1、刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所v湖南和润律师事务所主任,法学博士,高湖南和润律师事务所主任,法学博士,高级律师、注册咨询师。级律师、注册咨询师。v省律协理事、市律协党委委员、常务理事、省律协理事、市律协党委委员、常务理事、市律协劳动和社会保障委主任、长沙仲裁市律协劳动和社会保障委主任、长沙仲裁委仲裁员、长沙人事争议仲裁委仲裁员。委仲裁员、长沙人事争议仲裁委仲裁员。v长期担任市司法局宣传处处长、市长期担任市司法局宣传处处长、市148148法律法律服务协调指挥中心主任,服务协调指挥中心主任,20072007年辞去公职。年辞去公职。v现担任现担任3030余家国家机关、企事业单位
2、法律余家国家机关、企事业单位法律顾问,多次被湖南省司法厅记功、授奖,顾问,多次被湖南省司法厅记功、授奖,荣获首届荣获首届“湖南省十佳青年律师湖南省十佳青年律师”称号。称号。法律培训专家刘岳律师法律培训专家刘岳律师 企业劳动争议风险防范专题讲座企业劳动争议风险防范专题讲座主讲主讲 :和润律师事务所主任和润律师事务所主任 刘岳律师刘岳律师主办主办:株洲中小企业创业成长俱乐部株洲中小企业创业成长俱乐部 株洲人力资源俱乐部(筹)株洲人力资源俱乐部(筹)202012 12年年4 4月月19 19日日刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所提前到来的提前到来的“更年期综合症更年期综合症”“华为
3、华为”集体辞工事件集体辞工事件 中央电视台解聘事件中央电视台解聘事件 刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所“中国雇主的蒙难日中国雇主的蒙难日”新法中涉及企新法中涉及企业违业违法法责责任占任占80。v有有21种种情形需支付情形需支付经济补偿经济补偿金,比金,比“满清满清十大酷刑十大酷刑”多多出一倍。出一倍。21经济补偿金的情形经济补偿金的情形.docv 评评价价:充斥着充斥着“霸王霸王条条款款”,堪堪称与国际称与国际接接轨轨。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所本讲主要内容本讲主要内容一、劳动合同法劳动合同法的制定背景分析的制定背景分析二、二、企业劳动用工的企业劳
4、动用工的“八大误区八大误区”三、三、劳动合同法劳动合同法赋予企业的六大权利赋予企业的六大权利 一、一、劳动合同法劳动合同法制定背景制定背景刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所劳动合同法劳动合同法的制定背景分析的制定背景分析v劳动合同法劳动合同法制定过程中的小插曲。制定过程中的小插曲。v劳动合同法(草案)劳动合同法(草案):用人单位单方解除劳动合同,须:用人单位单方解除劳动合同,须经工会批准,否则,辞退决定无效。经工会批准,否则,辞退决定无效。v劳动合同法劳动合同法4343条:用人单位单方解除劳动合同,应当事条:用人单位单方解除劳动合同,应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、
5、行政法规规定或者先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的,工会有权要求用人单位纠正。用人单位应劳动合同约定的,工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见,并将处理结果书面通知工会。当研究工会的意见,并将处理结果书面通知工会。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所希望不打官司希望不打官司 更不要敢于打官司更不要敢于打官司v去年去年“两会两会”期间,最高期间,最高人民法院副院长张军回答人民法院副院长张军回答网友提问时称,老百姓生网友提问时称,老百姓生活中发生一些矛盾很正常,活中发生一些矛盾很正常,能不打官司尽量不要打官能不打官司尽量不要打官司,更不
6、要敢于打官司,司,更不要敢于打官司,既劳民伤财,又伤感情。既劳民伤财,又伤感情。法院案件越来越少是我们法院案件越来越少是我们社会越来越和谐的表征社会越来越和谐的表征。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所 二、企业劳动用工的二、企业劳动用工的“八大误区八大误区”刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所误区一:用不用你我说了算,书面合同误区一:用不用你我说了算,书面合同可以不签可以不签!刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所v误区:误区:大量的临时性辅助岗大量的临时性辅助岗位,劳动合同签定率比较低。位,劳动合同签定率比较低。这些岗位主要集中在流动性这些岗位
