的技术规格，并表示合同将由符合技术规格的、费用最低的投标人示合同将由符合技术规格的、费用最低的投标人获得，则这种广告等同于要约，其结果是，一旦获得，则这种广告等同于要约，其结果是，一旦证明了最低的出标，合同即告成立。证明了最低的出标，合同即告成立。要约有效的条件要约有效的条件公约公约第十四条（第十四条（1）款规定）款规定 (1)(1)表明意思表明意思一项有效的要约必须明确地表明要约人的意思一项有效的要约必须明确地表明要约人的意思要同受要约人订立合
9、同要同受要约人订立合同订立合同的条件订立合同的条件明示或暗示只要接受条件，合同即告成立愿受其约束明示或暗示只要接受条件，合同即告成立愿受其约束明示或暗示同意接受法律的强制执行明示或暗示同意接受法律的强制执行(2)(2)要约的内容必须明确肯定要约的内容必须明确肯定 即包括即将签订的合同的主要条件，一旦受要约人表示承诺，就是以成立一项对双方当事人均有约束力的合同。商业买卖中有效要约的内容商业买卖中有效要约的内容：名称、价格、数量、交货付款时间名称、价格、数量、交货付款时间 美国统一商法典美国统一商法典只要当事人之间确有订立合同的意思，并有合只要当事人之间确有订立合同的意思，并有合理的依据给与相应的
10、补救则合同仍可成立，理的依据给与相应的补救则合同仍可成立，在货物买卖合同中只要在货物买卖合同中只要能确定货物和数量能确定货物和数量(3)(3)要约必须要约必须送达特定送达特定的受要约人才能生效的受要约人才能生效公约公约15条要约于条要约于送达受要约人时送达受要约人时生效生效(4)(4)原则上应向一个或一个以上的特定的受要约人发出原则上应向一个或一个以上的特定的受要约人发出更宽松更宽松要约生效的时间要约生效的时间口头要约：口头要约：l口头传达给受要约人生效；口头传达给受要约人生效；其他要约：其他要约：l于被递送于受要约人或其授权的代理人营业地或通讯于被递送于受要约人或其授权的代理人营业地或通讯地
11、址时生效。地址时生效。数据电文：数据电文：l如收件人为接收数据电文而指定了某一信息系统，以如收件人为接收数据电文而指定了某一信息系统，以数据电文进入该指定信息系统的时间为收到时间；数据电文进入该指定信息系统的时间为收到时间；l如收件人并未指定某一信息系统，则以数据电文进入如收件人并未指定某一信息系统，则以数据电文进入收件人的任一信息系统的时间为收到时间。收件人的任一信息系统的时间为收到时间。案例案例2 2 2006 2006年年5 5月月1 1日，日，A A以信函的方式向以信函的方式向B B发出要发出要约，以约，以2 2万美元将自己使用的汽车卖给万美元将自己使用的汽车卖给B B。同一。同一天，
12、天，B B也以信函的方式向也以信函的方式向A A发出要约，表示愿意发出要约，表示愿意以以2 2万美元购买万美元购买A A的汽车，信函于的汽车，信函于5 5月月2 2日同时到日同时到达对方。问：达对方。问：A A与与B B之间是否存在合同关系？为之间是否存在合同关系？为什么？什么？“交错的要约交错的要约”2.2.要约的约束力要约的约束力要约的束力主要包括两个方面：要约的束力主要包括两个方面：对要约人对要约人 对受要约人对受要约人一般而言，要约对受要一般而言，要约对受要约人是没有约束力的。约人是没有约束力的。取得承诺的权利，不承取得承诺的权利，不承担必须承诺的义务。担必须承诺的义务。大陆法国家的规
13、定大陆法国家的规定 l严格约束力严格约束力不得撤销或修改其不得撤销或修改其要约要约（德国瑞士、希腊与巴西（德国瑞士、希腊与巴西等等）l与损害赔偿相关的约束力的规与损害赔偿相关的约束力的规定定受要约人承诺以前是可以撤销受要约人承诺以前是可以撤销要约必须承担损害赔偿的责任要约必须承担损害赔偿的责任（法国）（意大利民规定承诺期（法国）（意大利民规定承诺期者，期满前不得撤销，没规定期者，期满前不得撤销，没规定期限，承诺前可以撤销，对损失承限，承诺前可以撤销，对损失承担赔偿责任）担赔偿责任）英美法国家规定：英美法国家规定：要约原则上对要约要约原则上对要约人没有约束力，要约人人没有约束力，要约人在受要约人
