1、2023-7-2第八讲商事登记制度第八讲商事登记制度第八讲商事登记制度2023-7-2第八讲商事登记制度一、一、商事登记概述商事登记概述（一）商事登记的概念（一）商事登记的概念 1 1、法律规定：这项制度在德国和日本主要在商法、法律规定：这项制度在德国和日本主要在商法中规定，在瑞士债务法中规定，在意大利在民法中规定，在瑞士债务法中规定，在意大利在民法中规定，在法国原来在商法中规定，后来由专门中规定，在法国原来在商法中规定，后来由专门的商业注册登记法令规定，在英国在公司法中规的商业注册登记法令规定，在英国在公司法中规定，在美国由社团法规定。定，在美国由社团法规定。我国于我国于19881988年年
2、6 6月专门颁布了月专门颁布了中华人民共和国企中华人民共和国企业法人登记管理条例业法人登记管理条例，19941994年年5 5月颁布了月颁布了中华中华人民共和国公司登记管理条例人民共和国公司登记管理条例，20052005年进行了年进行了修改。修改。现在正在起草现在正在起草 商业登记法商业登记法。2023-7-2第八讲商事登记制度2 2、概念表述、概念表述 商事登记，是指商主体或商主体的筹办人，为商事登记，是指商主体或商主体的筹办人，为了设立、变更或终止商主体资格，了设立、变更或终止商主体资格，依照商事登记法规、商事登记法规实施细则以依照商事登记法规、商事登记法规实施细则以及其他特别法规定的内容
3、和程序，及其他特别法规定的内容和程序，由当事人将登记事项向营业所在地登记机关提由当事人将登记事项向营业所在地登记机关提出，出，经登记机关审查和准将登记事项记载于登记簿经登记机关审查和准将登记事项记载于登记簿的法律行为。的法律行为。2023-7-2第八讲商事登记制度（二）商事登记的特征（二）商事登记的特征 商事登记从性质上将是创设商事主体的法商事登记从性质上将是创设商事主体的法律制度，关系到市场的基础交易条件，属于商律制度，关系到市场的基础交易条件，属于商组织法的范畴，更多的体现了商法的强制性：组织法的范畴，更多的体现了商法的强制性：2023-7-2第八讲商事登记制度 1.商事登记是导致商主体设
4、立、变更或终止商事登记是导致商主体设立、变更或终止的法律行为，其目的在于获得商主体的资格的法律行为，其目的在于获得商主体的资格和能力发生变化的结果和能力发生变化的结果 2.商事登记是一种要式法律行为，它必须按商事登记是一种要式法律行为，它必须按照法定要求将法定是想在法定主管机关办理；照法定要求将法定是想在法定主管机关办理；3.商事登记从本质上说，它是一种公法上的商事登记从本质上说，它是一种公法上的行为，它是国家利用公权干预商事活动的行行为，它是国家利用公权干预商事活动的行为。为。2023-7-2第八讲商事登记制度（三）商业登记制度的作用和意义：（三）商业登记制度的作用和意义：1、保护社会公共利
5、益。便于向其他企业界人士和社、保护社会公共利益。便于向其他企业界人士和社会公众提供有关商人重要的法律和经济信息，保护交会公众提供有关商人重要的法律和经济信息，保护交易安全。易安全。2、保障商人权益。昭示其营业信用。保障营利性主、保障商人权益。昭示其营业信用。保障营利性主体营业活动的规范化实施。体营业活动的规范化实施。3、保护公共利益。对从事商业活动的组织和个人的、保护公共利益。对从事商业活动的组织和个人的开业和经营实行国家监督，以保持社会经济秩序的稳开业和经营实行国家监督，以保持社会经济秩序的稳定；便于国家取得统计核算资料，以便实现经济宏观定；便于国家取得统计核算资料，以便实现经济宏观调控措施
6、；便于征税。调控措施；便于征税。2023-7-2第八讲商事登记制度 二、商业登记制度的沿革与发展二、商业登记制度的沿革与发展（一）古代：（一）古代：1、雏形：古罗马时代，、雏形：古罗马时代，“看板看板”、“贴札贴札”或或“引札引札”是登记制度的雏形；我国在唐代是登记制度的雏形；我国在唐代就规定经商必须于每年八月十五到京都领贴，就规定经商必须于每年八月十五到京都领贴，方能经营。方能经营。2、源头：中世纪意大利和地中海沿岸的商人、源头：中世纪意大利和地中海沿岸的商人组合制度，具备浓厚的身份法和习惯法属性。组合制度，具备浓厚的身份法和习惯法属性。2023-7-2第八讲商事登记制度（二）近代：（二）近
