1、餐饮行业法律服务2前言京师律师事务所与亚洲餐饮商学院开展战略合作北京市京师律师事务所： 京师律师事务所是一家具有22年历史的大型综合性律师事务所，肇造于1994年，总部设在北京，是传统与新型管理模式相结合的中国合伙制律师事务所，也是司法部和证监会批准的具有从事证券法律业务资格的律师事务所。亚洲餐饮商学院： 亚洲餐饮商学院是全球第一个餐饮人自治的行业商学院，聚合中国餐饮龙头企业。以“倚天造器、知行合一，培育行业领军人物，成就中国餐饮新商系”为终极目标。旨在打造成一个属于中华美食文化经营者的策源地。3餐饮行业法律服务大纲 1、餐饮企业的组织形式 2、商铺租赁 3、商铺装修 4、员工招聘 5、安全问
2、题 6、知识产权及加盟连锁 7、融资上市4餐饮企业的组织形式 1个体工商户个体工商户 个体工商户是从事工商业经营的自然人或家庭。 个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担。 个体工商户设立的程序简便，形式灵活，适合数量庞大的小微餐饮经营主体52、合伙企业 合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照中华人民共和国合伙企业法在中国境内设立的，由两个或两个以上的自然人通过订立合伙协议，共同出资经营、共负盈亏、共担风险的企业组织形式 。 合伙组织作为一个整体对债权人承担无限责任。 合伙的优势在于适合多种合作形式，合作方可以资金出资，实物出资，技术出资，甚至可以以劳动力出资
3、。63、个人独资企业 由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。 企业的建立与解散程序简单、经营管理灵活自由。 企业的规模有限、业主对企业的债务负无限责任。74、有限公司 有限公司也是餐饮企业可以选择的一种较好的组织形式。有限公司的优势在于作为现代企业组织形式，可以很好的隔离投资人财产与企业财产，投资人债务与企业债务，形成企业独立经营。 公司无限责任、股东有限责任。 有限公司具有很强的人和性 现代企业管理制度：股东会、董事会、监事会、高级管理层85股份有限公司 股份有限公司是目前为止最为高级的公司组织形式，突破了企业组织的人合性，适合规模大的企
4、业，初创期企业无需用股份公司的组织形式；待公司发展到一定阶段需要社会融资时可以通过改制的方式变更为股份公司实现登陆资本市场的目的。9商铺租赁 1、押金 租赁合同可以约定押金，押金作为一种担保形式，在双方法律关系不存在且无其他纠纷后，则押金应予以退还。在违约时将会被扣除。 2、转租 是否允许转租可以由双方约定，约定不得转租而转租或者转租后未经出租人追认的，承租人可以解除合同。10 3、提前解除租约 非因法定事由或者约定事由，不得擅自解除合同。一方严重违约的，守约方可以要求解除。 4、装修装饰物残值的分配 可由双方先行约定，未经约定根据合同履行情况综合确定。 5、拆迁补偿 事先约定如遇拆迁时补偿款
5、的分配问题，目前没有法律对此作出明确规定，最好能事先约定，以减少纠纷。11商铺装修 1、装修人员事故责任 装修可分为雇佣关系和承揽关系 雇佣关系下，雇员造成第三人损害时，雇主要承担连带责任；雇员自身受到损害的，雇主要对雇员的损害承担责任，因雇员过失造成的可以适当减免雇主的责任。 承揽关系下，由承揽人自行负责12 2、装修质量、标准餐饮行业的建设、装修应达到中华人民共和国消防法中华人民共和国建筑法建筑施工噪声管理办法的相关规定13员工招聘、管理 1、劳动合同（厨师、管理人员、服务员） 根据劳动合同法及其实施条例等规定，用人单位应当与劳动者签订劳动合同，应签未签的应当承担双倍工资。 劳动合同应当包
6、括：劳动合同期限、工作内容、劳动保护和劳动条件、劳动报酬、劳动纪律、劳动合同终止的条件、违反劳动合同的责任。142、劳务派遣 劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。 临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的岗位； 辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位； 替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内，可以由其他劳动者替代工作的岗位。 用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量，不得超过其用工总量的一定比例。153、竞业禁止协议 竞业禁止是指根据法律规定或用人单位通过劳动合同和保密协议禁止劳动者在本单位任职期间同时兼职
