1、企业改制与并购-会计、税收与法律问题2005年5月，上海 上海国家会计学院上海国家会计学院 副教授副教授 颜颜 延延 博士 律师律师 中国注册会计师中国注册会计师yanyansnai.edu企业改制的现状1.国有经济的重大战略调整；2.改制风潮席卷大江南北；3.沿海地区小企业改制基本结束；4.国有大中型企业改制成为重点改制春风恩泽了谁？改制春风恩泽了谁？为什么要卖给经营者？“资本雇佣劳动”，还是“劳动雇佣资本”？1.企业是出资人的企业；2.企业是企业家的企业改制过程中的会计游戏 企业改制风暴逐渐过去，纪检监察部门开始改制“回头看”。部分企业在“回头看”时被“相中”，留下了惨痛的教训。改制过程中
2、的会计游戏1、改制之前突击提取巨额管理费用，私分国有改制之前突击提取巨额管理费用，私分国有资产资产 改制过程中的会计游戏 2.2.违法核销巨额资产损失，使以前可能存在的违法核销巨额资产损失，使以前可能存在的违法犯罪行为一笔勾销违法犯罪行为一笔勾销改制过程中的会计游戏 3 3改制之前突击向亏损子公司增加投资，改制之前突击向亏损子公司增加投资，以减少改制企业的净资产，降低收购成本。以减少改制企业的净资产，降低收购成本。改制过程中的会计游戏 4 4利用债务重组的时间差来打利用债务重组的时间差来打“插边球插边球”。改制过程中的会计游戏 5违规分配工资结余、盈余公积金。违规分配工资结余、盈余公积金。改制
3、过程中的会计游戏 6在职工身份置换备份金上所做的文章在职工身份置换备份金上所做的文章改制过程中的会计游戏 7 隐瞒对外投资、向下属企业隐藏资产改制过程中的会计游戏 8运用复杂的关联方交易，掏空国有企业，运用复杂的关联方交易，掏空国有企业，进而实现所谓管理层收购进而实现所谓管理层收购 企业并购审计 一、如何签订审计业务约定书？二、并购审计的特点某集团公司牧场资产承包的税务案例 A集团有限公司牧场承包合同某集团公司牧场资产承包的税务案例 一、民商法对该协议的定义；二、会计制度与税法对该协议的定义改制企业的调账问题 企业改制过程基本可分为八个阶段：1、改制企业对各类资产进行全面清查登记，对资产、负债
4、进行全面核实，编制基准日会计报表及财产清册；2、委托会计师事务所对拟改制企业基准日的资产负债表进行审计、评估；3、确定改制方案并将其连同审计、评估结果报国资委备案确认，；4、到产权交易中心挂牌；5、购买人竞牌；6、最终中标人与产权交易中心签订产权交易协议；7、购买人交款办理产权交割；8、办理产权登记和工商登记。与此对应，企业在改制过程中可分为三个时期：改制企业的调账问题 审计、评估结果经国资部门备案通过后，以改制基准日为基础进行会计差错调整及经过批准的资产剥离、核销进行账务处理，编制改制基准日资产负债表。1、对于会计差错调整，可参照财政部企业会计准则会计政策、会计估计变更和会计差错更正的有关原
5、则进行处理。2、对清理出的各项不良资产资产、剥离的资产以及经过批准提留的各项备付金，经审批后冲减未分配利润、盈余公积、资本公积等所有者权益项目，不足部分冲销资本金。改制企业的调账问题企业应作如下会计调整分录；（1）核销资产时：借：所有者权益类科目 贷：资产类科目（如批准核销前已转入“待处理财产损溢”的则贷记本科目。）（2）剥离资产时：借：所有者权益类科目 贷：资产类科目或专项应付款（代管非经营性资产）（3）提留费用：借：所有者权益 贷：其他应付款（有关个人）（安置费）贷：专项应付款（养老、失业和医疗保险金）改制企业的调账问题企业改制评估基准日往往与公司成立日不是同一时点，公司成立日通常要迟于评
6、估基准日，就产生如下问题：(1)在评估基准日和公司成立日之间的经营成果归谁拥有?(2)评估基准日和公司成立日之间的经营成果是根据历史成本计量还是根据评估值计量?(3)企业成立后是否按评估值调帐?改制企业的调账问题 在改制企业交易过程中，有时会出现投资人付出的购买价高于评估价格，比较普遍的是改制企业为负资产，产权交易时按零资产转让。这类企业，如何调账？改制企业账务处理的具体问题（一）会计专业判断：当会计准则会计制度没有明确规定的情况下，如何根据会计目标进行账务处理？例证：改制企业债务重组收益如何入账改制企业账务处理的具体问题案例：A公司是改制企业。2000年6月19日法院判决江苏某钢铁公司于判决