7、主要集中在流动性较强的岗位,如保洁、保安较强的岗位,如保洁、保安等后勤岗位和缺员岗位。等后勤岗位和缺员岗位。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所v根据全国总工会的调查,即使是在沿海发达地区,企业与劳根据全国总工会的调查,即使是在沿海发达地区,企业与劳动者签定书面用工合同的比例,只占到了动者签定书面用工合同的比例,只占到了19%19%,主要集中在,主要集中在外资企业,而这个比例在内陆地区则更低,不到外资企业,而这个比例在内陆地区则更低,不到7%7%。v企业不签订书面合同的三个目的:企业不签订书面合同的三个目的:v一、社保局调不到合同,偷逃社保费;一、社保局调不到合同,偷逃社保费;
8、v二、劳动者没有书面合同,劳资纠纷缺乏证据,易于让用人二、劳动者没有书面合同,劳资纠纷缺乏证据,易于让用人单位占据主动;单位占据主动;v三、想辞退就辞退,让员工立马卷铺盖走人。三、想辞退就辞退,让员工立马卷铺盖走人。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所签定合同的义务在用人单位签定合同的义务在用人单位v建立劳动关系应当签订劳动合同建立劳动关系应当签订劳动合同 (1010条第条第1 1款)款)v用工一个月内必须签订合同用工一个月内必须签订合同 (1010条第条第2 2款)款)v超过一个月需支付双倍工资超过一个月需支付双倍工资 (8282条第条第2 2款)款)v用工满一年不签合同,视
9、为签定无固定期限劳动用工满一年不签合同,视为签定无固定期限劳动 合同。合同。不签书面合同的法律责任不签书面合同的法律责任.doc.doc刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所企业应当防范的重点问题企业应当防范的重点问题v清理事实劳动关系,防止出现清理事实劳动关系,防止出现门卫、做饭阿姨、值班员等死门卫、做饭阿姨、值班员等死角。角。v防止基层单位自行招人,搞防止基层单位自行招人,搞“第二用工第二用工”。v防止出现试用期满后再签合同的情况。防止出现试用期满后再签合同的情况。v防止合同同时到期可能出现的群体性诉讼。防止合同同时到期可能出现的群体性诉讼。v个别未签人员要及时补签。个别未签
10、人员要及时补签。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所误区二:规章制度由单位说了算,违反了制度误区二:规章制度由单位说了算,违反了制度是你活该!是你活该!刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所 v企业依法制定的规章制度,企业依法制定的规章制度,是企业的是企业的“小宪法小宪法”,体,体现了劳动用工自主权,是现了劳动用工自主权,是劳动法律法规在本企业的劳动法律法规在本企业的延伸和补充,也是用人单延伸和补充,也是用人单位对劳动者进行处罚、处位对劳动者进行处罚、处分甚至单方面解除劳动合分甚至单方面解除劳动合同的依据。同的依据。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事
11、务所企业制定规章制度的主要问题企业制定规章制度的主要问题v1 1、以文件代替规章制度;、以文件代替规章制度;v2 2、排除劳动者主要权利;、排除劳动者主要权利;v3 3、忽视劳动者的知情权;、忽视劳动者的知情权;v4 4、部分规章制度内容违法。、部分规章制度内容违法。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所v“女职工怀孕一律辞退女职工怀孕一律辞退”v“男职工调走男职工调走,女职工不留女职工不留”v“自愿加班不发加班费自愿加班不发加班费”v“发生工伤,概不负责发生工伤,概不负责”v“试用期不享有社保试用期不享有社保”v“员工工资含有社保员工工资含有社保”v禁止办公室恋情、打探工资禁止
12、办公室恋情、打探工资刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所富士康富士康制度杀人的制度杀人的“现代血汗工厂现代血汗工厂”v工作环境高度封闭,在工作环境高度封闭,在残酷的规章制度面前,残酷的规章制度面前,员工成为简单、重复劳员工成为简单、重复劳动的机器,高度驯服、动的机器,高度驯服、低成本的劳动力用工成低成本的劳动力用工成为代工利润的最大来源为代工利润的最大来源富士康富士康刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所制定规章制度的法律要求制定规章制度的法律要求v第四条:第四条:“用人单位在制定、修改或者决定直接涉用人单位在制定、修改或者决定直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者
