1、第8讲 证券发行1目录o 1、证券发行的法律制度o 2、证券发行核准制度o 3、证券公开发行的界定2一、证券发行的一般规定o 证券发行：指证券发行人按照法定条件和程序发售证券的一种法律行为，是证券发行人与证券认购者之间的一种证券买卖关系。o 证券法第10-36条对此作出了规定。3o 1、同股同权和同股同价o 公司法第127条：股份的发行，实行公平、公正的原则。同次发行的股份，每股的发行条件和价格应当相同。任何单位或者个人所认购的股份，每股应当支付相同价额。发行的同种股份，股东所享有的权利和利益应当是相同的。4同股同权o 如何理解同一种类的股份同一种类的股份？o 现实中的股份种类：发起人股和社会
2、公众股 境内发行股份和境外股份（内资股、外资股）普通股和优先股 流通股和非流通股（限制股份）公开发行股份和非公开发行股份o 持有不同种类股份的股东，为类别股东 5同股同价o 什么是同次发行？6 2012年10月30日华星创业发布了向特定对象发行股份购买资产并募集配套资金预案，计划收购三家公司的股权，其中有两个收购标的为华星创业控股子公司的剩余股权。根据预案披露，收购资产对应的非公开发行股份增发价格锁定在每股6.72元，而同时用于募集配套资金对应的股份增发价格则为每股6.05元，相比前者折价了10%。7o 公司法第七十四条：股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。募集设立，是指由
3、发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司。o 公司法第七十五条：国有企业改建为股份有限公司的，发起人可以少于五人，但应当采取募集设立方式。8发起设立公司的IPO案例o 1、发起设立一家股份有限公司，发起人以面值出资。o 2、3年后向社会公开发行股份，发行价为7.83元，面值1元。9公开募集设立的案例o 金牛能源（000937）是由邢台矿业(集团)有限责任公司独家发起，1999年8月26日以募集方式设立的股份有限公司。o 国有法人股32500万股，由净资产4.96亿元折合成股份。o 社会公众流通股10000万股，每股发行价7.83元。10另一种情况：建设银行o 2004
4、年9月15日，中央汇金投资有限责任公司、中国建银投资有限责任公司、国家电网公司、上海宝钢集团公司和中国长江电力股份有限公司共同发起设立中国建设银行股份有限公司。5家发起人出资合计人民币1942.3025亿元，全部资本由等额股份构成，股份总数为1942.3025亿股，每股面值为人民币1元，折股比例为1 1。o 美国银行和富登金融于2005年8月29日，分别出资25.00亿美元和14.66亿美元向汇金公司购入17,482,209,346和9,905,742,750股，分别占本行H股发行前已发行股份的9.00和5.10，每股相当于0.14美元和0.15美元。11o 建设银行于2005年9月在境外首次
5、公开发行H股304.59亿股，并在10月27日香港联交所主板上市，发行价格为港币2.35元 o 建设银行于2005年9月在境内发行A股90亿股，发行价格6.45元人民币，9月25日在上海证券交易所上市。12o 自2005年首次向建行投资以来，美国银行一直在增持建行股权。美国银行分别投入120亿港元和540亿港元将其持股增加至19.13%，这一比例已接近外国投资者持有国内商业银行股权比例不得超过20%的“红线”。o 2009年美国银行以3.92港元/股出售建设银行56.2亿H股，获利84.3亿港元。13建设银行十大股东（2013年6月30日）序号股东名称持股数(万股)占总股本比例(%)变动类型变
6、动数量(万股)1中央汇金投资有限责任公司14315908.0857.26增持12431.562香港中央结算(代理人)有限公司7059951.7328.24增持4824.023淡马锡控股私人有限公司1787867.017.15不变0.004国家电网公司285181.771.14减仓-4396.505宝钢集团有限公司231886.050.93不变0.006中国平安人寿保险股份有限公司-传统-普通保险产品214343.830.86增持23633.367美国银行公司200000.000.80不变0.008中国长江电力股份有限公司101561.300.41不变0.009益嘉投资有限责任公司85600.0