7、于与其所在单位有业务竞争的单位，或禁止他们在原单位离职后从业于与原单位有业务竞争的单位，包括创建与原单位业务范围相同的企业。 在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。如果用人单位不约定竞业禁止经济补偿金或不实际支付该经济补偿金的，竞业禁止约定条款对劳动者无效。164、保密协议 用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。 对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。175、工伤处理
8、 工伤范围的认定：工伤保险条例第十四、十五条 工伤申请： 相应的法律规定： 可能涉及的赔偿：医疗费、误工费、护理费、治疗工伤期间的工资福利、五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴、一次性伤残就业补助金等18安全问题 1、食品安全 食品安全是餐饮企业工作的重中之重，关系到企业经营、信誉、生死存亡 要严格按照食品安全的相关要求合法经营 违法食品安全的规定，可能遭到行政处罚，甚至承担刑事责任192、顾客人身、财产安全（1）中华人民共和国侵权责任法 宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的
9、，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。 安全保障义务的认定标准： (a)安全保障义务人是否获益;(b)风险或损害行为的来源及强度; (c)安全保障义务人控制、防范危险或损害的能力; (d)受害人参加经营活动或者社会活动的具体情形。20 因果关系认定：在通常情形下，如果行为人善尽安全保障义务即可避免损害的发生，则可以认定违反安全保障义务的行为与损害后果之间存在因果关系。依照侵权责任法第三十七条第二款规定承担相应的补充责任的违反安全保障义务人，其违反安全保障义务的行为与被侵权人的损害之间具有间接的因果关系。 （2）中华人民共和国消费者权益保护法宾馆、商场
10、、餐馆、银行、机场、车站、港口、影剧院等经营场所的经营者，应当对消费者尽到安全保障义务。21文化品牌 1、现状：目前大部分餐饮企业仍奉行传统粗放型经营方式，缺乏统一的现代经营标准，呈现出规模小、单店多、龙头企业少的特征，“重产品轻文化”的问题比较普遍。 2、品牌的有时：餐饮企业的文化内涵塑造可以打造餐厅特色，这些特色会吸引消费者消费，更好的记住餐饮品牌；而另一方面，鲜明的餐饮文化也能更容易的引起求职者的关注，更多优秀的求职者愿意关注这样的餐饮企业。22 3、文化品牌的塑造（1）品牌定位（2）品牌价值（3）品牌承诺（4）品牌形象与个性23餐饮营销 现代餐饮经营是一种竞争激烈、更新较快的行业，它要
11、求其经营治理者不断探索新招，力求引导潮流，才能立于不败之地。营销推广企业、宣传产品的重要手段。 1、常见的营销方式： （1）广告营销 它是通过宣传媒介直接向消费者推销餐饮产品和服务的营销手段。 （2）宣传营销 这里指以新闻报道、消息等形式出现的正面宣传。 （3）公关营销 较大的餐饮企业专门的人从事公关营销工作24 2、在营销中应把握如下法律问题：（1）营销内容合法非法经营不受法律保护，更不能营销（2）营销形式合法北京街头的“斯巴达勇士”、大尺度模特等（3）杜绝虚假宣传，规范广告用语新广告法出台后，对广告用语进行了规范25 严禁使用极限用语包括四类：严禁使用极限用语包括四类： （1）严禁使用国家