13、重大事项时,应当及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时,应当经职工代表大会或者全体职工讨论,提出方案和意见,经职工代表大会或者全体职工讨论,提出方案和意见,与工会或者职工代表平等协商确定,并将规章制度和与工会或者职工代表平等协商确定,并将规章制度和重大事项决定公示,或者告知劳动者。重大事项决定公示,或者告知劳动者。v内容合法、程序合法、经过公示内容合法、程序合法、经过公示:缺一不可。:缺一不可。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所误区三、劳动合同一年签一回,想签误区三、劳动合同一年签一回,想签“无固定无固定期限期限”没门!没门!刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事
14、务所v劳动合同分类:劳动合同分类:v固定期限、无固定期限、以完成一定任务为期限。固定期限、无固定期限、以完成一定任务为期限。v绝大部分单位不愿签订长期合同,合同期限在一年绝大部分单位不愿签订长期合同,合同期限在一年内,短期化明显,劳动关系缺乏稳定感和安全感。内,短期化明显,劳动关系缺乏稳定感和安全感。v据劳动与社会保障部调查:新法实施前,在所有企据劳动与社会保障部调查:新法实施前,在所有企业签定的合同中,只签一年的占业签定的合同中,只签一年的占90%90%,短期化合同,短期化合同成为用工主流。成为用工主流。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所劳动法劳动法关于无固定期限劳动合同的
15、条件关于无固定期限劳动合同的条件v劳动法劳动法规定,劳动者在同一用人单位连续工规定,劳动者在同一用人单位连续工作满十年,经双方协商一致,用人单位应当与劳作满十年,经双方协商一致,用人单位应当与劳动者签定无固定期限劳动合同。动者签定无固定期限劳动合同。v用人单位规避方法:不让员工连续工作满十年,用人单位规避方法:不让员工连续工作满十年,或者在满十年后,以双方达不成一致为由,不与或者在满十年后,以双方达不成一致为由,不与劳动者签定无固定期限合同。劳动者签定无固定期限合同。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所v劳动合同短期化的状况,严重影响了职工的工作热情、劳动合同短期化的状况,严重
16、影响了职工的工作热情、就业稳定感和对企业的归属感,也对企业长期发展、社就业稳定感和对企业的归属感,也对企业长期发展、社会稳定产生不利影响。会稳定产生不利影响。v为维护和谐稳定的劳动关系,为维护和谐稳定的劳动关系,劳动合同法劳动合同法堵塞堵塞劳劳动法动法的漏洞,倡导劳动合同长期化,鼓励签定长期劳的漏洞,倡导劳动合同长期化,鼓励签定长期劳动合同,甚至规定了几种法定情形,强制要求用人单位动合同,甚至规定了几种法定情形,强制要求用人单位签定无固定期限劳动合同。签定无固定期限劳动合同。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所签订无固定期限合同的法定情形签订无固定期限合同的法定情形v第十四条:
17、第十四条:“有下列情形之一,应当订立无固定期有下列情形之一,应当订立无固定期限劳动合同:限劳动合同:v1.1.劳动者在用人单位连续工作满十年,劳动者提出劳动者在用人单位连续工作满十年,劳动者提出续定劳动合同的;续定劳动合同的;v2.2.连续订立两次固定期限劳动合同,劳动者提出续连续订立两次固定期限劳动合同,劳动者提出续订劳动合同;订劳动合同;v第四十条:如用人单位自用工之日起满一年不与劳第四十条:如用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立劳动合同,视为劳动者已订立无固定期限动者订立劳动合同,视为劳动者已订立无固定期限劳动合同。劳动合同。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所“无固
18、定期限合同无固定期限合同”的深深恐惧的深深恐惧认为无固定期限合同来自西方,生产力高度发达,企认为无固定期限合同来自西方,生产力高度发达,企业应为员工承担起更多责任,业应为员工承担起更多责任,“终身雇佣终身雇佣”具有经济具有经济基础,但我国企业处于起步阶段,举步为艰,实行基础,但我国企业处于起步阶段,举步为艰,实行“终身雇佣终身雇佣”脱离了现状。脱离了现状。担心无固定期限合同就是担心无固定期限合同就是“”“”铁饭碗铁饭碗”,将回到计划,将回到计划经济时代国有企业中经济时代国有企业中“铁饭碗铁饭碗”、“铁工资铁工资”、“铁铁交椅交椅”“”“三铁三铁”机制。员工工作久了没有危机意识,机制。员工工作久
19、了没有危机意识,队伍缺少生机与活力,培养出懒人、闲人,病人。害队伍缺少生机与活力,培养出懒人、闲人,病人。害怕帮助劳动者重拾怕帮助劳动者重拾“铁饭碗铁饭碗”。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所华为误区:工龄是可以买断的吗?华为误区:工龄是可以买断的吗?v“任总妙计安天下,赔了银子伤感情任总妙计安天下,赔了银子伤感情”。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所v根据根据劳动合同法劳动合同法立法宗旨,企业不管如何规避,立法宗旨,企业不管如何规避,无固定期限必将是主流。无固定期限必将是主流。v但如果过早实行无固定期限合同,必将给用工带来但如果过早实行无固定期限合同,必将