7、代：这一时期欧陆各国的登记制度实质上仅仅是这一时期欧陆各国的登记制度实质上仅仅是对中世纪商人习惯法的确认，是早期习惯法对中世纪商人习惯法的确认，是早期习惯法成文化的过程，起着承前启后的作用。成文化的过程，起着承前启后的作用。1673年的年的陆上商事条例陆上商事条例和法兰克福和法兰克福1666年年贸易法典贸易法典，不同程度上吸收了，不同程度上吸收了中世纪商人登记规则的内容中世纪商人登记规则的内容2023-7-2第八讲商事登记制度（三）现代：（三）现代：1、标志：、标志：1861年德国旧商法；年德国旧商法；德国商法典德国商法典第一编对商人资格和能力的第一编对商人资格和能力的取得、商事登记机关（地方
8、法院）、商事登取得、商事登记机关（地方法院）、商事登记事项、商事登记程序、商事登记薄、商业记事项、商事登记程序、商事登记薄、商业名称等内容都有详细的规定。名称等内容都有详细的规定。德国商法典德国商法典在在1897年经系统修改，形成年经系统修改，形成了新的立法体例。了新的立法体例。2023-7-2第八讲商事登记制度 2、我国商事登记制度、我国商事登记制度 1904年的大清商律草案，对商事注册登记作出了简年的大清商律草案，对商事注册登记作出了简单的规定；单的规定；1937年，国民政府制定了年，国民政府制定了商事登记法商事登记法 1950年，新中国发布年，新中国发布私营企业暂行条例私营企业暂行条例后
9、相继后相继发布了发布了关于公营企业和公私合营企业进行登记的关于公营企业和公私合营企业进行登记的指示指示工商企业登记管理试行办法工商企业登记管理试行办法 1988年政府发布，年政府发布，企业法人登记管理条例企业法人登记管理条例，废，废除了上述三个文件规定。除了上述三个文件规定。1994年，我国发布了年，我国发布了公司登记管理条例公司登记管理条例 2005年，我国发布了新的年，我国发布了新的公司登记管理条例公司登记管理条例 现在正在起草现在正在起草 商业登记法商业登记法 2023-7-2第八讲商事登记制度 三、商业登记的立法政策和原则：三、商业登记的立法政策和原则：（一）立法政策：（一）立法政策：
10、1、就强制性而言，分为强制登记主义和任意登记、就强制性而言，分为强制登记主义和任意登记主义。主义。（1）强制主义：指任何想从事营利性活动的当事）强制主义：指任何想从事营利性活动的当事人只有在履行了商事登记手续后才能取得商事主人只有在履行了商事登记手续后才能取得商事主体的资格，非经过登记不能取得商事能力，不得体的资格，非经过登记不能取得商事能力，不得从事任何商业活动，否则将构成非法商事行为。从事任何商业活动，否则将构成非法商事行为。据张国键据张国键商事法论商事法论，台湾曾长期采任意登记，台湾曾长期采任意登记，但但“为维护商业道德及诚信原则，防止商人虚设为维护商业道德及诚信原则，防止商人虚设行号，
11、倒闭诈骗，加强行政管理起见，改采强制行号，倒闭诈骗，加强行政管理起见，改采强制登记主义登记主义”；2023-7-2第八讲商事登记制度（2）任意主义：从事营利性活动的主体原则上）任意主义：从事营利性活动的主体原则上应该履行登记注册手续，但具有一定的灵活性，应该履行登记注册手续，但具有一定的灵活性，如偶尔从事商事活动的可以不必履行登记手续；如偶尔从事商事活动的可以不必履行登记手续；从事盈利性活动的当事人可以先开业，再登记；从事盈利性活动的当事人可以先开业，再登记；如未登记不得具有对抗第三人的效力等。如未登记不得具有对抗第三人的效力等。任意主义原则上也须履行登记，但有三方面补充任意主义原则上也须履行
12、登记，但有三方面补充和制约：其一，偶尔从事非连续性营利活动的可和制约：其一，偶尔从事非连续性营利活动的可不；其二，可先开业再登记；三是未经登记的不不；其二，可先开业再登记；三是未经登记的不具有对抗善意第三人的效力。具有对抗善意第三人的效力。2023-7-2第八讲商事登记制度 2、就核准标准，分为准则主义和许可主义。、就核准标准，分为准则主义和许可主义。前者一般实行形式审查和注册备案制度；前者一般实行形式审查和注册备案制度；后者则是实质审查和批准备案制度。后者则是实质审查和批准备案制度。2023-7-2第八讲商事登记制度（二）商业登记原则：（二）商业登记原则：1、强制登记原则：、强制登记原则：即
13、各种商事企业，要取得商人资格，必须登记。即各种商事企业，要取得商人资格，必须登记。在法国、德国、瑞士、意大利、日本等国以及在法国、德国、瑞士、意大利、日本等国以及现在的欧共体各国普遍采用。现在的欧共体各国普遍采用。2023-7-2第八讲商事登记制度 2、全面审查原则：、全面审查原则：即登记主管机关，对登记注册并不是简单地履即登记主管机关，对登记注册并不是简单地履行手续，而是要由国家登记主管机关全面审查行手续，而是要由国家登记主管机关全面审查登记的企业是否是一个经济实体，是否可以取登记的企业是否是一个经济实体，是否可以取得法人资格。得法人资格。德、法、瑞土等国和我国均实行此原则。德、法、瑞土等国