7、生效之日起30日内返还A公司资金600万元及利息。2002年1月17日A公司与该钢铁公司签定协议，按上述判决，该钢铁公司以实物资产、现金和应收债权共900万元(其中：应收B公司的债权600万元；应收C公司债权50万元；应收D公司债权100万元；金轮100型轻骑6辆、济南轻骑900型5辆、东风牌柴油机lO台、苏州两处房产共作价120万元，现金30万元)抵偿所欠A公司债务710万元(其中本金600万元，利息100万元，诉讼费10万元)，截止2004年5月31日上述协议已执行完毕。改制企业账务处理的具体问题 （二）企业以无账面价值的无形资产换取有价值的实物资产，换入的实物资产如何进行账务处理?改制企
8、业账务处理的具体问题（三）以无账面价值的无形资产投资，投出方应如何入账?改制企业账务处理的具体问题 （四）投资控股的学校是否纳入合并会计报表范围的问题?改制企业账务处理的具体问题案例：某企业经教育主管部门批准投资设立民办学校并控股50以上，被投资学校实行董事会治理机制，办学方面接受教育部门的管理。该企业认为根据合并会计报表的规定对被投资学校应按权益法核算并合并会计报表。改制企业账务处理的具体问题 六、母公司固定资产折旧方法采用直线法，其子公司固定资产采用加速折旧法，母子公司折旧方法不一致，在合并报表时母公司是否对子公司的会计报表进行调整?改制企业账务处理的具体问题 七、改制企业存在三年以上的应
9、付账款如何处理?改制企业账务处理的具体问题 八、改制企业逾期的金融债务如何处理?改制企业账务处理的具体问题改制企业一般不愿对逾期金融债务提供函证条件，以免造成银行立时催收。因此，改制企业逾期的金融债务应根据不同情况分别处理。改制企业账务处理的具体问题 九、改制企业预提企业内退人员生活费及社会保险费如何处理?国际财务报告准则：企业合并的最新进展 国际会计准则第22号企业合并历经多次修改，目前适用的是1998年的修改稿。新的修订计划正在进行中。国际财务报告准则：企业合并的最新进展 IAS22号的主要内容：购买：通过转让资产、承担负债或发行股票等方式，由一个企业（购买企业）获得对另一个企业（被购企业
10、）净资产和经营活动控制权的企业合并。权益结合：参与合并企业的股东联合控制它们的全部或实际上是全部的净资产和经营活动，以便继续对合并后实体分享利益和分担风险的企业合并。参与合并各方都不能认定为购买者。国际财务报告准则：企业合并的最新进展 国际会计准则理事会于2002年12月发布了征求意见稿第3号，对合并准则的修改提出了新的建议：1 企业合并交易都只能采用购买法核算，权益结合法将被禁止采用；2 购买方不能就企业合并交易而预期发生的未来损失和其他费用确认项准备，除非在购买日，被购买企业有一项重组其活动的现存负债，否则因企业合并需重组被购买企业的活动而发生费用应作为企业合并后费用处理；3 在企业合并中
11、购人的无形资产，包括进行当中的研究与开发项目，如果符合资产的定义，且单独存在或因合同或其他法定权利所引起，则应与商誉区分开来予以确认；4 商誉或没有确定使用寿命的无形资产将不再摊销，取而代之的是进行年度减值测试，负商誉应立即确认为一项利得；5 即使在没有购买被购企业全部股权的情况下，可辨认资产和负债应当按照该项资产或负债的全部公允价值记录 国际财务报告准则：企业合并的最新进展 2003年12月SAC咨询委员会会议上，讨论了以完全商誉取代购买商誉的问题。改制前应当进行税务审计 改制前进行税务审计，一方面可以彻底消除改制前企业存在的税务风险，不影响改制后企业的经营；另外一方面可以将应交未交的各项税