20、给用工带来沉重包袱,建议合理设置劳动合同期限,延缓无固沉重包袱,建议合理设置劳动合同期限,延缓无固定期限合同的提前到来。定期限合同的提前到来。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所如何合理确定劳动合同期限如何合理确定劳动合同期限v杜绝劳动合同一年一签,首次建议签定三年。杜绝劳动合同一年一签,首次建议签定三年。v在合计用工年限为在合计用工年限为1010年的总数范围内确定第二个劳年的总数范围内确定第二个劳动合同期限,例如动合同期限,例如3+53+5、3+63+6。v首个期限届满,对不符合要求的员工不再续签。首个期限届满,对不符合要求的员工不再续签。v建议采取变换签约主体、中断建议采取
21、变换签约主体、中断“连续连续”工作年限和工作年限和次数、劳务派遣、设定以完成一定任务为期限的劳次数、劳务派遣、设定以完成一定任务为期限的劳动合同等方式规避签定无固定期限合同。动合同等方式规避签定无固定期限合同。v以完成一定任务为期限的合同在企业应用广泛。以完成一定任务为期限的合同在企业应用广泛。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所误区四:同岗不同酬,借混工满天飞!误区四:同岗不同酬,借混工满天飞!v混岗、借岗、派遣引发的同工不同酬,是国有企业面临的最混岗、借岗、派遣引发的同工不同酬,是国有企业面临的最大道德和法律风险。大道德和法律风险。v不同身份员工,工资奖金福利来源不同,自然
22、产生同工不同不同身份员工,工资奖金福利来源不同,自然产生同工不同酬、就业不平等、人为分成三六九等,造成不患寡而患不均酬、就业不平等、人为分成三六九等,造成不患寡而患不均v劳动合同法劳动合同法1111条:用人单位与劳动者在劳动合同中未明条:用人单位与劳动者在劳动合同中未明确劳动报酬的,实行同岗同酬。确劳动报酬的,实行同岗同酬。v劳动合同法劳动合同法第十八条:集体合同没有约定劳动报酬的,第十八条:集体合同没有约定劳动报酬的,实行同岗同酬。实行同岗同酬。v劳动合同法劳动合同法6363条,被派遣员工与用工单位的其它劳动者条,被派遣员工与用工单位的其它劳动者应当实行同工同酬。应当实行同工同酬。刘岳律师刘
23、岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所同工同酬的概念同工同酬的概念v同工同酬:同工同酬:v用人单位对于从事相同岗位、付出相同劳动、取得用人单位对于从事相同岗位、付出相同劳动、取得相同业绩的劳动者,支付大体相同的劳动报酬。相同业绩的劳动者,支付大体相同的劳动报酬。v三个条件:三个条件:v1 1、劳动者的工作岗位、工作内容相同;、劳动者的工作岗位、工作内容相同;v2 2、相同的岗位上付出了与别人同样的劳动量;、相同的岗位上付出了与别人同样的劳动量;v3 3、同样的工作量取得了相同业绩。即、同样的工作量取得了相同业绩。即“同一岗位、同一岗位、等量工作、相同业绩等量工作、相同业绩”。v解决同工同酬
24、的出路在于彻底结束或者尽量减少混解决同工同酬的出路在于彻底结束或者尽量减少混岗、借岗。岗、借岗。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所如何防范如何防范“同工不同酬同工不同酬”的出现的出现v1 1、签订劳动合同一定要对劳动报酬和劳动条件等、签订劳动合同一定要对劳动报酬和劳动条件等标准约定明确,尽量不要引起歧义,特别对于不同标准约定明确,尽量不要引起歧义,特别对于不同身份的劳动者,必须实行区别对待;身份的劳动者,必须实行区别对待;v2 2、“通用岗位通用岗位”劳动者,避免出现在同一岗位,劳动者,避免出现在同一岗位,以避免出现以避免出现“全民、集体、计划外用工并存全民、集体、计划外用工
25、并存”的混的混岗情况。岗情况。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所如何防范如何防范“同工不同酬同工不同酬”的出现的出现v既然同工同酬的前提是既然同工同酬的前提是“同一岗位、等量工作、相同一岗位、等量工作、相同回报同回报”,对于不可避免出现的,对于不可避免出现的“通用岗位通用岗位”的混的混岗,最好的操作方式是不断完善岗位设置和考核办岗,最好的操作方式是不断完善岗位设置和考核办法,让不同身份的劳动者,在岗位设置、工作量安法,让不同身份的劳动者,在岗位设置、工作量安排和业绩考核上形成差异。排和业绩考核上形成差异。及时调整岗位职与名称及时调整岗位职与名称规避风波规避风波.doc.doc