12、级、世界级、最高级、第一、唯一、首个、首 选、顶级、国家级产品、填补国内空白、独家、首家、最新、最先进、第一品牌、金牌、名牌、优秀、顶级、独家、全网销量第一、全球首发、全国首家、全网首发、世界领先、顶级工艺、王牌、销量冠军、第一（NO1Top1）、极致、永久、王牌、掌门人、领袖品牌、独一无二、绝无仅有、史无前例、万能等。26 （2）严禁使用最高、最低、最、最具、最便宜、最新、最先进、最大程度、最新技术、最先进科学、最佳、最大、最好、最大、最新科学、最新技术、最先进加工工艺、最时尚、最受欢迎、最先、等含义相同或近似的绝对化用语。 （3）严禁使用绝对值、绝对、大牌、精确、超赚、领导品牌、领先上市、
13、巨星、著名、奢侈、世界 全国X大品牌之一等无法考证的词语。（4）严禁使用100%、国际品质、高档、正品、国家级、世界级、最高级最佳等虚假或无法判断真伪的夸张性表述词语。27知识产权及加盟连锁 连锁餐饮是餐饮行业重要的商业组织形式和经营模式，指餐饮企业通过连锁经营方式进行品牌拓展和市场扩张，这一商业模式的核心是知识产权的输出和管理。我们从知识产权运营和加盟连锁体系构建两方面，系统梳理法律服务产品，以期为连锁餐饮的合法有序、持续快速发展提供便捷高效的法律服务：加盟连锁体系构建运营加盟连锁合同与商务文件审核制定品牌保护与维权打假加盟连锁常年法律顾问加盟连锁投融资支持国际加盟连锁法律支持知识产权体系构
14、建运营一知识产权体系构建与运营商标、专利申请；版权、软件登记商标、专利申请；版权、软件登记知识产权的运营与布局知识产权的运营与布局知识产权知识产权异议、异议、复审、无效复审、无效知识产权确权诉讼知识产权确权诉讼知识产权许可知识产权许可知识产权价值评估知识产权价值评估商业秘密保护商业秘密保护二加盟连锁体系构建与运营加盟连锁体系设立加盟连锁体系设立 特许人经营资质信息的披露 加盟连锁经营规划信息披露 特许人有形及无形资产信息的披露特许经营信息披露特许经营信息披露 特许人、被许可人资信调查 竞业禁止调查 商业模式法律风险评估加盟连锁风险评估加盟连锁风险评估 特许经营合规性审查、风险规避 增加企业特许
15、经营范围 特许经营企业备案 特许经营事项登记企业特许经营备案企业特许经营备案 企业控制权顶层设计 参与转让及并购谈判 转让及并购风险控制 转让及并购合同审核制定 注册资本、股东资格变更转让及并购方案设计转让及并购方案设计三加盟连锁加盟连锁合同与商务文件审核制定合同与商务文件审核制定内部规范内部规范商业特许经营信息披露文件商业秘密保护文件竞业限制文件内部合同内部合同特许经营合同店铺租赁合同技术培训合同外部规范外部规范招商手册培训手册特许经营管理手册外部合同外部合同采购合同物流合同仓储合同四品牌保护与维权打假品牌保护与维权打假侵权调查侵权调查行政行政查处查处诉讼诉讼仲裁仲裁民事诉讼行政诉讼刑事诉讼
16、五加盟连锁常年法律顾问加盟连锁常年法律顾问经济合同审核制定经济合同审核制定商务合作法律支持商务合作法律支持知识产权培训知识产权培训劳动纠纷解决劳动纠纷解决其它其它加盟连锁加盟连锁投融资法投融资法律支持律支持知识产权抵押贷款融资项目尽职调查参与制定投融资计划参与投融资谈判国际加盟国际加盟连锁法律连锁法律支持支持六七法律法规一、基本法律中华人民共和国民法通则中华人民共和国合同法中华人民共和国侵权责任法二、知识产权法律中华人民共和国商标法中华人民共和国专利法中华人民共和国著作权法中华人民共和国反不正当竞争法三、特许经营法规商业特许经营管理条例商业特许经营备案管理办法商业特许经营信息披露管理办法36融
17、资上市融资上市餐饮企业的融资餐饮企业的融资 目前可供的融资方式很多，有国债贴息贷款、项目贷款、流动资金贷款、职工集资、吸收外资参股、融资租赁、连锁加盟、股权众筹等商业信用等。企业应根据生产经营和对外投资等活动情况，考虑公司的资本结构、筹资成本、筹资难度及规模，选择适当的筹资方式，直接或间接获取所需资金。37主要融资方式 （1）发行普通股股票 近年来，上市公司绝大数融资额来自于股权融资，即配股和增发新股。通过股票定向增发或配股，企业获取大量资金来维持企业的运转、扩大经营规模或新建投资项目，加速了企业扩张、增强了市场竞争力。发行普通股筹资具有诸多优势：无到期日、不需归还，有利公司长期稳定发展；没有