14、对要约作出在受要约人对要约作出承诺之前，随时可以撤承诺之前，随时可以撤销要约或更改其内容。销要约或更改其内容。但有特殊如美国但有特殊如美国3.要约的消灭（失效、终止）要约的消灭（失效、终止）（1 1）因撤回撤销而失效）因撤回撤销而失效撤回：撤回：要约生效之前将要约收回，使其不发生效力。要约生效之前将要约收回，使其不发生效力。撤销：撤销：要约生效后，消灭要约的行为。要约生效后，消灭要约的行为。能否撤回撤销要看耍约的约束力如何能否撤回撤销要看耍约的约束力如何耍约的约束力耍约的约束力对受要约人对受要约人对要约人对要约人一般而言，要约对一般而言，要约对受要约人是没有约受要约人是没有约束力的，束力的，但
15、有特殊但有特殊德国法德国法不受约束要约注明法国法法国法可撤销，但须赔偿公约公约承诺前原则上可撤销二种情况不可以英美法英美法原则上没有约束力可以撤销两种例外要约的撤回与撤销发出要约发出要约送达受要约人送达受要约人承诺承诺大陆法大陆法英美法英美法撤回撤回撤回撤回撤销撤销撤销撤销案例案例3 3 是一个古董商。要求在个月内完成修复幅画的工作，价格不超过一个具体的金额。告知，为了决定是否承诺该要约，认为有必要先开始对一幅画进行修复，然后才能在天内给出一个明确的答复。同意了。基于对的要约的信赖，马上就开始了工作。在这天内不得撤销要约。（2 2）拒绝失效）拒绝失效受要约人把拒绝的意思表示通知要约人的行为，要
16、约在拒绝受要约人把拒绝的意思表示通知要约人的行为，要约在拒绝通知送达要约人时即告失效。通知送达要约人时即告失效。反要约（还盘）反要约（还盘）=拒绝拒绝+新要约新要约（3 3）过期失效）过期失效 要约要约n规定有效期规定有效期n未规定有效期未规定有效期（4 4）要约变为非法）要约变为非法要约发出后，国家实施的新法使要约违法要约发出后，国家实施的新法使要约违法（5 5）要约人失去履行要约的能力）要约人失去履行要约的能力案例案例4 4 是一家旅行社。在其发送的小册子是一家旅行社。在其发送的小册子中通知游客将组织新年度假旅游，并敦促游中通知游客将组织新年度假旅游，并敦促游客在通知后天内预订，否则过期将
17、可能没客在通知后天内预订，否则过期将可能没有多少剩余的名额。这个声明本身不表示在有多少剩余的名额。这个声明本身不表示在这天内该要约不可撤销。这天内该要约不可撤销。练习练习被告是一种名为石炭酸烟丸的药品的制造商，曾刊登一则广告，声称任何人根据指定方法和在特定的的期间内服用一颗药丸后，如果仍染上流行性感冒，可获被告赔付英镑，被告在广告里还声称已将英镑存入银行，以示诚意原告看到这则广告后，信以为真，购买被告的药丸，并按照说明书的指示服用，但结果仍染上流行性感冒于是向被告追讨英镑问：（）要约的构成要件有几项？（）该广告是否是一项要约？（）原告的索赔是否成立？为什么？（二）（二）承诺承诺 1.概念概念
18、指受要约人按要约指定的方式，对要内容表示同意的一种意指受要约人按要约指定的方式，对要内容表示同意的一种意思表示，要约一经承诺合同即告成立。思表示，要约一经承诺合同即告成立。承诺有效的条件：承诺有效的条件：（1 1）承诺必须由合法的受要约人作出）承诺必须由合法的受要约人作出 合法的受要约人是指受要约人本人及其授权的代理人，其它合法的受要约人是指受要约人本人及其授权的代理人，其它任何人即使知道要约的内容并作出同意的表示，也不是承诺，合同任何人即使知道要约的内容并作出同意的表示，也不是承诺，合同不能成立。不能成立。案例案例5 5 A A在与茶楼朋友一起饮茶，谈到有一批中国在与茶楼朋友一起饮茶，谈到有