26、刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所误区五、试用期是误区五、试用期是“白用期白用期”,干不好活就,干不好活就让走人!让走人!刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所试用期:新法修改的重点!试用期:新法修改的重点!v奇特现象:频繁招用新人,录用大学生。奇特现象:频繁招用新人,录用大学生。v给几个月试用期,满意再签合同,干最多的活,却给几个月试用期,满意再签合同,干最多的活,却给最低的待遇。给最低的待遇。v无良企业:要求先购买产品,定下高额指标,试用无良企业:要求先购买产品,定下高额指标,试用期满后,再以完不成任务为由解聘,不给任何工资,期满后,再以完不成任务为由解聘,
27、不给任何工资,“试用期试用期”成成“白用期白用期”。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所v第十九条:劳动合同期限三个月以上不满一年的,第十九条:劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月;三年以上固定满三年的,试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月。个月。v试用期包含在劳动合同期限内。试用期包含在劳动合同期限内。v同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。同一用人单位与同一劳动者只
28、能约定一次试用期。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所v第二十条:劳动者在试用期的工资不得低于本单第二十条:劳动者在试用期的工资不得低于本单位同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的位同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的80%80%,并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。v除非被证明不符合录用条件,否则,用人单位不除非被证明不符合录用条件,否则,用人单位不得单方面解除试用期员工劳动合同,如违法解聘,得单方面解除试用期员工劳动合同,如违法解聘,则须承担高昂经济赔偿金则须承担高昂经济赔偿金。劳动合同法细则分解劳动合同法细则分解刘岳律师刘岳律
29、师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所误区六、随意设定误区六、随意设定“服务期服务期”、“违约金违约金”,劳动合同陷阱重重!劳动合同陷阱重重!刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所违约金:限制离职的法宝!违约金:限制离职的法宝!v用人单位常常以高额违约金限制劳动者离职。用人单位常常以高额违约金限制劳动者离职。v提供高额报酬、住房、安家费、办理城市户口等,提供高额报酬、住房、安家费、办理城市户口等,设定设定“最低服务期最低服务期”,提前离职要承担高额违约金。,提前离职要承担高额违约金。v“霸王霸王”条款:凡提前离职,每提前离职一个月,条款:凡提前离职,每提前离职一个月,需承担相当于
30、一个月工资的违约金。需承担相当于一个月工资的违约金。v随意约定随意约定“最低服务期限最低服务期限”和和“违约金违约金”,成为用,成为用人单位限制劳动者离职的人单位限制劳动者离职的”法宝法宝”。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所“违约金违约金”时代一去不复返!时代一去不复返!v第二十五条:除为劳动者提供专项培训费用,对其第二十五条:除为劳动者提供专项培训费用,对其进行专业技术培训和劳动者违反竞业限制的规定外,进行专业技术培训和劳动者违反竞业限制的规定外,均不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。均不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。v将由劳动者承担违约金的情形大大减少,只有条件将由
31、劳动者承担违约金的情形大大减少,只有条件地保留了两种。除此之外,即使是企业给予丰厚回地保留了两种。除此之外,即使是企业给予丰厚回报挖过来的人才,亦不得以任何理由,设立任何形报挖过来的人才,亦不得以任何理由,设立任何形式的违约金。式的违约金。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所“中国餐饮界第一赔偿案中国餐饮界第一赔偿案”v高薪厨师无故离职高薪厨师无故离职 250250万违约金是否合理万违约金是否合理高薪厨师无故高薪厨师无故离职离职.doc.doc刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所误区七、叫你走人就走人误区七、叫你走人就走人 辞退员工辞退员工“何患无辞何患无辞”!