14、和我国均实行此原则。2023-7-2第八讲商事登记制度 审查内容主要是审查内容主要是:(1)经营项目是否法律规定；经营项目是否法律规定；(2)经营管理人员是否有经营能力；经营管理人员是否有经营能力；(3)审查资本是否符合规定的最低限额；审查资本是否符合规定的最低限额；(4)审查机构是否健全；审查机构是否健全；(5)审查公司的名称等。审查公司的名称等。2023-7-2第八讲商事登记制度 3、公开登记原则：、公开登记原则：即商人登记后，不论是开业登记、变更登即商人登记后，不论是开业登记、变更登记或注销登记，所有登记事项都要向社会记或注销登记，所有登记事项都要向社会公开，每个人都有权阅览、复制登记簿
15、上公开，每个人都有权阅览、复制登记簿上的内容，便之做到众所周知。的内容，便之做到众所周知。公开登记要通过以下渠道进行公开登记要通过以下渠道进行:(1)要在指定的报刊上由核准的法人公告；要在指定的报刊上由核准的法人公告；(2)在股东大会公开公司的经营状况；在股东大会公开公司的经营状况；(3)登记机关要向公众提供咨询服务。登记机关要向公众提供咨询服务。2023-7-2第八讲商事登记制度 四、四、商事登记的对象与登记管理机关商事登记的对象与登记管理机关（一）（一）商事登记的对象商事登记的对象1.商事登记的对象为商主体。商事登记的对象为商主体。2.我国法律将登记对象分类主要由两种方式：我国法律将登记对
16、象分类主要由两种方式：（1）三分法。将商主体分为公司、非公司企）三分法。将商主体分为公司、非公司企业、外商投资企业；业、外商投资企业；（2）二分法。将商主体分为具有法人资格的）二分法。将商主体分为具有法人资格的企业和不具有法人资格的企业。企业和不具有法人资格的企业。2023-7-2第八讲商事登记制度（二）商业登记的主管机关：（二）商业登记的主管机关：1、行政管理模式：、行政管理模式：A、英国由商业部管理，美国由各州政府管理，、英国由商业部管理，美国由各州政府管理，台湾一般登记归县市，公司登记归中央经济台湾一般登记归县市，公司登记归中央经济部；部；B、我国以行政机关作为主管机关，见、我国以行政机
17、关作为主管机关，见企业企业法人登记管理条例法人登记管理条例第第4条规定条规定:“企业法人登企业法人登记主管机关是国家工商行政管理局和地方各记主管机关是国家工商行政管理局和地方各级工商行政管理局。各项登记主管机关在上级工商行政管理局。各项登记主管机关在上级登记主管机关的领导下，依法履行职责，级登记主管机关的领导下，依法履行职责，不受非法干预不受非法干预”。2023-7-2第八讲商事登记制度 2、司法监督模式：、司法监督模式：（1）德国：在）德国：在18世纪初叶为维护商人道德世纪初叶为维护商人道德和信用，为确认公司的内外关系，便设了公和信用，为确认公司的内外关系，便设了公司登记簿、代表人登记簿、商
18、号登记簿。规司登记簿、代表人登记簿、商号登记簿。规定在地方法院专设登记法官，并置商业登记定在地方法院专设登记法官，并置商业登记簿办理商业登记。并且实行分片设立，在商簿办理商业登记。并且实行分片设立，在商业发达的省、州多设，在公司少的省、州少业发达的省、州多设，在公司少的省、州少设。设。2023-7-2第八讲商事登记制度（2）法国：法国商法典末对商业登记作规定。）法国：法国商法典末对商业登记作规定。直到直到1919年年3月月18日才以特别法作了规定，日才以特别法作了规定，亦采取在地方法院设置商业登记簿由亦采取在地方法院设置商业登记簿由“书记书记”在院长的监督下办理，此乃所谓在院长的监督下办理，此
19、乃所谓“地方商业地方商业登记簿登记簿”。后在。后在1935年年10月月30日又命令增设日又命令增设中央商业登记簿中央商业登记簿。这样对商业性公司的。这样对商业性公司的登记，实际上由司法和行政共同管理。登记，实际上由司法和行政共同管理。（3）瑞士的商业登记机关属司法警察部的一）瑞士的商业登记机关属司法警察部的一个部门。个部门。（4）日本在商法典第三章专设）日本在商法典第三章专设“商业登记商业登记”，后来在后来在1963年，又颁布了年，又颁布了商业登记法商业登记法，规定由裁判所管辖。规定由裁判所管辖。2023-7-2第八讲商事登记制度 3、民间自治模式：、民间自治模式：如荷兰等国由商会进行登记。如