12、费交齐，从而降低企业的净资产，降低收购成本。改制前应当进行税务审计案例：某石化集团公司拥有2个非独立核算的炼油厂，1个非独立核算的化肥厂，1个非独立核算的物资采购公司，1个新成立的非独立核算的管道运输公司，1个独立核算的油轮运输公司，1个非独立核算的建安公司，1个非独立核算的物业公司和1个非独立核算的热力发电厂。该集团公司实行分级核算、集中汇总申报缴纳各项税款。2003年初，该集团公司按照上级部门的安排，准备进行企业改制。为了避免改制后出现补缴税款问题，集团公司领导决定聘请税务师事务所对其集团公司2002年1月1日2002年12月31日期间的纳税情况进行审计。企业改制与并购的税务处理 企业改制
13、过程中，会涉及到营业税、增值税等流转税，印花税、契税等行为税，以及企业所得税、个人所得税等所得税。企业改制与并购的税务处理 一、流转税：增值税 股权在法律上是一种公司法权利，它不是所有权，也不是债权。股权转让所带来的货物转让，不应当发生缴纳增值税的问题。那么，在企业改制中资产评估减值发生的流动资产损失进项税额是否可以抵扣呢？国家税务总局在2002年12月20日发出的国税函（2002）1103号文中规定，对于企业由于资产评估减值而发生的流动资产损失，如果流动资产未丢失或损坏，只是由于市场价格变化，价格降低，价值量减少，则不属于中华人民共和国增值税暂行条例实施细则中规定的非正常损失，不做进项税额转
14、出处理。企业改制与并购的税务处理 一、流转税：营业税 国家税务总局在国税函（2002）165号文中规定，转让企业产权的行为不属于营业税征收范围，不应征收营业税。总局认为，根据中华人民共和国营业税暂行条例及其实施细则的规定，营业税的征收范围为有偿提供应税劳务、转让无形资产或者销售不动产的行为。转让企业产权是整体转让企业资产、债权、债务及劳动力的行为，其转让价格不仅仅是由资产价值决定的，与企业销售不动产，转让无形资产的行为完全不同。实际上，这涉及到对于股权性质的认定问题。前面我们说过，股权是一种公司法上的权利，不属于一般意义上的无形资产。股权转让，当然不能够适用营业税暂行条例。企业改制与并购的税务
15、处理 二、行为税 行为税是针对某些特定的商事行为所征收的税。企业改制过程中涉及的行为税主要有契税与营业税。契税是以所有权发生转移变动的不动产为征税对象，向产权承受人征收的一种财产税。印花税是对经济活动与经济交往中书立、使用、领受具有法律效力的凭证的单位与个人征收的一种税。企业改制与并购的税务处理 二、行为税：契税 根据财政部、国家税务总局财税2003184号“关于企业改制重组若干契税政策的通知”，对企业产权转让而引起的土地、房屋权属转让，免征契税。企业改制与并购的税务处理 二、行为税：印花税 企业因改制签订的产权转移书据免予贴花，资金账簿凡原已贴花的部分可不再贴花，未贴花的部分和以后新增加的资
16、金按规定贴花。企业改制与并购的税务处理 三、所得税 企业改制涉及的所得税制非常复杂。主要文件有：1 关于企业资产评估增值有关所得税处理问题的通知（财税字199777号）；2关于企业资产评估增值有关所得税处理问题的补充通知（财税字199850号）；3企业改组改制中若干所得税业务问题的暂行规定（国税发199897号）；4关于固定资产评估增值计提折旧有关企业所得税问题的批复（国税函1999574号）；5 关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知（国税发2000118号）；6 关于执行需要明确的有关所得税问题的通知（国税发200345号）；7 关 于 企 业 合 并 分 立 业 务 有 关 所 得 税
17、 问 题 的 通 知 国税发2000119号；8 关于企业股权转让有关所得税问题的补充通知国税函2004390号 9 国家税务总局关于做好已取消和下放管理的企业所得税审批项目后续管理工作的通知（国税发200482号）先执业企业会计制度清产核资，再对外投资 国有企业齐鲁瑞华集团（所得税税率33%），现执行工业企业会计制度。2003年11月与甲公司达成合资意向，拟合资成立丙公司，丙公司注册资本4000万元，甲公司以现金出资2000万元；齐鲁瑞华公司以一批丙公司生产经营所必不可少的专用设备（非应税固定资产）对外投资，专用设备的账面价值1000万元，经评估询价公允价值2000万元，股东双方商定专用设备