18、固定的股利负担，没有固定的到期还本付息的压力，筹资风险低。38 （2）长期负债筹资 长期负债筹资是企业一项重要的资金来源。银行借款融资具有筹资速度快、借款弹性大的特点，任何一个企业都会考虑银行借款的途径。公司在大型项目建设过程中，如果能得到国家经贸委批复立项，则能争取到国债贴息资金的固定资产贷款，可以享受免利息、借款时间长的好处。39 （3）股权融资、职工内部筹资等 股权融资主要是通过购并、股权转让、引进战略投资人等新的投资方式来实现。 （a）增资扩股合同 （b）股权投资合同 （c）业绩对赌合同4041一餐饮业餐饮业上市情况上市情况中国内地餐饮行业的上市公司主要有百花村、西安饮食股份有限公司、
19、福记食品服务、全聚德、北京湘鄂情股份有限公司、味千（中国）、小南国、乡村基、唐宫中国等。上市地点有港交所、纽交所、深交所、上交所等。证监会调高餐饮企业上市门槛，再加上近年来市场的不景气，拖慢了餐饮企业的上市步伐，金汉斯、俏江南等企业被迫推迟或放弃了IPO申请，小南国A股上市受阻，最终才得以登陆港股市场。小肥羊成功登陆港股后，迫于经营压力，最终被百胜收购，最终摘牌。呷哺呷哺在香港申请上市，有望重新扛起餐饮企业上市的大旗。42二IPO涉及相关法律法规43信息披露2012年5月，证监会公布了关于餐饮等生活服务类公司首次公开发行股票并上市信息披露指引（试行）（下称“指引”）。指引直截了当地指出餐饮企业
20、上市难的症结，对餐饮企业的经营扩张风险、食品安全、商标、会计核算等四大板块的信息披露提出了严格的要求。指引要求，发行人应结合自身业务特点披露所采用的主要会计政策，特别是餐饮收入、与餐饮相关的烟酒收入、商品销售收入、特许权及加盟费等收入的确认和计量方法。指引要求公布餐饮企业的收入构成，保证了其营收的透明度。2012年1月16日，香港交易所网站上挂出香港交易所登载有关从事餐饮业务的申请人在上市文件中的披露的指引信（以下简称“指引信”）。指引信对在港IPO的餐饮企业披露文件提出了新的要求，分别涉及到：“供货商、食材来源及其价格”、“同店销售额及桌座流转率”、“现金管理”、“商标”、“扩充”、“定价政
21、策”以及“食品安全质量监控及投诉”等七个方面。44食品安全2010年，卫生部联合农业部制定并印发了食品安全国家标准清理工作方案，对食品中有害物质和添加剂的使用标准、食用农产品质量安全标准、食品卫生标准!食品质量标准和行业标准中强制秩序的标准进行集中清理。2010年8月26日，为加强餐饮服务食品安全监管，规范监督抽检工作，国家食品药品监督管理局印发了餐饮服务食品安全监督抽检工作规范，明确了餐饮服务食品安全监督抽检的范围、原则等，并规定了监督抽检计划和方案的制定,实施过程中抽样!检验的具体程序和要求。45环境保护 国家环境保护局、国家工商行政管理局颁布的关于加强饮食娱乐服务行业环境管理的通知，规定
22、了饮食、娱乐服务企业选址必须符合当地城市规划环境功能要求，配置防治污染设施，保护周围的环境、饮食企业必须设置收集油烟、异味的装置，并通过专门的烟向排放，禁止利用居民楼的烟道排放，新建、改造 ( 含翻建 ) ，扩建、转产的饮食、娱乐、服务业，有涉及污染项目的应按环境保护法及有关行政法规，向当地环境保护行政主管部门办理环境影响申报登记或审批手续等条款。46违规情况违规情况47财务不合规财务不合规餐饮企业很多是现金采购和现金销售，难于核查真实的收入和成本，导致餐饮企业上市难度加大，比如当年积极寻找A股上市的俏江南，其在12年上市被否的原因之一就是财务制度不健全。餐饮企业可调节收入的手段非常多，很容易
23、操纵利润。在采购方面，为了节省成本，很多采购是在农贸批发市场进行的，没有真实可信的发票收据；在收入上，餐饮企业不会主动给每位消费的客人出具发票。企业一般是按开票数作为营业额每月到税务局报税，报的是“开票收入”。很多餐饮企业为了少纳税，逃避监管，都编制有两本账簿。正是餐饮企业“阴阳账”的问题，导致其披露的财务信息不太令资本市场信服，进而影响其融资能力。48消防安全由于餐饮行业是店面较多，大多在较繁华的商业区，人流量较大，企业的消防安全至关重要。但是在营业过程中很多餐饮企业为了节约成本，往往忽视消防安全。具体表现为：违规使用液化石油气罐、可燃物随处堆放、不对员工进行消防安全培训、堵塞消防通道、电器