19、一批中国一级兔毛，现在有一级兔毛，现在有5 5吨现货，按每吨吨现货，按每吨8 8万港币出万港币出售，售，B B在附近饮茶，听到在附近饮茶，听到A A的谈话。于是第二天的谈话。于是第二天B B找到了找到了A A要接受这要接受这5 5吨兔毛，却遭到拒绝。上述吨兔毛，却遭到拒绝。上述情况下，情况下，A A与与B B之间的合同是否有效成立？为什之间的合同是否有效成立？为什么？么？（2 2）承诺必须在有效期内进行）承诺必须在有效期内进行（3 3）承诺应是无条件的）承诺应是无条件的（必须与要约的内容一致）（必须与要约的内容一致）承诺是指承诺人愿意按要约人的条件订立合同，因此承诺应该是承诺是指承诺人愿意按要
20、约人的条件订立合同，因此承诺应该是无条件地接受要约的内容。无条件地接受要约的内容。附加条件：附加条件：美国统一商法典美国统一商法典（除规定不得附加，重大修改拒绝外）（除规定不得附加，重大修改拒绝外）公约公约十九条：实质、非实质十九条：实质、非实质要约规定有效期要约规定有效期要约未规定有效期要约未规定有效期大陆法大陆法依通常情形可期待依通常情形可期待承诺到达的时间内承诺到达的时间内英美法英美法承诺应在合理的时间承诺应在合理的时间内作出内作出公约公约十八条合理的时间十八条合理的时间内未到无效内未到无效“逾期的承诺逾期的承诺”案例案例6 6 向订购一台机器，准备在其房屋基地向订购一台机器，准备在其房
21、屋基地上调试。在接受订单时，声明接受要约的条上调试。在接受订单时，声明接受要约的条款，但增加了希望参加调试机器的条款。该款，但增加了希望参加调试机器的条款。该添加条款不是对要约的添加条款不是对要约的“实质性实质性”变更，因此变更，因此它将作为合同内容的一部分，除非毫不延迟它将作为合同内容的一部分，除非毫不延迟地拒绝。地拒绝。案例案例7 7 基本情况与例基本情况与例6相同，不同的是在对订单的相同，不同的是在对订单的承诺中，添加了仲裁条款。这一条款构成了承诺中，添加了仲裁条款。这一条款构成了对要约的对要约的“实质性实质性”变更，其结果是的这种变更，其结果是的这种意在接受的承诺构成反要约。意在接受的
22、承诺构成反要约。案例案例8 8 向订购一定数量的小麦。在接受订单向订购一定数量的小麦。在接受订单时，增加了一项仲裁条款，该条款是相关商时，增加了一项仲裁条款，该条款是相关商品交易中的标准做法。因为对这种条款不会品交易中的标准做法。因为对这种条款不会感到意外，因此它不是对要约的感到意外，因此它不是对要约的“实质性实质性”变变更。除非毫不延迟地拒绝，否则该仲裁条款更。除非毫不延迟地拒绝，否则该仲裁条款将作为合同的一部分。将作为合同的一部分。案例案例9 9 甲向乙发函，发函中说：甲向乙发函，发函中说：“供应供应5050台拖拉台拖拉机，机，100100匹马，每台匹马，每台35003500美元美元CIF
23、CIF香港，订立合香港，订立合同后两个月装船，不可撤销即期信用证付款，同后两个月装船，不可撤销即期信用证付款，请复电。请复电。”乙收到后，立即复电说：乙收到后，立即复电说：“我接受我接受你的发盘，在订立合同后立即装船。你的发盘，在订立合同后立即装船。”但甲未但甲未作任何答复。问双方的合同是否成立？为什么？作任何答复。问双方的合同是否成立？为什么？案例案例1010 中国甲公司于中国甲公司于5 5月月9 9日发商务电传至加拿大乙日发商务电传至加拿大乙公司，该电传称：公司，该电传称：“可供白糖可供白糖15001500吨，每吨吨，每吨500500美美元，元，CFRCFR温哥华温哥华1010月装船，不可