18、出资作价2000万元，各占丙公司注册资本的50%。公司专用设备评估增值1000万元在投资时应按公允价值视同销售，当期应缴纳企业所得税330万元。先执业企业会计制度清产核资，再对外投资 公司不直接进行投资，先申请执行企业会计制度，进行清产核资，评估调账。企业股权转让的税务筹划 合并、分立、整体资产转让、整体资产置换中，合并、分立、整体资产转让、整体资产置换中，支付方式不同，税务处理各异，可以成为筹划出发点：支付方式不同，税务处理各异，可以成为筹划出发点：1 合并（分立）企业支付给被合并（分立）企业或其股东的收购价款中，除合并（分立）企业股权以外的现金、有价证券和其他资产(以下简称非股权支付额)，
19、不高于所支付的股权票面价值(或支付的股本的账面价值)20%的，经税务机关审核确认，被合并企业不确认全部资产的转让所得或损失，不计算缴纳所得税。2 企业整体资产转让交易的接受企业支付的交换额中，除接受企业股权以外的现金、有价证券、其他资产(以下简称“非股权支付额”)不高于所支付的股权的票面价值(或股本的帐面价值)20%的，经税务机关审核确认，转让企业可暂不计算确认资产转让所得或损失。企业股权转让的税务筹划 3 整体资产置换交易中，作为资产置换交易补价(双方全部资产公允价值的差额)的货币性资产占换入总资产公允价值不高于25%的，经税务机关审核确认，资产置换双方企业均不确认资产转让的所得或损失。此类
20、筹划比较简单，下文的例证另举其他方面的筹划。企业股权转让的税务筹划 端华公司是一有限责任公司，适用所得税率33。公司期末财务状况如下：实收资本5000万元，盈余公积1000万元，末分配利润4000万元，所有者权益合计10000万元。其中，甲公司持股比例为80，所得税率33，初始投资成本4000万元；乙公司持股比例为20；出于经营战略的需要甲公司拟按账面价值转让其所持有的瑞华公司的股份给丙公司企业股权转让的税务筹划 关于企业股权转让有关所得税问题的补充通知(国税函2004390号)规定，企业在一般的股权(包括转让股票或股份)买卖中，应按(国税发2000118号)有关规定执行。股权转让人应分享的被
21、投资方累计未分配利润或累计盈余公积应确认为股权转让所得，不得确认为股息性质的所得 企业股权转让的税务筹划 方案一，甲公司按账面价值转让。企业股权转让的税务筹划 方案二，甲公司与乙公司协商，先按账面价值1600万元受让乙公司16的股份，使甲公司的持股比例达到96，投资成本变更为5600万元，然后再将96的股权转让给丙公司。本方案的问题是如何说服乙公司进行这种转让。企业股权转让的税务筹划方案三，瑞华公司先将未分配利润全额进行分配，然后再按账面价值转让80的股份。利润分配后，甲公司可得到股息4000803200万元，按税法规定双方所得税率一致，分得的股息免予补税。分配股利后，瑞华公司所有者权益合计为
22、6000万元。案例评析-土地使用权转让筹划 A公司拥有一块土地使用权，取得该土地使用权所支付的金额加上土地开发成本为200万元。现与B公司达成资产转让协议，准备以1000万元的价格将土地转让给A公司。案例评析-土地使用权转让筹划 如果直接转让，如果直接转让，A A公司涉及的税收为：公司涉及的税收为：1.印花税：万分之五；2.营业税：5%；3.城建税及教育费附加：0.5%;4.土地增值税：（每级距的土地增值额适用税率）；5.企业所得税：33%。此外，B公司还要交纳3%的契税，以及万分之五的印花税。案例评析-土地使用权转让筹划本例，A公司的税负为：1.印花税=10005/10000=0.5(万元)
23、；2.营业税=10005%=50(万元)；3.城建税及教育费附加=500.5%=0.25(万元);4.土地增值额=1000-200-50-0.25-20020%=709.75（万元）；5.土 地 增 值 税=（每 级 距 的 土 地 增 值 额 适 用 税 率）=（145.12530%）+（145.12540%)+(290.2550%)+(127.7160%)=194.18(万元);6.企业所得税=(1000-200-0.5-50-0.25-194.18）33%=183万元。7.净收益=1000-200-0.5-50-0.25-194.18-183=372.07(万元);综合税负=（0.5+5