24、线铺设及用电用火不符合规范等问题。准备登陆H股的呷哺呷哺，其中就有22家餐厅在开业时未办理必要的消防验收及消防检查，公司在上市时不得不暂时停止22家餐厅的营业，等待通过消防检查后恢复营业。49劳动者保护餐饮企业属于劳动密集型企业，餐饮企业都会聘用外来劳动力以降低成本。对于外来劳动力的使用，上海市劳动和社会保障局制定了一系列规范措施，如使用外来劳动力应办理务工登记手续、必须缴纳相关费用等，以减少企业的用工违规事件。另外，由于餐饮业的人员流动性较大，一些餐饮企业往往不与员工签订用工协议，不为员工缴纳国家规定的“五险一金”，任意增加劳动时间等，违反了劳动法有关劳动者保护的内容。50内部控制我国餐饮企
25、业的内部控制存在短板。餐饮企业的内部控制主要包括：订单合同、采购管理、仓库管理、前台管理、财务核算等，所有资金进出均要有相应凭证，以保证财务指标的真实性和合法性。我国餐饮业的采购要对接的是来自个体户为主的群体，甚至是农民，无法提供发票，而餐饮企业的销售终端面对的成千上万的消费者，不一定都索要发票，而且存在着大量的现金收入。这两点带来的问题就是餐饮企业的成本和收入无法量化。也就是说，餐饮企业的治理不规范，盈利状况无法说明，对投资者无法有足够的保障，很难达到上市公司对内部质量控制和行业标准的要求。51标准化、规模化按照华尔街的标淮，餐饮连锁公司要上市,需要两个条件：店铺数超过100家，当年利润超过
26、1000万美金。业内人士认为,餐饮企业的规模化、连锁化运作，以及良好的利润收益是吸引风险投资的重要原因。中餐做连锁最难突破的是标淮化问题，如果不能突破这一瓶颈就无法实现大规模运作。不少中餐连锁企业就是因为标淮问题和连锁模式问题导致经营不善。比如马兰拉面、红高粱餐饮连锁等。中餐不同于西餐，标准制定在很大程度上是一种体验型的操作，很难去把控每一个环节的标准。小肥羊的标淮化主要关注在原料的统一方面。原总裁卢文兵称，为确保市场上的小肥羊汤料和小肥羊火锅店的口味能够达到一致，小肥羊专门成立了调味品公司、小肥羊肉业公司。羊肉从包装、打卷到切片，都按标准执行。而最后到全国数百家小肥羊连锁店桌面上的材料，全部
27、来自内蒙古后勤中心统一配送。52食品安全控制在港交所餐饮 IP0 新指引披露的“食品安全质量监控及投诉”中要求包括从原材料采购、半成品储存、烹调到上菜的整个流程。港交所还要求餐饮企业披露负责食品安全的高管身份以及从事食品质量安全监控员工的人数、背景等。此次指引文件的出台，显然对赴港 IPO 的餐饮企业的财务、食品安全等方面提出了更高要求，也显示餐饮企业上市的具体操作方案正在制定落实，无疑为餐饮企业注入了“强心针”。53香港与内地投资者偏好选取在A股上市的西安饮食、全聚德和湘鄂情分析，得出以下观点：发行市盈率、发行价格以及募集资金均呈递增趋势，即高市盈率、高发行价和高募集资金。市盈率的高低直接能
28、够反映企业的估值水平，是投资者主要的参照指标。结合同一时期证券市场市盈率对比情况（2010年平均市盈率为44.69，西安饮食、全聚德和湘鄂情分别为68.85、45.8和60.78），我们可以发现，餐饮行业的三家上市公司的市盈率均高于当年的市场平均水平，这也就说明这三家上市公司的估值水平要高于市场同期水平。因此，我们不难看出市场对餐饮行业还是保有一定的认同度。笔者选取港股的味千（中国）和小肥羊（未退市前数据）为分析对象，得出以下观点：与内地上市的3家企业相比，发行市盈率、发行价格和募集资金均呈现递减的趋势，这直接反映了两地市场的差异性。考虑到当时金融危机对香港的严重影响，与同期市场平均市盈率相比
29、较，这两家上市公司的市盈率仍然要高于市场平均市盈率（两家上市年度的市场平均市盈率分别为22.47和7.26），因此可以看出香港投资市场对餐饮行业也有着一定的认同度，并保有一定的投资热情。数据表明，无论是内地还是香港，市盈率均要高于同期市场平均市盈率。一方面说明投资者还是比较看好餐饮业，另一方面依据香港市场情况分析可以说明，香港投资者对内地的消费服务行业有信心，对中国大陆企业投资存有偏好。54结语结语目前，证监会对于餐饮行业的审查仍没有放宽要求，这虽然增加了餐饮行业的上市难度，但对于餐饮行业的整体发展利大于弊。笔者认为各餐饮企业对于上市仍应该持有积极态度，努力完善企业各项制度，增强盈利能力，为上市做好准备。
