1、 课题课题7.5 7.5 合同的担保合同的担保一、合同担保概述一、合同担保概述二、合同担保类型及其内容二、合同担保类型及其内容【教学目标教学目标】明确担保的概念、适用范围、性质，掌明确担保的概念、适用范围、性质，掌握各种担保形式及其主要内容。握各种担保形式及其主要内容。【教学重点与难点教学重点与难点】保证的方式、抵押与保证的方式、抵押与 质押的关系质押的关系【教学时间教学时间】2 2课时课时合同法律关系合同法律关系抵押抵押留置留置概念概念适用范围适用范围二、种类二、种类法律特征法律特征保证保证质押质押定金定金人保人保物保物保金钱担保金钱担保一、一、概述概述合合同同的的担担保保概念、概念、特征特
2、征担保人的资格担保人的资格保证合同的形式与内容保证合同的形式与内容保证责任保证责任保证期间保证期间保证方式保证方式保证责任的免除保证责任的免除保保证证6个月个月保证的特征保证的特征1 1、属于人保、属于人保2 2、保证人为主合同当事人以外的第三人、保证人为主合同当事人以外的第三人3 3、保证人必须有代为清偿债务的能力、保证人必须有代为清偿债务的能力第三人第三人债务人债务人债债权权人人保证人资格保证人资格 法定条件：法定条件：具有代为清偿债务能力的法人、具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。其他组织或者公民，可以作保证人。禁止规定：禁止规定：（1）国家机关）国家机关（2）以
3、公益为目的的事业单位、社会团体）以公益为目的的事业单位、社会团体（3）企业法人的分支机构（书面授权除外）、）企业法人的分支机构（书面授权除外）、职能部门职能部门（4）不得强令银行等金融机构或企业为他人）不得强令银行等金融机构或企业为他人提供担保提供担保保证合同保证合同内容内容形式形式必须采用书面形式必须采用书面形式1、被保证的主债权种类、数额、被保证的主债权种类、数额2、债务人履行债务的期限、债务人履行债务的期限3、担保方式、担保方式 4、保证担保的范围、保证担保的范围5、保证期限、保证期限 6、其他事项、其他事项一般保证一般保证 连带责任保证连带责任保证保证人具有先诉抗辩权保证人具有先诉抗辩
4、权 未约定或约定不明确的按连带责任保证未约定或约定不明确的按连带责任保证不能履行不能履行 期满未履行期满未履行保证方式保证方式保证责任保证责任保证范围保证范围约定约定法定法定不超过主债权不超过主债权主债权及利息、违约金、损主债权及利息、违约金、损害赔偿和实现债权的费用害赔偿和实现债权的费用当事人对保证担保的范围没有约定或约定不当事人对保证担保的范围没有约定或约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。明确的，保证人应当对全部债务承担责任。概念、特征概念、特征抵押物抵押物抵押合同抵押合同抵押物登记及其效力抵押物登记及其效力抵押物的范围抵押物的范围抵押权的实现抵押权的实现抵抵押押形式、内容形式、内
5、容抵押的概念：抵押的概念：债务人或第三人不转移对某一特定财产的占有，将债务人或第三人不转移对某一特定财产的占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该财产折价或者拍卖、变权人有权依照法律规定以该财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。卖该财产的价款优先受偿。债权人债权人债务人债务人第三人第三人抵押物抵押物抵押权人抵押权人抵抵押押人人抵押的特征抵押的特征1、是一种财产担保、是一种财产担保(担保物权担保物权)2、抵押人不转移对抵押物的占有、抵押人不转移对抵押物的占有3、抵押物必须为特定的、可处分的财产、抵押物必须为特定