20、荷兰等国由商会进行登记。他们认为商人不具有特殊的地位，商业登记他们认为商人不具有特殊的地位，商业登记仅为公众提供信息来源，所以由商会负责登仅为公众提供信息来源，所以由商会负责登记，从而具有非官方性。记，从而具有非官方性。2023-7-2第八讲商事登记制度 4、我国的商事登记管理机关、我国的商事登记管理机关 在我国，商事登记的管理机关是国家工商行在我国，商事登记的管理机关是国家工商行政管理机关。国家工商行政管理机关独立行政管理机关。国家工商行政管理机关独立行使登记管理权，并实行分级登记管理原则。使登记管理权，并实行分级登记管理原则。关于登记机关管理权的行使和监督所奉行的关于登记机关管理权的行使和
21、监督所奉行的原则：不同级别的工商机关独立行使职权；原则：不同级别的工商机关独立行使职权；但上级登记主管机关有权纠正下级登记主管但上级登记主管机关有权纠正下级登记主管机关不符合国家法律法规和政策规定的行为。机关不符合国家法律法规和政策规定的行为。2023-7-2第八讲商事登记制度（1）国家工商总局：国务院比准的全国性企）国家工商总局：国务院比准的全国性企业、国务院授权投资的企业、外资企业等业、国务院授权投资的企业、外资企业等 A 国务院国资委履行出资人职责的公司以及国务院国资委履行出资人职责的公司以及该公司设立并持股该公司设立并持股50%以上的股份公司以上的股份公司 B 外商投资的公司外商投资的
22、公司 C 依法应由国家工商总局登记的公司依法应由国家工商总局登记的公司 D 国家工商总局规定的应由其登记的其他公国家工商总局规定的应由其登记的其他公司司2023-7-2第八讲商事登记制度（2）省（自治区、直辖市）局：）省（自治区、直辖市）局：省（自治区、直辖市）国资委履行出资则职省（自治区、直辖市）国资委履行出资则职能的公司以及该公司设立并持有能的公司以及该公司设立并持有50%以上的以上的股份公司股份公司 省（自治区、直辖市）局应由其登记的自然省（自治区、直辖市）局应由其登记的自然人投资设立的公司人投资设立的公司 依法规定，应由省局登记的公司依法规定，应由省局登记的公司 国家工商总局授权登记的
23、其他公司国家工商总局授权登记的其他公司2023-7-2第八讲商事登记制度（3）市、县局：）市、县局：除了国家局和省局以外的其他公司除了国家局和省局以外的其他公司 国家局和省局授权登记的公司国家局和省局授权登记的公司2023-7-2第八讲商事登记制度 五、商事登记的事项五、商事登记的事项 1、绝对事项和相对事项、绝对事项和相对事项（1）绝对事项：必须登记的事项，乃当）绝对事项：必须登记的事项，乃当事人负有登记的义务，否则缺少该事项，事人负有登记的义务，否则缺少该事项，则不生法律效力。一般为企业主姓名、则不生法律效力。一般为企业主姓名、商号、目的、所在地、经管人等商号、目的、所在地、经管人等（2）
24、相对事项：是否登记由当事人自由）相对事项：是否登记由当事人自由决定，如果登记后则具有法律效力。如决定，如果登记后则具有法律效力。如个体商人的商号则属于相对登记的事项。个体商人的商号则属于相对登记的事项。2023-7-2第八讲商事登记制度 2、我国的登记事项、我国的登记事项 企业法人登记管理条例企业法人登记管理条例第九条规定主要登记第九条规定主要登记事项有：商业名称、住所、经营场所、法定代表事项有：商业名称、住所、经营场所、法定代表人、经济性质、经营范围、注册资金、经营期限、人、经济性质、经营范围、注册资金、经营期限、公司发起人等公司发起人等 公司登记管理条例公司登记管理条例第九条公司的登记事第
25、九条公司的登记事项包括：名称、住所、法定代表人、注册资本、项包括：名称、住所、法定代表人、注册资本、企业类型、经营范围、营业期限、有限责任公司企业类型、经营范围、营业期限、有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称。股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称。2023-7-2第八讲商事登记制度 1、商业名称、商业名称 2、住所、住所 3、法定代表人、法定代表人 4、注册资本、注册资本 5、主体类型、主体类型 6、经营范围、经营范围 7、经营期限、经营期限2023-7-2第八讲商事登记制度 六、商事登记的种类六、商事登记的种类（一）开业登记：（一）开业登记：企业法人登记管理条例企业法人登
