1、项目四项目四 合同的变更合同的变更教学目标教学目标o 1.能力目标能力目标o 培养正确变更合同和解决合同变更纠纷的能培养正确变更合同和解决合同变更纠纷的能力力o 2.知识目标知识目标o 理解和掌握合同变更的法律制度理解和掌握合同变更的法律制度练习o 案情介绍：案情介绍： 我国某外贸公司与西欧一客户签订一笔工艺品的我国某外贸公司与西欧一客户签订一笔工艺品的出口合同。合同订明内包装盒由客户免费提供。距出口合同。合同订明内包装盒由客户免费提供。距合同规定的交货期前三个月时，公司去电通知客户合同规定的交货期前三个月时，公司去电通知客户“货将备妥，请速提供内包装盒货将备妥，请速提供内包装盒”，客户未作答
2、复。，客户未作答复。一个月后，客户来到上海，公司外销员当面向客户一个月后，客户来到上海，公司外销员当面向客户再次提出：再次提出：“货已备妥，请即提供内包装盒。货已备妥，请即提供内包装盒。”客客户答称：户答称：“盒子已在香港印刷，两星期内即可发盒子已在香港印刷，两星期内即可发货货”。但是两个星期后，包装盒仍毫无消息。公司。但是两个星期后，包装盒仍毫无消息。公司再次发电催促：再次发电催促：“货已备妥，工厂急等内包装盒进货已备妥，工厂急等内包装盒进行包装。行包装。”三天后，公司又发电传称：三天后，公司又发电传称：“货妥急等货妥急等内包装盒，否则货将无法按期装运。内包装盒，否则货将无法按期装运。”对这
3、两份电对这两份电传，客户均未答复。传，客户均未答复。 o 几天以后，该客户派了一位远东分公司的代表来几天以后，该客户派了一位远东分公司的代表来公司看货。公司向其反映产品均已做好，由于对方公司看货。公司向其反映产品均已做好，由于对方未提供内包装盒，现在未提供内包装盒，现在10001000多平方米的车间堆满了多平方米的车间堆满了对方订购的产品，严重影响了公司的正常生产；而对方订购的产品，严重影响了公司的正常生产；而且，因对方连内包装盒的规格尺码也未通知工厂，且，因对方连内包装盒的规格尺码也未通知工厂，使工厂无法预订外包装箱，势必影响按期交货。该使工厂无法预订外包装箱，势必影响按期交货。该代表在看了
4、产品以后，当场表示：代表在看了产品以后，当场表示：“内包装印刷来内包装印刷来不及，不再提供，可由公司自行解决。不及，不再提供，可由公司自行解决。”并指明用并指明用无印刷的单瓦楞纸盒。公司当即按该代表意见办妥无印刷的单瓦楞纸盒。公司当即按该代表意见办妥纸盒，进行包装，进仓待运。纸盒，进行包装，进仓待运。o 在合同规定的装运期前一个月，客户突然来电：在合同规定的装运期前一个月，客户突然来电：“此批货物仍应用我方提供的包装。此批货物仍应用我方提供的包装。”公司收电后公司收电后当即回电客户，说明货已按对方远东分公司代表意当即回电客户，说明货已按对方远东分公司代表意见包装完毕，进仓待运，无法更改。客户回
5、电承认见包装完毕，进仓待运，无法更改。客户回电承认远东分公司代表同意外贸公司用自己的包装是出于远东分公司代表同意外贸公司用自己的包装是出于好意，旨在解决工厂困难。现由于用户坚持要用有好意，旨在解决工厂困难。现由于用户坚持要用有印刷的包装盒，事出无奈，要求我方理解和合作，印刷的包装盒，事出无奈，要求我方理解和合作，但经济损失不能承担。包装一定要改，否则将不履但经济损失不能承担。包装一定要改，否则将不履行合同。在这种情况下，公司考虑到该商人为老客行合同。在这种情况下，公司考虑到该商人为老客户、大客户，关系不宜搞僵。另外，该商品为常销户、大客户，关系不宜搞僵。另外，该商品为常销商品，换下来的包装盒仍
6、可用于包装同类商品外销。商品，换下来的包装盒仍可用于包装同类商品外销。据此，同意客户要求，重新换包装。据此，同意客户要求，重新换包装。 任务：o 根据以上案情分析：根据以上案情分析：o 1.1.外贸公司的做法是否妥当？为什么？外贸公司的做法是否妥当？为什么？o 2.2.外贸公司怎样才能最大限度地维护自己的外贸公司怎样才能最大限度地维护自己的合法权益？为什么？合法权益？为什么？法律依据o 合同法合同法第七十七条当事人协商一致，第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。可以变更合同。o 民法通则民法通则第第115条规定，条规定，合同的变更合同的变更或者解除，不影响当事人要求赔偿损失的权或者解除，不影