24、撤销信用证付款，月装船，不可撤销信用证付款，本月内答复有效本月内答复有效”乙公司于乙公司于6 6月月9 9日回电：日回电：“你方你方5 5月月9 9日报盘我接受，除提供通常单据外，需提供卫日报盘我接受，除提供通常单据外，需提供卫生检验证明。生检验证明。”甲公司未予答复。甲公司未予答复。试问：甲公司与乙公司之间的合同关系是否成立？试问：甲公司与乙公司之间的合同关系是否成立？（4 4）承诺的传递方式要正确）承诺的传递方式要正确要约中有规定要约中有规定按规定办按规定办要约中无规定要约中无规定按要约的传递方式按要约的传递方式惯常做法惯常做法比应该用的方法更快的方式比应该用的方法更快的方式 2.承诺的生
25、效承诺的生效时间时间承诺的生效时间与合同成立的时间联系密切承诺的生效时间与合同成立的时间联系密切口头形式：口头形式：立即生效立即生效书面形式：书面形式：英美法：英美法：投邮主义投邮主义mail-box rule大陆法：大陆法：到达主义到达主义公约：公约：到达主义、承诺做出前到达主义、承诺做出前 行为有效行为有效案例案例11 11 豪威尔诉证券公司案豪威尔诉证券公司案 1971年10月，被告答应卖给原告一庄财产，并说原告须在6个月内以书面方式把通知送到，在6个月内，原告写了封回信表示同意，但信件遗失了。被告把财产卖给了别人，双方在法庭上争议的焦点是邮箱规则是否在此案适用，法院认为，被告在要约中注
26、明原告应把通知送达，因此邮箱规则在此案不适用，原告败诉。3.承诺的撤回承诺的撤回（指承诺生效前撤回）指承诺生效前撤回）英美法英美法：投邮主义，不能撤回投邮主义，不能撤回大陆法：大陆法：到达主义，在要约发出后，到达主义，在要约发出后，到达要约人前可以撤回到达要约人前可以撤回公约公约：22条规定，如果撤回通知于条规定，如果撤回通知于承诺生效前或同时送达要约人，承诺生效前或同时送达要约人，承诺得予撤回承诺得予撤回二、当事人订立合同的能力二、当事人订立合同的能力当事人订立合同的能力是指哪些人具有订立合同的能力。一般具有当事人订立合同的能力是指哪些人具有订立合同的能力。一般具有订立合同能力的人有两种，自
27、然人和法人订立合同能力的人有两种，自然人和法人1.自然人订立合同的能力自然人订立合同的能力各国法律对于自然人是否有订立合同的能力，有不同的规定，但是各国法律对于自然人是否有订立合同的能力，有不同的规定，但是基本有基本有两个共同点：两个共同点：正常的成年人正常的成年人具有订立合同的能力；具有订立合同的能力；未成年未成年人、不正常成年人，人、不正常成年人，法律赋予不同的约束或保护法律赋予不同的约束或保护成年的标准各国法律规定不一：成年的标准各国法律规定不一：2121岁岁 、2020岁（法、瑞）、岁（法、瑞）、1919（韩国）、（韩国）、1818岁（德、英、中）岁（德、英、中）(1)(1)中国法律规
28、定中国法律规定民法通则民法通则把公民分为三类把公民分为三类:有完全民事行为能力的人有完全民事行为能力的人 成年人（正常）成年人（正常）1618岁（以自己劳动收入为主要生活来源的）岁（以自己劳动收入为主要生活来源的）限制民事行为能力的人限制民事行为能力的人 10周岁以上未成年人（可进行与其年龄、智力相当的民事活周岁以上未成年人（可进行与其年龄、智力相当的民事活动其他应由其法定代理人代理或同意）动其他应由其法定代理人代理或同意）不能完全辩认自己行为的精神病人不能完全辩认自己行为的精神病人无民事行为能力的人无民事行为能力的人 10周岁以下周岁以下 完全不能辩认自己行为的精神病人完全不能辩认自己行为的
29、精神病人合同无效合同无效(2)(2)德国法德国法同中国法大同小异，采取排除法，除去无民事行为能力的同中国法大同小异，采取排除法，除去无民事行为能力的人、限制民事行为能力的人均有订立合同的能力人、限制民事行为能力的人均有订立合同的能力无民事行为能力的人无民事行为能力的人7周岁以下周岁以下处于精神错乱不能自由决定意志而且按其性质该状况非暂时者处于精神错乱不能自由决定意志而且按其性质该状况非暂时者禁治产者（精神病、酒癖、浪费成性有败家之虞者）禁治产者（精神病、酒癖、浪费成性有败家之虞者）限制民事行为能力的人限制民事行为能力的人7周岁以上未成年人可以订立合同但不一定有效周岁以上未成年人可以订立合同但不