6、的、可处分的财产4、抵押权人对抵押物卖得款有优先受偿权、抵押权人对抵押物卖得款有优先受偿权5、抵押人可以是债务人，也可以是第三人、抵押人可以是债务人，也可以是第三人抵押权人抵押权人抵押物抵押物抵押人抵押人控制支配权控制支配权优先受偿权优先受偿权占有、使用、收益权占有、使用、收益权抵押物登记及其效力抵押物登记及其效力自愿登记自愿登记登记部门登记部门抵押人所在地公证部门抵押人所在地公证部门合同无约定的，抵押合同自签定之日起生效合同无约定的，抵押合同自签定之日起生效法定应办理登记的抵押法定应办理登记的抵押物之外的财产物之外的财产法定登记法定登记抵押合同自登记之日起生效抵押合同自登记之日起生效具体情形
7、具体情形抵押物种类抵押物种类办理登记部门办理登记部门土地使用权土地使用权土地管理部门土地管理部门房地产、乡村企业的房地产、乡村企业的建筑物建筑物县以上政府规定的部县以上政府规定的部门门林木林木县以上林木主管部门县以上林木主管部门航空器、船舶、车辆航空器、船舶、车辆运输工具的登记部门运输工具的登记部门企业设备和其他动产企业设备和其他动产工商行政管理部门工商行政管理部门法定登记法定登记抵押权的实现抵押权的实现一般方式一般方式和程序和程序前提前提：履行期届满抵押权人未受清偿：履行期届满抵押权人未受清偿方式方式：双方协议；法院诉讼：双方协议；法院诉讼抵押物折价或拍卖、变卖后价款超过债抵押物折价或拍卖、
8、变卖后价款超过债权数额的部分归抵押人，不足部分由债权数额的部分归抵押人，不足部分由债务人清偿务人清偿同一财产上有两个抵押权同一财产上有两个抵押权同一债权有两个以上抵押人的同一债权有两个以上抵押人的 特殊情况特殊情况同一财产有两同一财产有两个抵押权个抵押权按抵押物按抵押物登记的先后登记的先后顺序顺序按合同按合同生效时间生效时间先后顺序先后顺序顺序相同顺序相同按债权比例按债权比例同一债权上有同一债权上有两个担保两个担保1 1、当事人对其提供的抵押财产所当事人对其提供的抵押财产所担保的债权数额没有约定或者约定担保的债权数额没有约定或者约定不明的，抵押权人可以就其中任何不明的，抵押权人可以就其中任何一
9、个财产行使抵押权。一个财产行使抵押权。2 2、同一财产法定登记的抵押权与、同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿。同一财产抵押权与留置权人受偿。同一财产抵押权与留置权并存时，留置权人优先于抵押权人并存时，留置权人优先于抵押权人受偿。受偿。课堂思考课堂思考 甲向乙借款甲向乙借款5万元，并以一台机器作抵押，办理万元，并以一台机器作抵押，办理了抵押登记。随后，甲又将该机器质押给丙。丙了抵押登记。随后，甲又将该机器质押给丙。丙在占有该机器期间，将其交给丁修理，因拖欠修在占有该机器期间，将其交给丁修理，因拖欠修理费而被丁留置。下列哪些说法是正确的？理
10、费而被丁留置。下列哪些说法是正确的？A.乙优先于丙受偿乙优先于丙受偿 B.丙优先于丁受偿丙优先于丁受偿 C.丁优先于乙受偿丁优先于乙受偿 D.丙优先于乙受偿丙优先于乙受偿 （AC）动产质押动产质押权利质押权利质押质押的概念和特征质押的概念和特征质押合同质押合同质权的实现质权的实现可以质押的权利种类可以质押的权利种类质押合同的生效时间质押合同的生效时间权利质押的效力权利质押的效力质质押押动产质押概念动产质押概念债务人或第三人将其动产移交债权人占有，债务人或第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保，债务人不履行将该动产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该动债务
11、时，债权人有权依照法律规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。先受偿。债权人债权人 债务人债务人 第三人第三人 质权人质权人质质物物出出质质人人动产质押合同及其效力动产质押合同及其效力必须采用书面形式必须采用书面形式,合同生效时间：动产质押合同合同生效时间：动产质押合同属于属于实践合同实践合同即自质物移交于质权人占有时生效。即自质物移交于质权人占有时生效。动产质押担保的范围动产质押担保的范围质物的孳息的收取质物的孳息的收取比抵押多一个质物保管费比抵押多一个质物保管费可以质押的权利及生效时间可以质押的权利及生效时间1 1、汇票、支票、本票、债、汇