26、记管理条例第十五条申请企业法人开第十五条申请企业法人开业登记，应当提交下列文件、证件：业登记，应当提交下列文件、证件：1、组建负责人签署的登记申请书；、组建负责人签署的登记申请书；2、主管部门或者审批机关的批准文件；、主管部门或者审批机关的批准文件；3、组织章程；、组织章程；4、资金信用证明、验资证明或者资金担保；、资金信用证明、验资证明或者资金担保；5、企业主要负责人的身份证明；、企业主要负责人的身份证明；6、住所和经营场所使用证明；、住所和经营场所使用证明；7、其他有关文件、证件。、其他有关文件、证件。2023-7-2第八讲商事登记制度（二）变更登记：（二）变更登记：企业法人登记管理条例企
27、业法人登记管理条例第十七条企业法人第十七条企业法人改变名称、住所、经营场所、法定代表人、经济改变名称、住所、经营场所、法定代表人、经济性质、经营范围、经营方式、注册资金、经营期性质、经营范围、经营方式、注册资金、经营期限，以及增设或者撤销分支机构，应当申请办理限，以及增设或者撤销分支机构，应当申请办理变更登记。变更登记。2023-7-2第八讲商事登记制度（三）注销登记：（三）注销登记：领取营业执照后满六个月没有开展任何活领取营业执照后满六个月没有开展任何活动或停止经营活动满一年的；动或停止经营活动满一年的；章程或协议中规定的营业期限届满或规定章程或协议中规定的营业期限届满或规定的解散事由出现；
28、的解散事由出现；商事主体资不抵债，经裁定破产的，等都商事主体资不抵债，经裁定破产的，等都应办理注销手续。应办理注销手续。2023-7-2第八讲商事登记制度（四）分支机构的登记（四）分支机构的登记 分支机构分支机构分公司分公司 分支机构的特点分支机构的特点 分支机构的登记包括：设立登记、变更登分支机构的登记包括：设立登记、变更登记和注销登记记和注销登记2023-7-2第八讲商事登记制度 七、商事登记的程序七、商事登记的程序 主要分为下列几个阶段：主要分为下列几个阶段：1.申请：商事主体的法定代表人、组建人负责申请，并申请：商事主体的法定代表人、组建人负责申请，并作成申请书，签名盖章作成申请书，签
29、名盖章 2.受理：在申请人将需要提交的各项申请文件准备齐全受理：在申请人将需要提交的各项申请文件准备齐全后，登记机关才予以受理。后，登记机关才予以受理。3.审查：申请登记的事项必须真实合法，在受理后，就审查：申请登记的事项必须真实合法，在受理后，就需要对登记申请书以及其他有关文件进行审查。需要对登记申请书以及其他有关文件进行审查。4.核准发照：登记机关在规定的期限内作出核准或不核核准发照：登记机关在规定的期限内作出核准或不核准的决定，如果核准，则在规定的期限内颁发有关的证准的决定，如果核准，则在规定的期限内颁发有关的证明。明。5.公告：在审查核准后，应当又登记主管机关将登记的公告：在审查核准后
30、，应当又登记主管机关将登记的事项进行公告，公之于众。事项进行公告，公之于众。2023-7-2第八讲商事登记制度 关于商事登记中的审查关于商事登记中的审查 1、形式审查。日本采纳，英美法国家采纳、形式审查。日本采纳，英美法国家采纳 即登记机关只对申请者提交的申请从形式是即登记机关只对申请者提交的申请从形式是否符合法律要求的角度进行审查，而不对登否符合法律要求的角度进行审查，而不对登记事项的真伪进行核实。记事项的真伪进行核实。这种登记的公信力比较弱。这种登记的公信力比较弱。2023-7-2第八讲商事登记制度 2、实质审查。、实质审查。登记机关不仅对申请者提交的申请从形式登记机关不仅对申请者提交的申
31、请从形式上审查是否合法，还对申请事项进行核实，上审查是否合法，还对申请事项进行核实，以保证登记事项的法律效力。以保证登记事项的法律效力。凡是经过登记的事项，就有证明其真实的凡是经过登记的事项，就有证明其真实的效力，具有很强的公信力。效力，具有很强的公信力。2023-7-2第八讲商事登记制度 3、折中审查。、折中审查。即登记机关对登记事项某些重要事项进行即登记机关对登记事项某些重要事项进行审查，如发现不符合的则不予登记。但即审查，如发现不符合的则不予登记。但即使是已经登记的事项也不能推定其完全真使是已经登记的事项也不能推定其完全真实，登记事项的真伪最终还又执行机关加实，登记事项的真伪最终还又执行