30、一定有效 代理人追认代理人追认三种情况有效三种情况有效 成年后自己追认成年后自己追认 独立经营业务者在其经营范围内独立经营业务者在其经营范围内(3)(3)法国法法国法 法国法认为订约当事人的行为能力是合同有效的必要条法国法认为订约当事人的行为能力是合同有效的必要条件，即有订约能力合同生效，无订约能力合同无效。件，即有订约能力合同生效，无订约能力合同无效。无订约能力的人无订约能力的人未解除亲权的未成年人未解除亲权的未成年人法律保护的成年人（官能衰退、挥霍浪费、游手好闲以致贫困法律保护的成年人（官能衰退、挥霍浪费、游手好闲以致贫困者）者）解除亲权是法国法的一项特殊制度解除亲权是法国法的一项特殊制度
31、未成年人解除亲未成年人解除亲权有两种情况权有两种情况因结婚因结婚年满年满1616岁岁（父母提出申请无父母由亲属大（父母提出申请无父母由亲属大会同样处理）会同样处理）(4)(4)英美法英美法 英美法对订约当事人是否有订约能规定的更具体，三种人有特殊英美法对订约当事人是否有订约能规定的更具体，三种人有特殊规定，其余的人都有订立合同的能力规定，其余的人都有订立合同的能力三种人三种人未成年人未成年人（原则上无，但成年后自己追认有效，（原则上无，但成年后自己追认有效，成年后可要求撤销原则上返还财物，生活必需除外，成年后可要求撤销原则上返还财物，生活必需除外，成年后二年后沉默成年后二年后沉默=确认）确认）
32、精神病人精神病人（宣告后无效，前可撤销）（宣告后无效，前可撤销）酗酒者酗酒者（原则上有约束力，但订立合同时由于酒（原则上有约束力，但订立合同时由于酒醉而失去行为能力的可以要求撤销合同）醉而失去行为能力的可以要求撤销合同）2.法人的行为能力法人的行为能力法人：法人：是指拥有独立的财产，能够以自己的名义享受民事是指拥有独立的财产，能够以自己的名义享受民事权利和承担民事义务，并且依照法定程序成立的法律实体。权利和承担民事义务，并且依照法定程序成立的法律实体。法人是通过自然人组织起来的，必须通过自然人才法人是通过自然人组织起来的，必须通过自然人才能进行活动。能进行活动。公司是经济活动中最常见的法人，各
33、国法律对公司公司是经济活动中最常见的法人，各国法律对公司的行为也都做了明确的规定。必须通过授权的代理人才的行为也都做了明确的规定。必须通过授权的代理人才能订立合同（代理商，业务员），能订立合同（代理商，业务员），合同内容不得超出公合同内容不得超出公司章程的规定。司章程的规定。三、三、对价与约因：对价与约因：在法律上考查一项合同是否有效，除了要约与承诺，还要看在法律上考查一项合同是否有效，除了要约与承诺，还要看合同是否有对等条件，即一项合同应该是相互给付的。这种对等合同是否有对等条件，即一项合同应该是相互给付的。这种对等条件在英美法中称之为条件在英美法中称之为“对价对价”，在法国法中称之为，在法
34、国法中称之为“约因约因”。（一）（一）英美法的英美法的对价对价 对价是英美法中特有的法律制度，也是英美法中最对价是英美法中特有的法律制度，也是英美法中最为晦涩难懂的法律概念之一。为晦涩难懂的法律概念之一。1.1.对价的定义对价的定义 对价一词是从英文中的对价一词是从英文中的“Consideration”Consideration”翻译过翻译过来的，我们把它解释为：诺言的回报或诺言的代价。来的，我们把它解释为：诺言的回报或诺言的代价。例如，对许诺，如果肯出例如，对许诺，如果肯出10001000元，元，愿意将自己的手表转让给。之后，为得愿意将自己的手表转让给。之后，为得到的手表，把到的手表，把10