12、票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单券、存款单、仓单、提单4 4、依法可质押的其他权利、依法可质押的其他权利2 2、依法可以转让的股份、股票、依法可以转让的股份、股票3 3、依法可转让的商标专用权、专利权、依法可转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权著作权中的财产权登记生效登记生效交付生效交付生效概念概念适用范围适用范围担保范围担保范围留置权的实现留置权的实现留置权人的义务留置权人的义务留留置置因保管合同、运输合同、加工因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权承揽合同发生的债权构成要件构成要件主债权及利息、违约金、损害赔主债权及利息、违约金、损害赔偿金、留置物保管费和实现留置偿金、
13、留置物保管费和实现留置权的费用权的费用债权人债权人按照合同约定按照合同约定占有债务人的动产，债务人占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产，以留置财产折价或拍依照法律规定留置该财产，以留置财产折价或拍卖、变卖留置物，从所得价款中优先得到清偿卖、变卖留置物，从所得价款中优先得到清偿留置的概念：留置的概念：留置权成立留置权成立的要件的要件合法占有被留置的财产合法占有被留置的财产 留置的财产与债权有牵连关系留置的财产与债权有牵连关系 债务已届清偿期债务已届清偿期 留置的财产为动产留置的财产为动产留置权留置权的实
14、现的实现留置财产后两个月履行期限，逾期不留置财产后两个月履行期限，逾期不履行债务，债权人可与债务人协议折履行债务，债权人可与债务人协议折价或依法拍卖、变卖，清偿债务价或依法拍卖、变卖，清偿债务留置物的价值应相当于债务的金额留置物的价值应相当于债务的金额妥善保管留置物妥善保管留置物留置权人留置权人的义务的义务概念概念法律效力法律效力定金合同定金合同定定金金适用范围适用范围应用案例：应用案例：购房人沈女士看房前向房主葛女士交了购房人沈女士看房前向房主葛女士交了2万元订金，看房后她不万元订金，看房后她不想买房，但房主却以想买房，但房主却以2万元是定金为由拒退，沈女士诉至法院。万元是定金为由拒退，沈女
15、士诉至法院。昨天记者获悉，海淀法院判决房主返还订金昨天记者获悉，海淀法院判决房主返还订金2万元。万元。沈女士起诉称，去年沈女士起诉称，去年10月，她和葛女士约定，看房前需先交订月，她和葛女士约定，看房前需先交订金金2万元，如不买就退还订金。她交了万元，如不买就退还订金。她交了2万元订金，看完房后因万元订金，看完房后因不符合要求不想购买，但对方却找理由推托，她遂起诉请求法院不符合要求不想购买，但对方却找理由推托，她遂起诉请求法院判令葛女士退还订金。葛女士辩称，已和沈女士商定购房款判令葛女士退还订金。葛女士辩称，已和沈女士商定购房款148万元，并先行支付万元，并先行支付2万元定金。后沈女士以资金不
16、足为由拒绝缴万元定金。后沈女士以资金不足为由拒绝缴纳房款，并经多次催促后称定金也不要了。法庭调查显示，葛女纳房款，并经多次催促后称定金也不要了。法庭调查显示，葛女士出具的收条上写着：士出具的收条上写着：“今收到沈女士买房订金款人民币贰万元今收到沈女士买房订金款人民币贰万元正。正。”沈女士称，她的意思是如果看房不合适就将钱退还，当时沈女士称，她的意思是如果看房不合适就将钱退还，当时葛女士想写葛女士想写“定金定金”，但她要求写，但她要求写“订金订金”。法院认为，葛女士的收条写明法院认为，葛女士的收条写明“订金款订金款2万元万元”，她没有证，她没有证据证明双方当时商定的意思并非据证明双方当时商定的意