32、机关加以裁定。以裁定。2023-7-2第八讲商事登记制度 4、我国的登记、我国的登记（1）实质审查主义，登记机关对申请人提交的文件、）实质审查主义，登记机关对申请人提交的文件、证件等文件的真实性、合法性和有效性进行核实。登证件等文件的真实性、合法性和有效性进行核实。登记机关必须履行核实的义务，申请人必须提交真实材记机关必须履行核实的义务，申请人必须提交真实材料并进行配合的义务。但现实中，却流于形式。料并进行配合的义务。但现实中，却流于形式。（2）折中主义）折中主义 2004年年6月国家工商总局颁布了月国家工商总局颁布了企业登记程序规定企业登记程序规定第第9条规定：条规定：“登记机关收到登记申请
33、后，应对申请登记机关收到登记申请后，应对申请材料是否齐全，是否符合法定形式进行审查。材料是否齐全，是否符合法定形式进行审查。”第第11条规定条规定“企业登记机关认为需要对申请材料的企业登记机关认为需要对申请材料的实质内容进行核实的，应派两名以上工作人员，对申实质内容进行核实的，应派两名以上工作人员，对申请材料予以核实请材料予以核实”2023-7-2第八讲商事登记制度 关于核准发照的时效规定：关于核准发照的时效规定：1、申请人到场申请的、申请人到场申请的 2、信函方式申请而受理的、信函方式申请而受理的 3、电报、电传、电子数据等方式、电报、电传、电子数据等方式 4、不予登记、不予登记 5、需要核
34、实材料的、需要核实材料的2023-7-2第八讲商事登记制度 关于商事登记公告关于商事登记公告 公告目的公告目的 公告机关公告机关 公告形式公告形式 公告内容公告内容2023-7-2第八讲商事登记制度 八、八、商事登记的效力与监督管理商事登记的效力与监督管理（一）（一）商事登记的效力商事登记的效力 在我国，商事登记是商主体取得商事经营活在我国，商事登记是商主体取得商事经营活动资格的前提条件。我国法律严禁未经登记动资格的前提条件。我国法律严禁未经登记的无证照的经营行为。合法有效的商事登记的无证照的经营行为。合法有效的商事登记必然对第三人产生效力。必然对第三人产生效力。2023-7-2第八讲商事登记
35、制度 1、创设法律关系的效力、创设法律关系的效力 登记是取得经营资格的前提条件，未经登登记是取得经营资格的前提条件，未经登记不得以商事主体身份从事营利活动。记不得以商事主体身份从事营利活动。2023-7-2第八讲商事登记制度 2、免责的效力、免责的效力 基于商事变更登记或者废止登记，商事主基于商事变更登记或者废止登记，商事主体将获得部分或者全部免除责任。体将获得部分或者全部免除责任。2023-7-2第八讲商事登记制度 3、公示的效力、公示的效力 即经过登记的内容，应推定其具有相应的即经过登记的内容，应推定其具有相应的法律效力，善意第三人根据登记事项所为法律效力，善意第三人根据登记事项所为的行为
36、，应当具有法律效力。的行为，应当具有法律效力。2023-7-2第八讲商事登记制度 1、积极效力、积极效力 登记事项经过登记和公告后，可以对抗对抗第登记事项经过登记和公告后，可以对抗对抗第三人。三人。“登记的权利存在，不登记的权利不存在登记的权利存在，不登记的权利不存在”（1）商人营业资格的取得）商人营业资格的取得（2）商人企业法人资格的取得）商人企业法人资格的取得2023-7-2第八讲商事登记制度 2、消极效力、消极效力 应登记事项，如果没有登记，不对对抗善应登记事项，如果没有登记，不对对抗善意第三人。意第三人。2023-7-2第八讲商事登记制度 3、特殊效力、特殊效力 对商号的登记，获得商号
37、专用权对商号的登记，获得商号专用权 对公司的登记。公司的设立、合并和分立对公司的登记。公司的设立、合并和分立须根据登记而生效，如果没有登记，不得须根据登记而生效，如果没有登记，不得享有商人权利，但必须承担商人义务享有商人权利，但必须承担商人义务2023-7-2第八讲商事登记制度（二）（二）商事登记的监督管理商事登记的监督管理 1、商事登记的监督管理一般分为两种方式：、商事登记的监督管理一般分为两种方式：（1）社会公众的监督管理）社会公众的监督管理（2）登记主管机关的监督管理。）登记主管机关的监督管理。2023-7-2第八讲商事登记制度 4、情况不实登记的效力、情况不实登记的效力（1）商法根据）