35、001000元钱交给方。在这一关元钱交给方。在这一关系中，方是允诺人，方是受允诺人，系中，方是允诺人，方是受允诺人，10001000元钱是诺言的对价。如果没有把元钱是诺言的对价。如果没有把10001000元交元交给，也没有作出对应的用给，也没有作出对应的用10001000元钱购买这块元钱购买这块手表的许诺，有权把自己转让手表的诺言收手表的许诺，有权把自己转让手表的诺言收回。因为这一诺言没有对价对没有约束力。回。因为这一诺言没有对价对没有约束力。多数国家法律规定，如果一项合同具有合法的要约和承诺，该合同就具有法律约束力。英美法把合同分为两类：签字腊封（不需对价）签字腊封（不需对价）简式合同（必须
36、对价）简式合同（必须对价）英美法根据对价发生的时间把对价分为三种：待履行的对价待履行的对价允诺在将来履行允诺在将来履行，如：双方约定在将来某一时间一手交钱，一手交货；顾客在商店以记帐或延迟付款方式许诺履行，大多数合同中存在的都是这种对价。已履行的对价已履行的对价允诺之时或之后，一方的要约或承诺本身已经完成允诺之时或之后，一方的要约或承诺本身已经完成了他在合同中的义务。了他在合同中的义务。如：一方主动以发货的方式发出要约；悬赏广告中履行广告内容的一方的行为。过去的对价过去的对价一方作出允诺之前对方已经履行完毕的对价，一方作出允诺之前对方已经履行完毕的对价，如：一方见义勇为救了另一方，被救方出于感
37、激允诺支付给救人方一笔酬金，这个救人行为对于允诺来说是过去的对价。已履行的对价与过去对价的区别：已履行的对价与过去对价的区别：已履行的对价与过去对价的区别在于是否存在交易磋商，即一方已完成行为的目的是否是为了交换对方允诺的对价。已履行的对价虽然在合同成立时已经完成，但其目的是为了换取对方的对价；而过去的对价在其完成时行为人并不存在换取对方对价的目的。过去的对价不能构成一个有效的对价，原因就在于它没有经过交易磋商。英美法认为对价须具备以下条件：英美法认为对价须具备以下条件：（1 1）对价必须是合法的。）对价必须是合法的。如贩卖海洛因的合同，由如贩卖海洛因的合同，由于作为对价的标的是违法的，因此这
38、种合同无效。于作为对价的标的是违法的，因此这种合同无效。（2 2）对价是待履行或已履行的，不能是过去的对价对价是待履行或已履行的，不能是过去的对价（3 3）对价不是等价对价不是等价（4 4）已存在的义务或法律上的义务不能作为对价已存在的义务或法律上的义务不能作为对价（5 5）对价必须来自受允诺人）对价必须来自受允诺人例例1:1:A A写了一本书，他的好朋友写了一本书，他的好朋友B B出于好意为他出于好意为他打成了铅字，打成了铅字，A A很满意，答应给很满意，答应给B50B50的稿费，的稿费，但他后来又拒绝了。但他后来又拒绝了。例：例：A A是公司会计，经理是公司会计，经理要求要求A A在周末加
39、班，事在周末加班，事后经理答应给后经理答应给A100A100英镑。但后来经理又反悔英镑。但后来经理又反悔了。了。例例1属于过去的对价，属于过去的对价，B不能要求不能要求强制执行强制执行A的诺言的诺言例例2也属于过去的对价，但也属于过去的对价，但A可以要求可以要求强制执强制执行经理的诺言如果某种服务或利益是应对行经理的诺言如果某种服务或利益是应对方的请求提供的，那么即使其支付报酬的允方的请求提供的，那么即使其支付报酬的允诺是在服务或利益提供完毕之后作出，也有诺是在服务或利益提供完毕之后作出，也有约束力，这种情况下提供的服务或利益不被约束力，这种情况下提供的服务或利益不被认为是过去的对价。认为是过