7、00.34不变0.0010中国平安人寿保险股份有限公司-传统-高利率保单产品59190.680.24减仓-200.00截至截至20132013年年0606月月3030日，有日，有3 3个股东增持，共增持个股东增持，共增持40888.9440888.94万股，占总股本的万股，占总股本的0.16%0.16%，有，有2 2个个股东减持，共减持股东减持，共减持4596.504596.50万股，占总股本的万股，占总股本的0.02%0.02%。14“同次发行同次发行 同股不同价同股不同价 IPO的的“募集设立募集设立”遗患遗患”和讯网2004年11月08日o 有那么一些企业通过“募集设立”的方式IPO，但
8、实际却违反了公司法第一百三十条。虽然从1999年这种情况已经停止，但遗患犹存。o 在IPO过程中曾发生的“股权割裂”，或者“股权分置”遗患至今却仍没有得到应有的重视。o 在“千余家”上市公司的IPO中，究竟有多少家是违反了公司法，而形成了人所诟病的“同次发行，同股不同价”？15o 2004年12月11日，中国证监会发布了关于首次公开发行股票试行询价制度若干问题的通知（证监发行字2004162号）及配套文件股票发行审核标准备忘录第18号对首次公开发行股票询价对象条件和行为的监管要求，规定首次公开发行股票的公司及其保荐机构应通过向询价对象进行询价的方式确定股票发行价格，从而确定了股票发行询价制度。
9、16新股发行询价制度o 询价的流程o 网下配售：向机构投资者进行初步询价确定发行价格区间。在此区间内，发行人进行累计投标询价，并向参与配售的询价对象配售股票。o 网上申购：在价格区间内向社会公众投资者发行，投资者网上申购。17上交所发行流程18深交所发行流程192、禁止折价发行o 公司法第128条：o 股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。20票面金额o 票面金额的功能：保持资本真实性o 票面金额的确定：通常为1元o 为什么不能低于票面金额？股票在确实发行规模时，是以公司的真实资产来计价的，因此如果每股面值一元，就代表了价值为一元的真实资产；如果以低于票面金额发售
10、，对于发行人来说是亏损的，有违公平、公正的原则。21o 紫金矿业（601899）2003年12月，在香港公开发行股份，每股面值0.1元；2008年4月，在中国境内公开发行A股，每股面值0.1元。o 相同的情况还出现在一批红筹公司上，如H股面值同为0.1元的中国移动。o 引起的争议焦点：低面值股票的发行是否会扰乱A股的价格和估值体系？是否会误导投资者的投资判断？22存在例外情况3、股票的形式o 公司法第129条：o 股票采用纸面形式或者国务院证券监督管理机构规定的其他形式。23记名股票o 公司法第130条o 公司发行的股票，可以为记名股票，也可以为无记名股票。o 公司法第131条o 公司发行记名
11、股票的，应当置备股东名册，记载下列事项：（一）股东的姓名或者名称及住所；（二）各股东所持股份数；（三）各股东所持股票的编号；（四）各股东取得股份的日期。24证券登记制度o 证券法第159条o 证券持有人持有的证券，在上市交易时，应当全部存管在证券登记结算机构。25o 证券法第160条o 证券登记结算机构应当向证券发行人提供证券持有人名册及其有关资料。o 证券登记结算机构应当根据证券登记结算的结果，确认证券持有人持有证券的事实，提供证券持有人登记资料。26二、股票公开发行核准制度o 证券法第十条第十条o 公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授
12、权的部门核准；未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券。271、关于核准的理论o 为什么需要核准？o 理论依据：假定投资者并非完全理性，证券主管机关为了维护证券市场正常秩序，有必要禁止不具有投资价值的证券发行，以切实保护投资者的利益。o 实行核准制的国家往往认为政府应该维护市场秩序，干预经济运行，保护证券交易的公平性。28o 如何核准？o 解决信息不对称问题：强制信息披露o 披露信息的真实性问题：法律责任制度o 发行企业的投资价值判断：？o 我国实行核准制，但并不意味着政府对发行我国实行核准制，但并不意味着政府对发行人的经营与收益的一种担保承诺，也无须对人的经营与收益的一种担保承诺，也无须