38、商法根据“禁止反言禁止反言”和和“外观主义外观主义”的原理，认定在登记簿上做出的公示的一的原理，认定在登记簿上做出的公示的一方，在其后的商业活动中，只要第三方处方，在其后的商业活动中，只要第三方处于善意，他必须对第三方遵守自己的声明。于善意，他必须对第三方遵守自己的声明。（2）如果登记不实，不仅不能对抗善意第）如果登记不实，不仅不能对抗善意第三人，还要受到一定的处罚。三人，还要受到一定的处罚。2023-7-2第八讲商事登记制度 2、登记主管部门监管内容、登记主管部门监管内容（1）建立企业档案）建立企业档案（2）进行年检）进行年检（3）证照管理）证照管理（4）对营业活动进行监管）对营业活动进行监
39、管2023-7-2第八讲商事登记制度 3、对违反商事登记的处罚、对违反商事登记的处罚（1）未经登记擅自开业经营）未经登记擅自开业经营（2）申请登记隐瞒真实情况，弄虚作假）申请登记隐瞒真实情况，弄虚作假（3）擅自改变主要登记事项）擅自改变主要登记事项（4）超出核准登记的经营范围和方式从事经营）超出核准登记的经营范围和方式从事经营（5）侵犯企业法人名称权）侵犯企业法人名称权（6）伪造、涂改、出租、出借、转让、出卖营业执照的）伪造、涂改、出租、出借、转让、出卖营业执照的（7）抽逃、转移资金或隐匿财产逃避债务）抽逃、转移资金或隐匿财产逃避债务（8）不按规定办理注销登记）不按规定办理注销登记（9）不按规
40、定报送年检报告书的办理年检的）不按规定报送年检报告书的办理年检的（10）拒绝监督检查或接受监督检查中弄虚作假）拒绝监督检查或接受监督检查中弄虚作假2023-7-2第八讲商事登记制度 九、我国商事登记制度的现状与问题九、我国商事登记制度的现状与问题 1、现状、现状（1）没有统一的商事登记法，有关商事登记的制度散落在）没有统一的商事登记法，有关商事登记的制度散落在各种法律法规之中，如各种法律法规之中，如企业法人登记管理条例企业法人登记管理条例、公公司登记管理条例司登记管理条例、企业名称登记管理规定企业名称登记管理规定、企业企业法人登记公告管理办法法人登记公告管理办法等。等。（2）我国的商事登记普遍
41、适用一切营利性主体。凡是在我）我国的商事登记普遍适用一切营利性主体。凡是在我国境内取得营利性主体资格或商事能力的，必须履行工商国境内取得营利性主体资格或商事能力的，必须履行工商登记手续。我的商事登记主体包括：企业登记（法人企业登记手续。我的商事登记主体包括：企业登记（法人企业和非法人企业）和个体工商户登记和非法人企业）和个体工商户登记（3）我国商事登记制度中的）我国商事登记制度中的“商事商事”的范围非常的广泛。的范围非常的广泛。农业、林业、渔业和水利、工业、建筑业、交通运输、仓农业、林业、渔业和水利、工业、建筑业、交通运输、仓储业、饮食业、房地产、金融保险业等，还包括具有法人储业、饮食业、房地
42、产、金融保险业等，还包括具有法人资格从事企业化经营的事业单位和从事经营活动的科技性资格从事企业化经营的事业单位和从事经营活动的科技性社会团体，反具有法人资格的公用事业、卫生、教育、体社会团体，反具有法人资格的公用事业、卫生、教育、体育、文化艺术等都必须进行登记育、文化艺术等都必须进行登记2023-7-2第八讲商事登记制度 2、缺陷、缺陷（1）分散的立法体系在立法和司法实践中都产生）分散的立法体系在立法和司法实践中都产生了许多的问题，了许多的问题，如不利于商事主体遵守法律和执行法律，不同主体如不利于商事主体遵守法律和执行法律，不同主体适用不同的法律，不同的登记制度在内容上也有区适用不同的法律，不
43、同的登记制度在内容上也有区别，造成了商事主体在登记方面的实际的不平等别，造成了商事主体在登记方面的实际的不平等 如分散的立法既造成了法律文件的相互交叉重叠。如分散的立法既造成了法律文件的相互交叉重叠。如分散式的立法容易使诸多法律文件之间产生矛盾。如分散式的立法容易使诸多法律文件之间产生矛盾。解决：采用系统化的立法，制定统一的商事登记法，解决：采用系统化的立法，制定统一的商事登记法，构件商事登记的有机体系，彻底解决先行分散立法构件商事登记的有机体系，彻底解决先行分散立法的冲突、重叠和缺漏等问题。的冲突、重叠和缺漏等问题。2023-7-2第八讲商事登记制度（2）现行的立法过于注重管理，而疏忽效率。
44、）现行的立法过于注重管理，而疏忽效率。所需要审批和核准要求过多，不利于申请人以所需要审批和核准要求过多，不利于申请人以便捷的方式进入市场从事交易，同时也增加了便捷的方式进入市场从事交易，同时也增加了登记机关的工作量。登记机关的工作量。解决：应简化登记手续，为主体进入市场创造解决：应简化登记手续，为主体进入市场创造条件。如该登记制度为备案制度，或直接登记条件。如该登记制度为备案制度，或直接登记制度制度2023-7-2第八讲商事登记制度（3）具体制度方面的完善。）具体制度方面的完善。如登记机关或工作人员的过错致当事人损失的，如登记机关或工作人员的过错致当事人损失的，如何确定责任的问题如何确定责任的