40、去的对价。被告答应以被告答应以1 1英镑的价格把房子卖给原告，英镑的价格把房子卖给原告，但后来被告反悔了，声称但后来被告反悔了，声称1 1英镑是个不充分的英镑是个不充分的对价。法院认为，对价并不要求对等或充分，对价。法院认为，对价并不要求对等或充分，合同能否执行取决于有没有对价，而不是对价合同能否执行取决于有没有对价，而不是对价充分与否问题。被告败诉。充分与否问题。被告败诉。案例富商A的女儿被绑架，他登报声明，有找到女儿者，愿奉赏金10万美元。警察C被指定办理此案，并找回甲的女儿。C于是向A讨要赏金。但是A拒绝给付，C遂向法院起诉，要求判令A给付10万美元赏金。问：法院是否会支持C的诉讼请求。
41、（二）法国法关于约因的规定（二）法国法关于约因的规定法国法无对价而使用约因法国法无对价而使用约因 法国法认为债的约因是指当事人产生该项债务所追求的法国法认为债的约因是指当事人产生该项债务所追求的最最接近和最直接的目的接近和最直接的目的例如甲向乙购买汽车：甲为了取得汽车例如甲向乙购买汽车：甲为了取得汽车 乙为了取得车款乙为了取得车款 法国民法典规定法国民法典规定“凡无约因的债，基于错误约因或不法约凡无约因的债，基于错误约因或不法约因的债都不发生任何效力因的债都不发生任何效力”双务合同有两个约因双务合同有两个约因四、合意必须真实四、合意必须真实 缔结合同的当事人的意思表示一致时，合同即可成缔结合同
42、的当事人的意思表示一致时，合同即可成立，但此时的合意必须真实。如当事人因错误或者立，但此时的合意必须真实。如当事人因错误或者在被欺诈、胁迫等情况下作出有悖于其本意的意思在被欺诈、胁迫等情况下作出有悖于其本意的意思表示，则所订合同表示，则所订合同无效或可以撤销无效或可以撤销。各国法律对此。各国法律对此规定原则上一致，但有不少细微差别。规定原则上一致，但有不少细微差别。1.错误错误因素导致的合意不真实因素导致的合意不真实（轻微错误、实质性（轻微错误、实质性错误）错误）合同的合意不真实是由于在合同成立时，当事人表意有错合同的合意不真实是由于在合同成立时，当事人表意有错误的因素存在，这种情况下合同是否
43、具有约束力应从以下几个误的因素存在，这种情况下合同是否具有约束力应从以下几个方面考虑：方面考虑：（1 1）大陆法国家的法律规定）大陆法国家的法律规定 法国法法国法两种错误合同无效两种错误合同无效:关于标的物的性质方面的错误关于标的物的性质方面的错误 (基本品质基本品质substantial quality)关于涉及与其订立合同的双方当事人所产生的错误关于涉及与其订立合同的双方当事人所产生的错误法国法认为法国法认为动机上的错误原则上不能构成合同无效的原因。动机上的错误原则上不能构成合同无效的原因。德国法德国法 德国法强调意思表示德国法强调意思表示“内容内容”的错误，而不管该内容是涉的错误，而不管
44、该内容是涉及合同的标的物的本质、合同的对方当事人还是意思表示的及合同的标的物的本质、合同的对方当事人还是意思表示的动机。动机。德国法认为下列两种错误都可以产生撤销合同的后果德国法认为下列两种错误都可以产生撤销合同的后果:u关于意思表示内容的错误（如搞错了对方是谁）关于意思表示内容的错误（如搞错了对方是谁）u关于意思表示形式上的错误（如把美元误写作英镑）关于意思表示形式上的错误（如把美元误写作英镑）u德国民法典德国民法典第第119119条第条第2 2款还规定款还规定:关于人的资格或物关于人的资格或物的性质的错误，如交易上认为重要者，视为意思表示内容的的性质的错误，如交易上认为重要者，视为意思表示
45、内容的错误。错误。可以根据意思表示内容的错误处理。可以根据意思表示内容的错误处理。（2 2）英美法国家的法律规定）英美法国家的法律规定 英国法英国法 英国普通法认为英国普通法认为:订约当事人一方的错误，原则上订约当事人一方的错误，原则上不能影响合同的有效性。不能影响合同的有效性。只有当该项错误导致当事人只有当该项错误导致当事人之间根本没有达成真正的协议，或者虽然己经达成协之间根本没有达成真正的协议，或者虽然己经达成协议，但是双方当事人在合同的某些重大问题上议，但是双方当事人在合同的某些重大问题上 (vital(vital matters),matters),都存在同样的错误时，才能使合同无效。