13、对投资者投资风险承担责任。投资者投资风险承担责任。29问题：o 政府机构是否适合担任价值判断的角色？30比较：美国的发行制度o 美国：股票发行注册制o 注册制是指证券主管机关对证券发行人发行有价证券不作实质性限制，发行人只需要在发行证券时全面、准确、完整地将有关判断证券性质、投资价值的重要信息和材料充分披露，经过发行审核机关认可就可以发行的证券发行审核制度。3132辽宁生生生物赴美辽宁生生生物赴美IPOo 辽宁生生生物于2011年1月7日向美国证监会提交了上市申请，代码为“CFG”，计划在纽交所发行400万股。2月22日，生生生物下调发行价，最新发行价格区间为3.5-4美元，拟融资1500万美
14、元。o 生生生物在招股说明书中对自己的描述：“无专利、无商标、无核心资产保护，与经销商和员工都没有签订合同，并且公司只有两名研发人员。”33o 据公开信息，生生生物是在原辽宁生生生物技术股份有限公司基础上，经股权全部转让而变更为由美国China For-GenCo.控股100%的外商独资企业，总部设在辽宁省海城市腾鳌温泉管理区。在国内主要从林业、农业产品的生产与销售，生物工程的研发与应用等。o 生生生物保持着非常高的毛利率。2008年，生生生物的毛利率已经高达52.9%，2009年毛利率进一步上升至 73.1%，2010年前九个月毛利率达到78.6%。o 生生生物的招股书通过了美国证监会的审核
15、。342、股票公开发行的核准o 公开发行的种类o 首次公开发行并上市IPOo 首次公开发行不上市首次公开发行不上市o 上市公司的证券公开发行o 上市公司的证券非公开发行o证券法第13条二款：上市公司非公开发行新股，应当符合经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的条件，并报国务院证券监督管理机构核准。35（1）首次公开发行并上市核准o 股东大会决议o 保荐和申报o 证监会受理申请、初审和预披露o 发审委审核o 发行o 上市36保荐o 证券法证券法第十一条第十一条o 发行人申请公开发行股票、可转换为股票的公司债券，依法采取承销方式的，或者公开发行法律、行政法规规定实行保荐制度的其他证券的，应当聘
16、请具有保荐资格的机构担任保荐人。o 保荐人应当遵守业务规则和行业规范，诚实守信，勤勉尽责，对发行人的申请文件和信息披露资料进行审慎核查，督导发行人规范运作。o 保荐人的资格及其管理办法由国务院证券监督管理机构规定。37保荐人的职责o 尽职推荐o 持续督导o 对于信息披露虚假，承担过错推定的连带责任，见证券法第69条。38保荐人荐而不保 股民损失谁赔 o 问题一：只荐不保问题一：只荐不保 o 保荐人与发行人的共同目标是把公司“包装”上市，拿到募集资金，保荐人与中小股东利益并没共同之处。o 问题二：投行可拿到募集资金的问题二：投行可拿到募集资金的4%-5%o 其中保荐人可拿到6%10%o 问题三：
17、粉饰报表业绩频变脸问题三：粉饰报表业绩频变脸 o 怎样把上市公司的投资亮点和投资故事包装得精彩，让发行价更高，募集的资金更多，成为保荐人的主要工作。39o 问题四：保荐人上市前突击入股问题四：保荐人上市前突击入股o 保荐人利用职权临上市前入股企业也成了潜规则。关联方任保荐方，券商直投任保荐方，保荐人在上市前突击入股。神州泰岳上市，中信证券既是股东又是保荐方；投行老总或保荐人纷纷在所保荐的拟上市公司突击入股。40虚假信息o 2010年4月23日，海普瑞公告称，经路演询价后确定发行价为148元，对应的发行市盈率为73.27倍，再次刷新A股发行价最高纪录。o 招股说明书：招股书中关于公司是“我国唯一
18、获得美国FDA认证的肝素钠原料药出口企业”o 2011年07月3日，中国证监会对来自中国建银投资证券有限责任公司（下称中投证券）等6位保荐人采取出具警示函的措施，惩罚其违反证券发行上市保荐业务管理办法有关条款。o 证监会警告函：中投证券保荐代表人冒友华、王韬，在保荐深圳市海普瑞药业股份有限公司首次公开发行股票并上市项目中，对发行人取得美国食品与药品管理局(FDA)认证等事项的尽职调查没有勤勉尽责。41乌龙保荐函o 道明光学（002632）上市交易，作为保荐人的海通证券在保荐书屡现乌龙，在道明光学保荐书第九部分“保荐机构对本次股票上市的推荐结论”中，原本的发行人道明光学不见了身影，取而代之的则是
19、此前已经登陆A股市场的姚记扑克（002605）。同时，查看姚记扑克上市保荐书，其推荐结论部分确实与道明光学保荐书的推荐结论一字不差。42内幕交易o 谢风华：中信证券保荐人o 安雪梅：华泰证券保荐人o 利用内幕信息买入万好万家。o 该股票2009年5月19日停牌宣布重组，6月19日复牌后连拉7个涨停，涨幅最高时达105。正是在5月18日停牌前一天的关键日子，谢风华和妻子一口气下单120万股，累计成交金额870万元，获利753万元。此案也创造了保荐人内幕交易获利的纪录。43证监会初审和预披露o 证券法证券法第十九条第十九条发行人依法申请核准发行证券所报送的申请文件的格式、报送方式，由依法负责核准的