24、0+0.25+194.18+183）/1000100%=62.8%案例评析-土地使用权转让筹划 由于经济与法律的各种原因，土地使用权转让在经济生活中频频发生，不仅有法律上的难题，而且税负偏高。筹划土地使用权的转让，就成了很多中介机构和企业的迫切任务案例评析-土地使用权转让筹划 方案一：股权直接转让案例评析-土地使用权转让筹划 方案二：公司分立 案例评析-土地使用权转让筹划 方案三：投资方式 案例评析-土地使用权转让筹划 方案四：股权间接转让 案例评析-土地使用权转让筹划 方案五：控股股东境外股权转让 案例评析-土地使用权转让筹划 方案六：合并分立式案例评析-土地使用权转让筹划 方案七：先分立再
25、逐步进行股权转让 企业改制的法律问题 土地问题：对国有企业改革中涉及的划拨土地使用权，根据企业改革的不同形式和具体情况，可分别采取国有土地使用权出让、国有土地租赁、国家以土地使用权作价出资（入股）和保留划拨用地方式予以处置。企业改制的法律问题 企业改革涉及的土地使用权，符合特定条件的，经批准可以采取保留划拨方式处置企业改制的法律问题对于一般竞争性行业，应坚持以出让、租赁等方式配置土地。土地使用权除保留划拨用地方式外，采取其他方式处置的，必须进行地价评估。案例：CD公司的借款质押协议 CD公司有100名小股东。在历史上，小股东投资是采取个人消费贷款、公司担保的方法来解决的。银行对消费贷款采取每年
26、转贷的方式。由于部分小股东到期无法还贷，公司与其签订了“借款质押协议”，进行“股权回购”。然而，除签订协议外，公司并未进行任何其他的登记或处理。关于管理层收购 二五年四月十一日，国资委、财政部发布“企业国有产权向管理层转让暂行规定”，规范MBO。1 扩大了“管理层”定义 “管理层”是指转让标的企业及标的企业国有产权直接或间接持有单位负责人以及领导班子其他成员。“企业国有产权向管理层转让”是指向管理层转让，或者向管理层直接或间接出资设立企业转让的行为。关于管理层收购 2 大型国有及国有控股企业及所属从事该大型企业主营业务的重要全资或控股企业的国有产权和上市公司的国有股权不向管理层转让。国有及国有
27、控股企业的划型标准按照原国家经贸委、原国家计委、财政部、国家统计局关于印发中小企业标准暂行规定的通知（国经贸中小企2003143号）、国家统计局统计上大中小型企业划分办法（暂行）（国统字200317号）规定的分类标准执行。今后国家相关标准如有调整，按照新标准执行。关于管理层收购 工业，中小型企业须符合以下条件：职工人数2000人以下，或销售额30000万元以下，或资产总额为40000万元以下。其中，中型企业须同时满足职工人数300人及以上，销售额3000万元及以上，资产总额4000万元及以上；其余为小型企业。建筑业，中小型企业须符合以下条件：职工人数3000人以下，或销售额30000万元以下，
28、或资产总额40000万元以下。其中，中型企业须同时满足职工人数600人及以上，销售额3000万元及以上，资产总额4000万元及以上；其余为小型企业。批发和零售业，零售业中小型企业须符合以下条件：职工人数500人以下，或销售额15000万元以下。其中，中型企业须同时满足职工人数100人及以上，销售额1000万元及以上；其余为小型企业。批发业中小型企业须符合以下条件：职工人数200人以下，或销售额30000万元以下。其中，中型企业须同时满足职工人数100人及以上，销售额3000万元及以上；其余为小型企业。关于管理层收购 交通运输和邮政业，交通运输业中小型企业须符合以下条件：职工人数3000人以下，