32、刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所天底下最为风光的老板!天底下最为风光的老板!v随意违法解聘的成本不高,导致劳动关系极不稳定,随意违法解聘的成本不高,导致劳动关系极不稳定,劳动者惶惶不可终日,说不定哪天就失去饭碗。劳动者惶惶不可终日,说不定哪天就失去饭碗。v这种这种“随便找个借口随便找个借口”就辞退职工的做法,在新法就辞退职工的做法,在新法实施后,将面临实施后,将面临“补偿成本翻番补偿成本翻番”的责罚,即双倍的责罚,即双倍支付经济补偿金,劳动者同时有权要求恢复劳动关支付经济补偿金,劳动者同时有权要求恢复劳动关系。系。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所违法解聘
33、纠纷的特点违法解聘纠纷的特点v企业违法解聘纠纷高发企业违法解聘纠纷高发v数量多:劳动争议案件的主要类型数量多:劳动争议案件的主要类型v争议大:涉及到工作权利,不易调解争议大:涉及到工作权利,不易调解v败诉率高:用人单位败诉达败诉率高:用人单位败诉达80%之以上之以上刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所过错性解除劳动合同过错性解除劳动合同v第三十九条:劳动者因以下主观过错,用人单位可第三十九条:劳动者因以下主观过错,用人单位可以随时解除劳动合同,并不予经济补偿。以随时解除劳动合同,并不予经济补偿。v一、试用期内被证明不符合录用条件;一、试用期内被证明不符合录用条件;v二、严重违反
34、用人单位的规章制度;二、严重违反用人单位的规章制度;v三、严重失职,营私舞弊,造成重大损害三、严重失职,营私舞弊,造成重大损害;喝酒误事遭解喝酒误事遭解聘聘.docv四、同时与其他单位建立劳动关系,对完成工作任四、同时与其他单位建立劳动关系,对完成工作任 v 务造成严重影响,或经单位提出,拒不改正;务造成严重影响,或经单位提出,拒不改正;v五、因欺诈致使劳动合同无效;五、因欺诈致使劳动合同无效;v六、被依法追究刑事责任。六、被依法追究刑事责任。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所非过错性解除非过错性解除v第四十条:因以下情形,用人单位可提前第四十条:因以下情形,用人单位可提前3
35、0天解除合同或天解除合同或者提前支付一个月工作,并给予经济补偿。者提前支付一个月工作,并给予经济补偿。v一、劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不一、劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作;能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作;v二、劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,二、劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作;仍不能胜任工作;末位淘汰合法吗?末位淘汰合法吗?.docv三、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致三、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,
36、经用人单位与劳动者协商,未能就使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。变更劳动合同内容达成协议的。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所企业裁员必须依法进行企业裁员必须依法进行v第四十一条:如果发生破产、经济陷入困境和企第四十一条:如果发生破产、经济陷入困境和企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经过业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经过民主程序可以裁减人员。民主程序可以裁减人员。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所误区八、妹妹大胆往前走,合同到期不补偿。误区八、妹妹大胆往前走,合同到期不补偿。刘岳律师刘岳律师湖南和润律
37、师事务所湖南和润律师事务所v新法实施前,劳动合同到期终止,如用人单位不新法实施前,劳动合同到期终止,如用人单位不再续签,无需支付经济补偿金,由此助长了用人再续签,无需支付经济补偿金,由此助长了用人单位一年一签的短期行为。单位一年一签的短期行为。v为倡导签订长期和无固定期限劳动合同,新法要为倡导签订长期和无固定期限劳动合同,新法要求合同到期后,如果用人单位不再继签,必须按求合同到期后,如果用人单位不再继签,必须按照劳动者的工作年限给予经济补偿金,每满一年照劳动者的工作年限给予经济补偿金,每满一年给一个月。给一个月。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所经济补偿金的范围大幅度提高!经