46、都存在同样的错误时，才能使合同无效。l根据普通法根据普通法:错误会导致合同自始无效错误会导致合同自始无效;l而根据衡平法，错误通常只是导致一方撤销合同而根据衡平法，错误通常只是导致一方撤销合同。下列单方错误都不能使合同无效下列单方错误都不能使合同无效 （1 1）一方当事人意思表示的错误。）一方当事人意思表示的错误。（2 2）一方在判断上发生差错。）一方在判断上发生差错。（3 3）一方当事人对自身的履约能力估计错误。）一方当事人对自身的履约能力估计错误。（4 4）在凭说明的买卖中，对说明的含义的理解发生错误）在凭说明的买卖中，对说明的含义的理解发生错误 但是，如果某项错误导致双方当事人之间根本没
47、有达但是，如果某项错误导致双方当事人之间根本没有达成真正的协议，则可以使合同无效成真正的协议，则可以使合同无效 美国法美国法 美国法认为，美国法认为，单方面的错误原则上不能要求撤销合同，单方面的错误原则上不能要求撤销合同，至于双方当事人彼此都有错误时，亦仅在该项错误涉及合至于双方当事人彼此都有错误时，亦仅在该项错误涉及合同的重要条款、认定合同当事人或合同标的物的存在、性同的重要条款、认定合同当事人或合同标的物的存在、性质、数量或有关交易的其他重大事项时，才可以主张合同质、数量或有关交易的其他重大事项时，才可以主张合同无效或者要求撤销合同。无效或者要求撤销合同。美国法院在审理涉及错误的案件时，如
48、果法院认为美国法院在审理涉及错误的案件时，如果法院认为难难以恢复原状或不可能恢复原状时，有错误的一方就不能撤以恢复原状或不可能恢复原状时，有错误的一方就不能撤销合。销合。原告是一个硬币零售商，他从一个业余的硬币交易原告是一个硬币零售商，他从一个业余的硬币交易人人(本案被告本案被告)手中，以手中，以500500美元购进了一枚原以为是美元购进了一枚原以为是19161916年年“丹佛造丹佛造”的币值一角的硬币，因为当时这的币值一角的硬币，因为当时这种硬币在市场上已是稀有之物。但后来原告发现这种硬币在市场上已是稀有之物。但后来原告发现这枚硬币是伪造的。原告在初审败诉的情况下，提起枚硬币是伪造的。原告在
49、初审败诉的情况下，提起上诉，结果被上诉法院以共同错误为由，宣布合同上诉，结果被上诉法院以共同错误为由，宣布合同无效。法官的调查表明，被告在出售这枚硬币时也无效。法官的调查表明，被告在出售这枚硬币时也相信这枚硬币是真的，因为他也是花相信这枚硬币是真的，因为他也是花450450美元购买美元购买的。的。审理该案的法官认为：审理该案的法官认为：“毫无疑问，当事人毫无疑问，当事人双方都相信，该枚硬币是一枚真的双方都相信，该枚硬币是一枚真的丹佛造丹佛造硬币。硬币。双方对于这一特定的实质性的事实有着共同的错误双方对于这一特定的实质性的事实有着共同的错误理解，并基于这一错误理解而奔忙了一场理解，并基于这一错误
50、理解而奔忙了一场”，“无无论是要价还是付款都是基于这种推定而进行的论是要价还是付款都是基于这种推定而进行的”。（3 3）国际惯例）国际惯例-国际商事合同通则国际商事合同通则错误的定义：错误是指在合同订立时已经存在的事实错误的定义：错误是指在合同订立时已经存在的事实或法律所做的不正确的假设。或法律所做的不正确的假设。可以宣告合同无效的情形：可以宣告合同无效的情形：必须是必须是严重错误严重错误：主要参照主客观两个方面的标：主要参照主客观两个方面的标准进行考量，即，在合同订立时：一个通情达理的人准进行考量，即，在合同订立时：一个通情达理的人处在与错误方相同的情况下，如果他已经知道了事实处在与错误方相
