1、第二章第二章 刑法的基本原则刑法的基本原则 罪刑法定原则罪刑法定原则 平等适用刑法原则平等适用刑法原则 罪刑相适应原则罪刑相适应原则方鹏讲义，版权所有一、罪刑法定原则一、罪刑法定原则 第三条【罪刑法定原则】法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。（一）基本含义（一）基本含义 法无明文规定不为罪、法无明文规定不处罚 nullun crimen sine lege,nulla poena sine lege（二）历史发展（二）历史发展 1、形式性：正当法律程序原则（due process）2、实质化：实体法原则（三）思想基础（三）思想基础 三权分立、
2、自然法、心理强制学说 自由、民主、人权（四）价值底蕴（四）价值底蕴 形式理性、限制权力、保障人权方鹏讲义，版权所有（五）罪刑法定原则的具体内容（五）罪刑法定原则的具体内容（派生原则）v1、禁止习惯法、禁止习惯法（成文的罪刑法定）成文法、习惯法；判例法v2、禁止、禁止（不利于被告人的）事后法事后法（事前的罪刑法定）允许有利于被告人的事后法，从旧兼从轻原则v3、禁止、禁止（不利于被告人的）类推解释类推解释（严格的罪刑法定）类推定罪、类推解释v4、禁止绝对不定（期）刑、禁止绝对不定（期）刑 允许相对不定期刑v5、明确性原则、明确性原则 构成要件的明确（罪之明确）法律后果的明确（刑之明确）6、禁止残暴
3、、过剩的刑罚方鹏讲义，版权所有v类推定罪类推定罪v1979年刑法第79条：本法分则没有明文规定的犯罪，可以比照本法分则最相类似的条文定罪判刑，但是应当报请最高人民法院核准。v类推解释类推解释与扩张解释v通说的区分标准：“可能的文义”（最大的文义）v类推与解释不是填补法律漏洞的辅助方法，而是法律应用（或称法律发现）的最基本形式 考夫曼类推与事物的本质v诸断罪而无正条者，其应出罪者，则举重以明轻；其应入罪者，则举重以明轻唐律疏议名例v类比思维类比思维和逻辑方鹏讲义，版权所有（六）我国刑法中的罪刑法定原则（六）我国刑法中的罪刑法定原则1、从废除类推到罪刑法定：1979年刑法到1997年刑法2、199
4、7年刑法第3条3、所谓“积极的罪刑法定和消极的罪刑法定”（七）罪刑法定的司法适用（七）罪刑法定的司法适用1、机械的罪刑法定和相对的罪刑法定相对的罪刑法定 澳大利亚裸浴事件、法国越狱事件、英国扰乱飞行事件 “在公共交通工具上抢劫”2、“找法找法”过程与罪刑法定（1）走私黄金入境案（2）律师传递立功信息案3、刑法的适用与禁止类推解释方鹏讲义，版权所有v2008/四/7v案例一2005年9月15日，B市的家庭主妇张某在家中利用计算机ADSL拨号上网，以E话通的方式，使用视频与多人共同进行“裸聊”被公安机关查获。对于本案，B市S区检察院以聚众淫乱罪向S区法院提起公诉，后又撤回起诉。v案例二从2006年
5、11月到2007年5月，Z省L县的无业女子方某在网上从事有偿“裸聊”，“裸聊”对象遍及全国22个省、自治区、直辖市，在电脑上查获的聊天记录就有300多人，网上银行汇款记录1000余次，获利24万元。对于本案，z省L县检察院以传播淫秽物品牟利罪起诉，L县法院以传播淫秽物品牟利罪判处方某有期徒刑6个月，缓刑1年，并处罚金5000元。v【问题】根据罪刑法定原则，评述这两个网上“裸聊”案。方鹏讲义，版权所有2006/2/1.关于罪刑法定原则，下列哪一选项是正确的？vA罪刑法定原则的思想基础之一是民主主义，而习惯最能反映民意，所以，将习惯作为刑法的渊源并不违反罪刑法定原则 vB罪刑法定原则中的法不仅包括
6、国家立法机关制定的法，而且包括国家最高行政机关制定的法 vC罪刑法定原则禁止不利于行为人的溯及既往，但允许有利于行为人的溯及既往 vD刑法分则的部分条文对犯罪的状况不作具体描述，只是表述该罪的罪名。这种立法体例违反罪刑法定原则 方鹏讲义，版权所有二、平等适用刑法原则二、平等适用刑法原则（法律面前人人平等原则）第四条【平等适用刑法原则】对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。（一）基本含义：从宪法原则到刑法原则 立法原则、司法原则、执法原则（二）基本内容 1、平等保护法益 2、平等的认定犯罪 3、平等的裁量刑罚 4、平等的执行刑罚（三）立法思考立法思考：对于不同身份，不
7、同对待的思考（四）司法适用司法适用：能人犯罪的问题方鹏讲义，版权所有三、罪刑相适应原则三、罪刑相适应原则（罪刑相当原则、罪刑均衡原则）第五条【罪刑相适应原则】刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。（一）基本含义：罚当其刑，罚当其罪（二）理论基础1、报应主义、报应主义（着眼于公正）：同态复仇康德的等量报应论黑格尔的等价报应论2、预防主义、预防主义（着眼于功利）：贝卡里亚的罪刑阶梯论边沁的苦乐法则 方鹏讲义，版权所有（三）基本内容（三）基本内容1、原文：刑罚与罪行和刑事责任相适应2、对“罪行”与“刑事责任”的不同理解：（1）罪行（客观罪行）与刑事责任（主观罪责）（2）罪行（犯罪
8、）与刑事责任（刑法责任）（3）已然之罪与未然之罪v罪行指已然之罪，包括客观法益侵害（违法性）、主观非难（有责性）两方面。v责任指未然之罪即人身危险性，包括初犯可能、再犯可能，体现刑与责相适应的制度如未成年、限制责任，聋哑人，故意过失、累犯、未中止与未遂、预备责任的差别，立功自首等方鹏讲义，版权所有罪刑关系图一太极两仪四象八卦刑法犯罪已然之罪主观恶性客观危害未然之罪再犯可能初犯可能刑罚报应之刑道义报应法律报应预防之刑个别预防一般预防方鹏讲义，版权所有罪刑关系图二方鹏讲义，版权所有（四）体现（四）体现1、制刑：犯罪分类、法定刑配置 2、量刑：与刑罚个别化原则的关系（量刑情节）3、行刑：减刑、假释等
9、（五）罪刑相当与刑罚个别化（五）罪刑相当与刑罚个别化一般正义与个别正义方鹏讲义，版权所有2005/2/51.下列关于罪刑相适应原则的说法哪些是正确的？（）vA罪刑相适应原则要求刑法不溯及既往vB罪刑相适应原则要求刑事立法制定合理的刑罚体系vC罪刑相适应原则要求刑罚与犯罪性质、犯罪情节和罪犯的人身危险性相适应vD罪刑相适应原则要求在行刑中合理地运用减刑、假释等制度vBCD方鹏讲义，版权所有课堂讨论：结合刑法的基本原则谈谈电脑量刑结合刑法的基本原则谈谈电脑量刑央视新闻夜话方鹏讲义，版权所有方鹏讲义，版权所有v人民法院量刑指导意见（试行）人民法院量刑指导意见（试行）v人民法院量刑程序指导意见（试人民法院量刑程序指导意见（试行）行）方鹏讲义，版权所有