38、济补偿金的范围大幅度提高!v为加重用人单位法律责任,为加重用人单位法律责任,劳动合同法劳动合同法史无前史无前例地规定了用人单位有二十一种情形必须给予劳动例地规定了用人单位有二十一种情形必须给予劳动者经济补偿金:例如未及时足额支付劳动报酬、支者经济补偿金:例如未及时足额支付劳动报酬、支付的工资低于当地最低工资标准、未依法缴纳社会付的工资低于当地最低工资标准、未依法缴纳社会保险费、违法解除劳动合同等等,此举将大幅度提保险费、违法解除劳动合同等等,此举将大幅度提高用人单位义务,规范劳动用工行为。高用人单位义务,规范劳动用工行为。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所四、四、劳动合同法劳
39、动合同法赋予企业的六大权利赋予企业的六大权利 刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所v 第第 一、确立劳务派遣和非全日制用工方式,满一、确立劳务派遣和非全日制用工方式,满足企业灵活用工的需要,减轻了用工成本和法律风足企业灵活用工的需要,减轻了用工成本和法律风险。险。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所v企业有的需要临时、辅助岗位,有的需要小时工,企业有的需要临时、辅助岗位,有的需要小时工,劳务派遣和非全日制用工能满足灵活用工需要。劳务派遣和非全日制用工能满足灵活用工需要。v劳务派遣:从派遣公司接受人员,提供岗位,存在劳务派遣:从派遣公司接受人员,提供岗位,存在劳务
40、使用关系,没有合同关系。劳务使用关系,没有合同关系。v非全日制用工(非全日制用工(68条):以小时计酬为主,日工作条):以小时计酬为主,日工作不超过不超过4小时、周不超过小时、周不超过24小时,工资小时,工资15天结算,天结算,不需订立劳动合同,任何一方可随时终止,不需办不需订立劳动合同,任何一方可随时终止,不需办理社保,解聘不需支付经济补偿。理社保,解聘不需支付经济补偿。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所 v 第二、充分保障用人单位的第二、充分保障用人单位的“知情权知情权”,规定,规定如劳动者在签定劳动合同时存在欺诈情形,则劳动如劳动者在签定劳动合同时存在欺诈情形,则劳动合
41、同当然无效,扩大了单方面解除劳动合同的范围。合同当然无效,扩大了单方面解除劳动合同的范围。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所v唯才是举,人才还是蠢才,光凭一张嘴。唯才是举,人才还是蠢才,光凭一张嘴。v常有人为迎合用人单位的需要,虚假陈述求学、工常有人为迎合用人单位的需要,虚假陈述求学、工作经历,提供假学历、假文凭,通过作经历,提供假学历、假文凭,通过“瞒天过海瞒天过海”的方式,骗取信任,结果导致企业用人失当。的方式,骗取信任,结果导致企业用人失当。v为使劳资双方在建立劳动关系前,充分了解对方基为使劳资双方在建立劳动关系前,充分了解对方基本情况,新法规定了本情况,新法规定了“知
42、情权知情权”的概念。的概念。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所v第八条:用人单位招用劳动者时,应当如实告知劳第八条:用人单位招用劳动者时,应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬,以及劳动者要求了解的安全生产状况、劳动报酬,以及劳动者要求了解的其他情况。其他情况。v用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况,劳动者应如实说明。本情况,劳动者应如实说明。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所v了解基本情况是双方的权利,而如实告知也
43、是双方了解基本情况是双方的权利,而如实告知也是双方的义务,双方都有的义务,双方都有“知情权知情权”。实践中,。实践中,“知情权知情权”在企业使用较多。在企业使用较多。v看似与合同无关的个人隐私,劳动者可拒绝回答,看似与合同无关的个人隐私,劳动者可拒绝回答,但从企业而言,几乎所有用人单位关心的问题,都但从企业而言,几乎所有用人单位关心的问题,都直接与工作有关。例如婚姻、家庭和身体状况,将直接与工作有关。例如婚姻、家庭和身体状况,将直接影响到劳动者的工作状态和合同履行。直接影响到劳动者的工作状态和合同履行。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所“知情权知情权”对企业有哪些好处?对企业
44、有哪些好处?v第二十六条:如以欺诈、胁迫手段,使对方在违背第二十六条:如以欺诈、胁迫手段,使对方在违背真实意愿的情况下订立劳动合同,劳动合同无效。真实意愿的情况下订立劳动合同,劳动合同无效。v实践中,劳动者欺诈用人单位的情况比较多,企业实践中,劳动者欺诈用人单位的情况比较多,企业应当很好地使用该条款,保护合法权利。应当很好地使用该条款,保护合法权利。v如劳动者不履行告之义务,虚假陈述相关情况,可如劳动者不履行告之义务,虚假陈述相关情况,可视同欺诈,即使签定了劳动合同,亦可随时解除,视同欺诈,即使签定了劳动合同,亦可随时解除,由此为用人单位单方面解除劳动合同扩大了范围,由此为用人单位单方面解除劳