7、响当事人要求赔偿损失的权利。利。“练习o 承租人租了房子后就把房子装修了一下，本来租承租人租了房子后就把房子装修了一下，本来租赁合同中约定，由承租人承担恢复原状的装修义务，赁合同中约定，由承租人承担恢复原状的装修义务，但当租约到期后，承租人要求退租，出租人就说，但当租约到期后，承租人要求退租，出租人就说，如果你给恢复装修的费用，那么我就帮你恢复原状如果你给恢复装修的费用，那么我就帮你恢复原状并给承租人报了个恢复原状的价格，于是，承租人并给承租人报了个恢复原状的价格，于是，承租人把钱给了出租人。但后来出租人又说，原来报的那把钱给了出租人。但后来出租人又说，原来报的那个价现在做不了，不做了。个价现
8、在做不了，不做了。o 那么现在应由谁履行恢复原状的义务呢？那么现在应由谁履行恢复原状的义务呢？o 对此案有两种意见：对此案有两种意见：1.双方就原合同进行了变更，恢复原状的双方就原合同进行了变更，恢复原状的义务已经转移给出租人，所以最后还是由出义务已经转移给出租人，所以最后还是由出租人恢复原状。租人恢复原状。2.因为承租人是给付了报酬，出租人才帮因为承租人是给付了报酬，出租人才帮他做，实际上承租人只是委托出租人做，恢他做，实际上承租人只是委托出租人做，恢复原状的义务仍然在承租人。复原状的义务仍然在承租人。如何看待这两种意见？如何看待这两种意见？法律依据o 合同法合同法第第77条条当事人协商一致
9、，可当事人协商一致，可以变更合同。以变更合同。练习练习o 甲、乙双方在甲、乙双方在20022002年年2 2月月7 7日订立买卖鱼粉的合同，日订立买卖鱼粉的合同，约定每吨约定每吨30003000元，由丙方为乙方付款提供保证担保。元，由丙方为乙方付款提供保证担保。同年同年4 4月月5 5日，甲、乙双方又约定每吨日，甲、乙双方又约定每吨38003800元。根据元。根据已知条件，下列观点正确的是（）已知条件，下列观点正确的是（）o A.A.甲、乙变更原买卖合同，不适用要约和承诺的规甲、乙变更原买卖合同，不适用要约和承诺的规则则o B.B.甲、乙变更买卖合同，为更新甲、乙变更买卖合同，为更新o C.C
10、.甲、乙变更买卖合同，保证人丙方不知情，丙方甲、乙变更买卖合同，保证人丙方不知情，丙方免除保证责任免除保证责任o D.D.甲、乙变更买卖合同，丙方不知情，但丙方不免甲、乙变更买卖合同，丙方不知情，但丙方不免责责答案：Do 本练习考查合同的变更。本练习考查合同的变更。o 双方协议变更合同，是以第二个合同变更第一个合双方协议变更合同，是以第二个合同变更第一个合同，第二个合同也是合同，适用要约和承诺的规则。同，第二个合同也是合同，适用要约和承诺的规则。故故A项排除。项排除。o 更新不同于变更，更新产生新的给付，即产生新的更新不同于变更，更新产生新的给付，即产生新的合同，故排除合同，故排除B项。项。o
11、 担保法解释担保法解释第第30条第条第1款规定：款规定：“保证期间，保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人书面同意的，如果减等内容作了变动，未经保证人书面同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的。保证人承担保证责任；如果加重债务人的债务的。保证人对加重的部分不承担保证责任。对加重的部分不承担保证责任。”故排除故排除C项，肯项，肯定定D项。项。练习练习o 关于合同变更，下列观点正确的是（）关于合同变更，下列观点正确
12、的是（）o A.标的物失去同一性，不是变更，而是更新标的物失去同一性，不是变更，而是更新o B.无效合同不存在变更的问题无效合同不存在变更的问题o C.当事人可以协商一致变更合同，一方也可当事人可以协商一致变更合同，一方也可以依据法律的规定通知对方变更合同以依据法律的规定通知对方变更合同o D.合同主体的变更属于合同转让合同主体的变更属于合同转让【答案】ABCDo 【解析】本题考查合同的变更。【解析】本题考查合同的变更。o 更新是消灭旧债务产生新债务，两项债务之间没有更新是消灭旧债务产生新债务，两项债务之间没有连续性。故连续性。故A项正确。项正确。o 变更的前提是合同有效。故肯定变更的前提是合
13、同有效。故肯定B项。项。o 合同法规定了单方变更权，如第合同法规定了单方变更权，如第308条的规定：条的规定：“在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失。的损失。”故故C项正确。项正确。o 严格意义的合同变更是对内容的局部调整。故严格意义的合同变更是对内容的局部调整。故D项项正确。正确。合同变更的概念和特点合同变更的概念和特点o 合同变更有狭义和广义之分。合同变更有狭义和