29、或销售额30000万元以下。其中，中型企业须同时满足职工人数500人及以上，销售额3000万元及以上；其余为小型企业。邮政业中小型企业须符合以下条件：职工人数1000人以下，或销售额30000万元以下。其中，中型企业须同时满足职工人数400人及以上，销售额3000万元及以上；其余为小型企业。住宿和餐饮业，中小型企业须符合以下条件：职工人数800人以下，或销售额15000万元以下。其中，中型企业须同时满足职工人数400人及以上，销售额3000万元及以上；其余为小型企业。关于管理层收购 职工人数以现行统计制度中的年末从业人员数代替；工业企业的销售额以现行统计制度中的年产品销售收入代替；建筑业企业的
30、销售额以现行统计制度中的年工程结算收入代替；批发和零售业以现行统计制度中的年销售额代替；交通运输和邮政业，住宿和餐饮业企业的销售额以现行统计制度中的年营业收入代替；资产总额以现行统计制度中的资产合计代替。关于管理层收购 3 产权持有单位聘请中介机构，进行审计或离任审计。国有产权持有单位应当严格按照国家规定委托中介机构对转让标的企业进行审计，其中标的企业或者标的企业国有产权持有单位的法定代表人参与受让企业国有产权的，应当对其进行经济责任审计。关于管理层收购 4 国有产权持有单位主持改制工作 国有产权转让方案的制订以及与此相关的清产核资、财务审计、资产评估、底价确定、中介机构委托等重大事项应当由有
31、管理职权的国有产权持有单位依照国家有关规定统一组织进行，管理层不得参与。关于管理层收购 5 管理层应当与其他拟受让方平等竞买。企业国有产权向管理层转让必须进入经国有资产监督管理机构选定的产权交易机构公开进行，并在公开国有产权转让信息时对以下事项详尽披露：目前管理层持有标的企业的产权情况、拟参与受让国有产权的管理层名单、拟受让比例、受让国有产权的目的及相关后续计划、是否改变标的企业的主营业务、是否对标的企业进行重大重组等。产权转让公告中的受让条件不得含有为管理层设定的排他性条款，以及其他有利于管理层的安排。关于管理层收购 6 不得从净资产中抵扣费用 企业国有产权持有单位不得将职工安置费等有关费用
32、从净资产中抵扣（国家另有规定除外）；不得以各种名义压低国有产权转让价格。关于管理层收购 7 必须以自有资金收购 管理层受让企业国有产权时，应当提供其受让资金来源的相关证明，不得向包括标的企业在内的国有及国有控股企业融资，不得以这些企业的国有产权或资产为管理层融资提供保证、抵押、质押、贴现等关于管理层收购 8 收购资格的剥夺 管理层存在下列情形的，不得受让标的企业的国有产权：（一）经审计认定对企业经营业绩下降负有直接责任的；（二）故意转移、隐匿资产，或者在转让过程中通过关联交易影响标的企业净资产的；（三）向中介机构提供虚假资料，导致审计、评估结果失真，或者与有关方面串通，压低资产评估结果以及国有
33、产权转让价格的；（四）违反有关规定，参与国有产权转让方案的制订以及与此相关的清产核资、财务审计、资产评估、底价确定、中介机构委托等重大事项的。（五）无法提供受让资金来源相关证明的。关于管理层收购 9 禁止间接收购 管理层不得采取信托或委托等方式间接受让企业国有产权。关于管理层收购 10 例外规定 （1）主辅分离，辅业改制；（2）国有高新技术企业股权激励。企业改制过程中的经营者权利 一、作为企业法人机关的经营者，在改制过程中应当享有的实体与程序权利应当得到保护经营者权利 二、作为商法人或商个人，有权申请作为国有产权转让的意向受让方，依法进行MBO。经营者权利 三、作为企业的雇员，经营者有权通过职
34、工代表大会对改制过程中涉及职工安置的事项发表意见。经营者权利 四、作为改制前企业职务技术成果的发明人，或者为职务技术成果的转化做出贡献的管理人员，有权获得法律规定的股权奖励。经营者权利 五、根据产权出让方与受让方之间关于经营层保持稳定的涉他契约的规定，或者基于改制前企业章程中“驱鲨剂条款”的规定，继续留任管理层，而免于因股权变更而遭受解聘。经营者权利 六、作为具备民事权利能力与行为能力的民事法律主体，经营者可以依法通过民间借贷、信托、个人资产转让等方式取得MBO所需资金。改制前后的法律风险 国有企业改制中几个关键的时点：资产评估基准日；产权转让合同签订日；股权交割日；变更登记日关于跨改制前后的