45、动合同扩大了范围,创造了机会和条件。创造了机会和条件。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所 冒充北大博士生、编造虚假经历冒充北大博士生、编造虚假经历 国内第一人因诈骗犯罪被判刑国内第一人因诈骗犯罪被判刑 国内第一人因诈骗犯罪被判刑国内第一人因诈骗犯罪被判刑.doc刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所企业如何保障企业如何保障“知情权知情权”实现?实现?v从举证方面考虑,可以书面送达通知书,要求劳动从举证方面考虑,可以书面送达通知书,要求劳动者如实告知企业需要了解的相关情况,并保留证据。者如实告知企业需要了解的相关情况,并保留证据。v告之条款可在告之条款可在入职登记
46、表入职登记表中设计,明确,如虚中设计,明确,如虚假陈述或隐瞒,将导致合同无效,用人单位可以单假陈述或隐瞒,将导致合同无效,用人单位可以单方面解除劳动合同。方面解除劳动合同。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所 v 第三、为鼓励用人单位加强员工培训,提高劳第三、为鼓励用人单位加强员工培训,提高劳动者技能,允许用人单位与提供专项培训费用、进动者技能,允许用人单位与提供专项培训费用、进行专业技术培训的劳动者约定服务期违约金。行专业技术培训的劳动者约定服务期违约金。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所培训服务期:向员工离职说培训服务期:向员工离职说“NO”!v为保障自由
47、择业权,员工提前为保障自由择业权,员工提前3030天书面告之即可天书面告之即可单方面辞职,既不需批准,也不需承担违约责任。单方面辞职,既不需批准,也不需承担违约责任。v企业的困惑:花钱送训的员工说走就走,不留情企业的困惑:花钱送训的员工说走就走,不留情面,企业成了面,企业成了“培训大本营培训大本营”。v劳动合同法劳动合同法第二十二条作出例外规定,对受第二十二条作出例外规定,对受训员工离职说训员工离职说NONO!刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所v二十二条:如用人单位为劳动者提供了专项培训二十二条:如用人单位为劳动者提供了专项培训费用,对其进行专业技术培训的,企业就可以与费用,
48、对其进行专业技术培训的,企业就可以与该劳动者订立协议,约定最低服务期,在最低服该劳动者订立协议,约定最低服务期,在最低服务期内员工离职,视为违约,须承担相当于培训务期内员工离职,视为违约,须承担相当于培训费的违约金。费的违约金。v一般员工提前一般员工提前30天通知即可离职,但受训员工受天通知即可离职,但受训员工受到限制。天要下雨,娘要嫁人,奈何不得,但企到限制。天要下雨,娘要嫁人,奈何不得,但企业掏出的培训费用,必须赔偿。业掏出的培训费用,必须赔偿。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所培训服务期协议:你签了吗?培训服务期协议:你签了吗?v企业重视人才培养,培训费动辄成千上万,但
49、企业重视人才培养,培训费动辄成千上万,但劳动法劳动法却没有规定可以通过最低服务期限来却没有规定可以通过最低服务期限来限制员工离职,企业陷入两难,而新法实施则解限制员工离职,企业陷入两难,而新法实施则解决了这个问题。决了这个问题。v承担违约金前提:签定培训服务期协议。承担违约金前提:签定培训服务期协议。刘岳律师刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所v 第四、为保护用人单位的商业秘密,促进公第四、为保护用人单位的商业秘密,促进公平竞争,允许对高级管理人员、高级技术人员和平竞争,允许对高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员作出其他负有保密义务的人员作出“竞业限制竞业限制”。刘岳律师
50、刘岳律师湖南和润律师事务所湖南和润律师事务所商业秘密的界定商业秘密的界定v商业秘密:不为公众知悉、能为权利人带来经济利益、具有商业秘密:不为公众知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息、管实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息、管理信息。理信息。v业务领域不同,商业秘密表现形式不一:生产型企业为技术业务领域不同,商业秘密表现形式不一:生产型企业为技术秘密,例如可口可配方。销售型企业为经营信息,例如生产秘密,例如可口可配方。销售型企业为经营信息,例如生产成本、销售价格、营业方案、营销渠道、客户资料等等。成本、销售价格、营业方案、营销渠道、客户资