17、思并非“订金订金”，因此法院对其抗辩理，因此法院对其抗辩理由不予采信。订金在法律上不具有担保性质，葛女士应将订金退由不予采信。订金在法律上不具有担保性质，葛女士应将订金退还沈女士。还沈女士。案例分析案例分析:冯系养鸡专业户，为改建鸡舍和引进良种需资金冯系养鸡专业户，为改建鸡舍和引进良种需资金20万元。冯向陈万元。冯向陈借款借款10万元，以自己万元，以自己 的一套价值的一套价值10万元的音响设备抵押，双方立有万元的音响设备抵押，双方立有抵押字据，但未办理登记。抵押字据，但未办理登记。冯又向朱借款冯又向朱借款10万元，又以该设备质押，双方立有质押字据，并万元，又以该设备质押，双方立有质押字据，并将
18、设备交付朱占有。将设备交付朱占有。冯得款后，改造了鸡舍，且与县良种站签订了冯得款后，改造了鸡舍，且与县良种站签订了良种鸡引进合同。合同约定良种鸡款共计良种鸡引进合同。合同约定良种鸡款共计2万元，冯预付定金万元，冯预付定金4千元，千元，违约金按合同总额的违约金按合同总额的10%计算，冯以销售肉鸡的款项偿还良种站的货计算，冯以销售肉鸡的款项偿还良种站的货款。合同没有明确约定合同的履行地点。后县良种站将良种鸡送交冯，款。合同没有明确约定合同的履行地点。后县良种站将良种鸡送交冯，要求支付运费，冯拒绝。因发生不可抗力事件，冯预计的收入落空，要求支付运费，冯拒绝。因发生不可抗力事件，冯预计的收入落空，冯因
19、不能及时偿还借款和支付货款而与陈、朱及县良种站发生纠纷。冯因不能及时偿还借款和支付货款而与陈、朱及县良种站发生纠纷。诉至法院后，法院查证上述事实后又查明：朱在占有该设备期间，不诉至法院后，法院查证上述事实后又查明：朱在占有该设备期间，不慎将该设备损坏，送蒋修理。朱无力交付修理费慎将该设备损坏，送蒋修理。朱无力交付修理费1万元，该设备现已万元，该设备现已被蒋留置。被蒋留置。问题：问题：1.冯与陈之间的抵押关系是否有效？为什么？冯与陈之间的抵押关系是否有效？为什么？2.冯与朱之间的质押关系是否有效？为什么？冯与朱之间的质押关系是否有效？为什么？3.朱与蒋之间是何种法律关系？朱与蒋之间是何种法律关系
20、？4.对该音响设备陈要求行使抵押权，蒋要求行使留置权，应由谁对该音响设备陈要求行使抵押权，蒋要求行使留置权，应由谁优先行使其权利？为什么？优先行使其权利？为什么？5.冯无力支付县良种站的货款，合同中规定的定金条款和违约金冯无力支付县良种站的货款，合同中规定的定金条款和违约金条款可否同时适用？为什么？条款可否同时适用？为什么？6.县良种站要求冯支付送鸡运费，该请求应否支持？为什么？县良种站要求冯支付送鸡运费，该请求应否支持？为什么？7.冯对县良种站提出不可抗力的免责抗辩，能否成立？为什么？冯对县良种站提出不可抗力的免责抗辩，能否成立？为什么？案例分析答案：案例分析答案：1 1、有效。冯、陈双方立
21、有抵押字据，且抵押物并非必须、有效。冯、陈双方立有抵押字据，且抵押物并非必须办理登记的土地使用权、房地产、林木等，故该字据有效。办理登记的土地使用权、房地产、林木等，故该字据有效。2 2、有效。双方立有质押字据，且质物已移交质权人占有、有效。双方立有质押字据，且质物已移交质权人占有 3 3、朱与蒋之间是承揽合同关系、留置关系。、朱与蒋之间是承揽合同关系、留置关系。4 4、应由蒋优先行使留置权。因抵押物未办理登记，不得、应由蒋优先行使留置权。因抵押物未办理登记，不得对抗第三人，故朱不能优先行使其权利。朱与蒋之间，蒋对抗第三人，故朱不能优先行使其权利。朱与蒋之间，蒋的留置权有优先权的留置权有优先权 5 5、不可以同时并用、不可以同时并用 6 6、不应支持，合同的履行费用的负担不明确的，由履行、不应支持，合同的履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。义务一方负担。7 7、不能成立。其经营风险应由自己承担，不能作为免责、不能成立。其经营风险应由自己承担，不能作为免责事由。题中的事由。题中的“不可抗力不可抗力”不属于合同履行中的不可抗力，不属于合同履行中的不可抗力，而属于经营风险范畴。而属于经营风险范畴。课后作业课后作业 复习合同的担保复习合同的担保 预习合同的变更、转让和终止；违约责预习合同的变更、转让和终止；违约责任任 做综合练习做综合练习5 5