14、广义之分。o （一）广义的合同变更（一）广义的合同变更o 广义的合同变更，除包括合同内容的变更以外，还广义的合同变更，除包括合同内容的变更以外，还包括合同主体的变更，即由新的主体取代原合同的包括合同主体的变更，即由新的主体取代原合同的某一主体，这实质上是合同的转让。某一主体，这实质上是合同的转让。o 合同内容的变更，是当事人之间民事关系的某种变合同内容的变更，是当事人之间民事关系的某种变化，它是本质意义上的变更，而合同主体的变更，化，它是本质意义上的变更，而合同主体的变更，则是合同某一主体与新的主体建立民事权利义务关则是合同某一主体与新的主体建立民事权利义务关系，因此，它不是本质意义上的变更。
15、系，因此，它不是本质意义上的变更。o 狭义的变更狭义的变更o 狭义的变更是指合同内容的某些变化，是在主体不狭义的变更是指合同内容的某些变化，是在主体不变、标的不变、法律性质不变的条件下，在合同没变、标的不变、法律性质不变的条件下，在合同没有履行或没有完全履行之前，由于一定的原因，由有履行或没有完全履行之前，由于一定的原因，由当事人对合同约定的权利义务进行局部调整。当事人对合同约定的权利义务进行局部调整。o 这种调整，通常表现为对合同某些条款的修改或补充。这种调整，通常表现为对合同某些条款的修改或补充。o 合同变更既可能是合同标的的变更，比如，买康佳牌合同变更既可能是合同标的的变更，比如，买康佳
16、牌彩电改为买长虹牌彩电，也可能是合同标的数量的增彩电改为买长虹牌彩电，也可能是合同标的数量的增加或者减少，比如，本来计划租赁十间办公用房，后加或者减少，比如，本来计划租赁十间办公用房，后改为租五间。改为租五间。o 既可能是履行地点由北京改为上海，也既可能是履行地点由北京改为上海，也可能是履行方式的改变，比如，原订出可能是履行方式的改变，比如，原订出卖人送货后改为买受人自己提货。卖人送货后改为买受人自己提货。o 既可能是合同履行期的提前或者延期，既可能是合同履行期的提前或者延期，也可能是违约责任的重新约定。也可能是违约责任的重新约定。o 当事人给付价款或者报酬的调整更是当事人给付价款或者报酬的调
17、整更是合同变更的主要原因。此外，合同担保合同变更的主要原因。此外，合同担保条款以及解决争议方式的变化也会导致条款以及解决争议方式的变化也会导致合同的变更。合同的变更。 合同变更的种类合同变更的种类o （一）合意变更（一）合意变更o 1、合意变更的含义、合意变更的含义o 合意变更，是当事人协商一致对原合同进行变合意变更，是当事人协商一致对原合同进行变更。更。o 合同法合同法第第77条第条第1款规定：款规定：当事人协商当事人协商一致，可以变更合同。一致，可以变更合同。“o 合意变更，是当事人以新的合同变更原合同，合意变更，是当事人以新的合同变更原合同，该新合同适用要约和承诺的程序。该新合同有该新合
18、同适用要约和承诺的程序。该新合同有无效事由或者撤销事由的，仍确认无效或者予无效事由或者撤销事由的，仍确认无效或者予以撤销。以撤销。o 2 2、合意变更的形式、合意变更的形式o 合同法合同法对合意变更的外在形式未作特殊对合意变更的外在形式未作特殊要求。要求。o 变更原合同的合意也是合同，它可以是书面变更原合同的合意也是合同，它可以是书面形式，也可以是口头形式，也可以是行为。形式，也可以是口头形式，也可以是行为。一般来说，变更书面合同应当采用书面形式。一般来说，变更书面合同应当采用书面形式。双方一致的行为，可以变更已经达成的书面双方一致的行为，可以变更已经达成的书面合同（参照合同（参照合同法合同法
19、第第3636条）。条）。未变更的推定未变更的推定o 合同法合同法第第78条规定：条规定：“当事人对合同变更的内容当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。约定不明确的，推定为未变更。”o 比如，甲方向乙方订购比如，甲方向乙方订购100台空调，交货期为台空调，交货期为5月月30日。由于当年暑期提前到来，甲方提出要求交货期改日。由于当年暑期提前到来，甲方提出要求交货期改为为5月月15日。但是乙方货源很紧张，经过双方反复协日。但是乙方货源很紧张，经过双方反复协商，乙方仅答应根据当时的货源情况，尽量提前交货。商，乙方仅答应根据当时的货源情况，尽量提前交货。由于双方当事人对具体的交货期没有明确做