45、问题 如登记和公告的效力以及登记的更正和注销的如登记和公告的效力以及登记的更正和注销的问题问题 有关商事登记文件管理的问题有关商事登记文件管理的问题 与登记有关的争议与处理的问题与登记有关的争议与处理的问题2023-7-2第八讲商事登记制度 1 深圳市鑫某担保有限公司非法登记代理案深圳市鑫某担保有限公司非法登记代理案 经查，该公司自年月起，共为户经查，该公司自年月起，共为户企业办结开业或增资的登记手续，户企业正在企业办结开业或增资的登记手续，户企业正在办理尚未通过核准，涉案企业达户，为涉案办理尚未通过核准，涉案企业达户，为涉案企业垫付注册资本金合计万元。目前福田企业垫付注册资本金合计万元。目前
46、福田公安分局已刑拘该公司法人。公安分局已刑拘该公司法人。2 深圳市启某贸易公司虚报注册资本案深圳市启某贸易公司虚报注册资本案 经查，该公司法人孔某、股东熊某花费经查，该公司法人孔某、股东熊某花费元，由中介垫资万元作为注册资本骗取公司登元，由中介垫资万元作为注册资本骗取公司登记。年月，孔某某、熊某分别以虚报注册记。年月，孔某某、熊某分别以虚报注册资本罪被判处有期徒刑年。资本罪被判处有期徒刑年。2023-7-2第八讲商事登记制度 3 深圳市金某达工程担保有限公司虚报注册资本深圳市金某达工程担保有限公司虚报注册资本案案 经查，年，该公司法人何某、股东徐经查，年，该公司法人何某、股东徐某通过中介人员使
47、用虚假房屋租赁合同申请公司某通过中介人员使用虚假房屋租赁合同申请公司住所变更登记，并由中介垫资将注册资本从住所变更登记，并由中介垫资将注册资本从万元增至万元。目前公安部门正立案万元增至万元。目前公安部门正立案侦查。侦查。4 深圳市某兴贸易有限公司骗取登记案深圳市某兴贸易有限公司骗取登记案 经查，该公司在年月日申请设立经查，该公司在年月日申请设立登记时，使用周某已遗失的身份证并假冒其签名，登记时，使用周某已遗失的身份证并假冒其签名，伪造相关登记申请材料，取得设立登记。市工商伪造相关登记申请材料，取得设立登记。市工商局依据局依据公司法公司法规定撤销该公司的设立登记。规定撤销该公司的设立登记。202
48、3-7-2第八讲商事登记制度 5 深圳市英某科技有限公司骗取变更登记案深圳市英某科技有限公司骗取变更登记案 年月日，深圳市英某科技有限公年月日，深圳市英某科技有限公司申请办理变更登记。法人由高某变更为韩某，注册资司申请办理变更登记。法人由高某变更为韩某，注册资本由万元变更为万元，股东由高某、张某本由万元变更为万元，股东由高某、张某变更为高某、张某及韩某，经理由张某变更为韩某。对变更为高某、张某及韩某，经理由张某变更为韩某。对于此次变更，张某与其他股东意见不一，无法达成共识，于此次变更，张某与其他股东意见不一，无法达成共识，高某即在公司变更登记申请相关资料上伪造张某签名，高某即在公司变更登记申请
49、相关资料上伪造张某签名，并使用假公章取得公司变更登记。市工商局责令该公司并使用假公章取得公司变更登记。市工商局责令该公司在个月内改正违法行为，撤销其变更登记，并处罚金在个月内改正违法行为，撤销其变更登记，并处罚金万元。万元。6 深圳市某典会会计师事务所有限公司提供虚假验资深圳市某典会会计师事务所有限公司提供虚假验资报告案报告案 经查，深圳市某典会计师事务所有限公司在为深圳经查，深圳市某典会计师事务所有限公司在为深圳市某之旅旅游服务有限公司、深圳市潮某珠宝有限公司市某之旅旅游服务有限公司、深圳市潮某珠宝有限公司验资时，经办的注册会计师没有按规定到银行询证，而验资时，经办的注册会计师没有按规定到银
50、行询证，而是委派公司员工余某代办，并伪造股东出资交款凭证和是委派公司员工余某代办，并伪造股东出资交款凭证和银行征询函，出具虚假验资报告。另经市财政局证实，银行征询函，出具虚假验资报告。另经市财政局证实，该公司因缺乏必备条件，已于年月日被该公司因缺乏必备条件，已于年月日被撤回设立的行政许可。根据规定，市工商局对该公司作撤回设立的行政许可。根据规定，市工商局对该公司作出没收违法所得、吊销营业执照并处元罚款的出没收违法所得、吊销营业执照并处元罚款的处罚决定。处罚决定。2023-7-2第八讲商事登记制度 7 深圳市某药房有限公司逾期年检案深圳市某药房有限公司逾期年检案 经查，该公司负责年检工作人员贪图