35、犯罪定性问题 最高人民法院法释号司法解释规定：在国有资本控股、参股的股份有限公司中从事管理工作的人员，除受国家机关、国有企业、事业单位委派从事公务的以外，不属于国家工作人员。关于跨改制前后的犯罪定性问题 国企改制犯罪当中，以下几个问题值得关注：一、罪与非罪问题 关于跨改制前后的犯罪定性问题 二、罪数问题 关于跨改制前后的犯罪定性问题三、追诉时效问题 关于跨改制前后的犯罪定性问题 四、自首问题 案例：高某构成什么罪 被告人高某，原淄博石油总公司副总经理兼临淄石油公司经理。年春节前至年春节前，被告人高某利用担任淄博石油公司副经理兼任临淄石油公司经理的职务之便，分次收受在其单位干工程的某建筑公司经理
36、荆某送的现金共计万元。其中，年春节前收受元；年春节前收受万元；年春节前收受元。年月，被告人高某利用担任淄博石油总公司副总经理兼任临淄公司经理的职务之便，伙同本单位业务科科长孙某将单位油以低价卖出，收受孙某转给的某商店负责人王某送的好处费万元。案例：何某是否构成贪污罪 1999年初至2000年4月期间，被告人何某（系B公司法定代表人、总经理）与刘某（系B公司总经理助理、C公司经理）将B公司110万元资金分别以货款、打包款名义借给D、E公司。后因D、E公司无力还款，2001年1月2日，D公司副总经理张某按照何某的要求，将其个人名下的花园房产一套抵押给B公司。后被告人何某指使刘某与张某签订房地产买卖
37、合同，将上述房产转到B公司名下。2002年5月何某与刘某等人商量后，指使钱某（B公司企业发展部经理）将上述花园房产出售，所得房款110万元存入钱某银行卡帐户。上述花园房产及出售所得房款没有在B、C公司入帐，而已经由张某用花园房产抵债的上述110万元借款，被以虚构的某大厦参建款名义转入B公司固定资产。案例：何某是否构成贪污罪 2001年底，上级集团公司批准B公司改制，并确定2001年12月31日为资产评估基准日，被告人何某与刘某等人故意隐瞒真相，未将上述花园房产提交资产评估。上级集团公司确定将净资产为人民币946万元的B公司以人民币325万元的交易价格转让给何某与刘某等人，并规定在产权交割前，何
38、某与刘某等人以现金形式支付30的受让款，产权交割之日起5日内再支付70受让款。案例：何某是否构成贪污罪 2002年9月下旬，被告人何某与刘某等人预谋后，在明知上级集团公司规定首付30受让款必须用个人资金支付的情况下，利用职务便利指使钱某从其银行卡中取出花园房产售房款人民币97.5万元，予以侵吞，用于为被告人何某与刘某等人支付首付30受让款。同年9月28日，上级集团公司与被告人何某及刘某等人办理了B公司产权转让交割手续。起诉书认为，被告人何某身为在国有公司中从事公务的人员，利用职务上的便利，与他人勾结侵吞公款，共计人民币97.5万元，其行为构成贪污罪。案例：余小唐贪污案 1994年12月，城达公
39、司成立，股东为城开公司、配套公司和温雁公司。城开公司是国有股，配套公司是包含国有股的法人单位，而温雁公司是一个私有法人股。温雁公司出资240万元完全来自于城开公司，在城开公司的账目上是挂着“其他应收款”。公司成立后20天内，城达公司将城开公司、配套公司以及温雁公司的出资全部退回（因温雁公司出资为城开公司所有，所以直接退回城开公司）。案例：余小唐贪污案 1997年3月，城达公司变更工商登记，金田公司代替城开公司、配套公司，成为城达公司股东。金田公司收购城开公司、配套公司股份的款项实际来自于城达公司，但这笔款项是1996年4月城达公司以购货款的名义分两次付给金田公司的。金田公司收购城开公司、配套公司的国有股，没有履行法定批准评估备案程序，而直接变更了工商登记成为了城达公司的股东。案例：余小唐贪污案 此后，金田公司退出，将股份无偿转让给余小唐，以及日后陈日升、董雅珍入股城达公司，城达公司增资，直至以后董雅珍名下股份转让给陈日升，余小唐名下股份无偿转让给潘向新，2002年8月城达公司改为私营登记。外资参与改制的特殊问题 1 审批程序；2 产业政策；3 竞争政策MANY THANKS!2005年05月