20、出变更的由于双方当事人对具体的交货期没有明确做出变更的约定，所以，在这种情况下推定为合同未变更。乙方约定，所以，在这种情况下推定为合同未变更。乙方未在未在5月月15日交货，其行为不构成违约。日交货，其行为不构成违约。o 但但合同法合同法第第78条表述得不严谨。例如条表述得不严谨。例如买卖合同的甲乙双方协商将标的物的单价降买卖合同的甲乙双方协商将标的物的单价降低。后双方发生争议，甲方（出卖人）主张：低。后双方发生争议，甲方（出卖人）主张：“我当时同意将我当时同意将100元的单价降低到元的单价降低到95元。元。”乙方（买受人）主张：乙方（买受人）主张：“你当时同意你当时同意将将100元的单价降低到
21、元的单价降低到90元。元。”o 此时变更的内容并不明确。如果按此时变更的内容并不明确。如果按合同法合同法第第78条的规定，则视为没有变更，仍应按条的规定，则视为没有变更，仍应按100元的单价执行。但就此案而言，适用了元的单价执行。但就此案而言，适用了第第78条又违反了诚实信用原则。以诚实信条又违反了诚实信用原则。以诚实信用原则为指导，结合当事人变更合同的目的，用原则为指导，结合当事人变更合同的目的，对当事人的意思表示进行解释，应认定合同对当事人的意思表示进行解释，应认定合同价款变更为价款变更为95元。元。（二）单方变更（变更权）（二）单方变更（变更权）o 单方变更就是合同当事人一方依法变更合同
22、的行为。单方变更就是合同当事人一方依法变更合同的行为。o 变更权是指一方依法享有的单方通知对方变更合同变更权是指一方依法享有的单方通知对方变更合同的权利。的权利。o 在在合同法合同法颁布之前，我国法律并没有规定单方颁布之前，我国法律并没有规定单方变更权。变更权。合同法合同法则有变更权的规定，如第则有变更权的规定，如第308308条规定：条规定： 在承运人将货物交付收货人之前，托运在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到
23、的损失。因此受到的损失。“ “ o单方变更权是形成权，变更的意思表单方变更权是形成权，变更的意思表示送达至相对人时，合同即发生变更，示送达至相对人时，合同即发生变更，不依赖于相对人同意的意思表示。不依赖于相对人同意的意思表示。o这种变更权，要依照法律的特殊规定这种变更权，要依照法律的特殊规定行使，是以损害赔偿作为代价的。行使，是以损害赔偿作为代价的。合同变更的法律效力合同变更的法律效力o （一）合同变更对合同权利义务的影响（一）合同变更对合同权利义务的影响o 合同变更，是合同部分权利义务的变化，未合同变更，是合同部分权利义务的变化，未变更的部分继续有效。如无特约，变更只向变更的部分继续有效。如
24、无特约，变更只向将来发生效力，已经履行的部分继续保持效将来发生效力，已经履行的部分继续保持效力。因此，合同变更后一般不发生财产返还力。因此，合同变更后一般不发生财产返还的问题。的问题。o （二）合同变更与损失赔偿、违约责任（二）合同变更与损失赔偿、违约责任o 民法通则民法通则第第115条规定，条规定，合同的变更或者解合同的变更或者解除，不影响当事人要求赔偿损失的权利。除，不影响当事人要求赔偿损失的权利。“o 在当事人协议变更时，如果合同的变更会给一方在当事人协议变更时，如果合同的变更会给一方当事人造成损失，双方应就损失的处理作出约定。如当事人造成损失，双方应就损失的处理作出约定。如无约定，因变
25、更合同受益的一方，应当向对方补偿。无约定，因变更合同受益的一方，应当向对方补偿。o 因一方违约而协商变更合同的，并不因为变更了合因一方违约而协商变更合同的，并不因为变更了合同而免除了违约人的责任。同而免除了违约人的责任。 主合同变更对保证的影响主合同变更对保证的影响o 按照按照担保法担保法第第24条的规定条的规定债权人与债债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。照约定。 o 最高人民法院最高
26、人民法院关于适用中华人民共和国担保关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释法若干问题的解释第第30条指出：条指出：保证期间，保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。债权人与债务人对主合重的部分不承担保证责任。债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。债权证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履行人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履行的，保证人仍应当承担保证责任。的，保证人仍应当承担保证责任。课后作业