20、机构或者部门规定。o 证券法证券法第二十条第二十条发行人向国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门报送的证券发行申请文件，必须真实、准确、完整。为证券发行出具有关文件的证券服务机构和人员，必须严格履行法定职责，保证其所出具文件的真实性、准确性和完整性。o 证券法证券法第二十一条第二十一条发行人申请首次公开发行股票的，在提交申请文件后，应当按照国务院证券监督管理机构的规定预先披露有关申请文件。44发行审核委员会o 证券法第二十二条第二十二条o 国务院证券监督管理机构设发行审核委员会，依法审核股票发行申请。o 发行审核委员会由国务院证券监督管理机构的专业人员和所聘请的该机构外的有关专家组成，以投
21、票方式对股票发行申请进行表决，提出审核意见。o 发行审核委员会的具体组成办法、组成人员任期、工作程序，由国务院证券监督管理机构规定。45法定条件o 证券法第十三条第十三条o 公司公开发行新股，应当符合下列条件o（一）具备健全且运行良好的组织机构；o（二）具有持续盈利能力，财务状况良好；o（三）最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为；o（四）经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。46中国证监会的细化条件o 首次公开发行股票并上市管理办法o 主体资格：o 成立三年以上的股份公司；o 发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。o
22、发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。47o 独立性的要求o 发行人应当具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力。o 资产独立o 人员独立o 财务独立o 机构独立o 业务独立48o 规范运行o 发行人已经依法建立健全股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，相关机构和人员能够依法履行职责。49o 财务与会计o 发行人应当符合下列条件：o（一）最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据；o（二）最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元
23、；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元；o（三）发行前股本总额不少于人民币3000万元；o（四）最近一期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于20；o（五）最近一期末不存在未弥补亏损。50o 募集资金运用o 募集资金应当有明确的使用方向，原则上应当用于主营业务。51发审委的审核与证监会的核准o 证券法证券法第二十三条第二十三条国务院证券监督管理机构依照法定条件负责核准股票发行申请。o 证券法证券法第二十四条第二十四条国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门应当自受理证券发行申请文件之日起三个月内，依照法定条件和法定程序作出予以核准或者不予核准的决
24、定，发行人根据要求补充、修改发行申请文件的时间不计算在内；不予核准的，应当说明理由。52股票公开发行的信息披露义务o 公司法第135条：公司经国务院证券监督管理机构核准公开发行新股时，必须公告新股招股说明书和财务会计报告，并制作认股书。o 证券法第25条：证券发行申请经核准，发行人应当依照法律、行政法规的规定，在证券公开发行前，公告公开发行募集文件，并将该文件置备于指定场所供公众查阅。o 证券法第64条：经国务院证券监督管理机构核准依法公开发行股票，或者经国务院授权的部门核准依法公开发行公司债券，应当公告招股说明书、公司债券募集办法。依法公开发行新股或者公司债券的，还应当公告财务会计报告。53
25、公开发行中的承销o 公司法第88条：发起人向社会公开募集股份，应当由依法设立的证券公司承销，签订承销协议。o 证券法第28条：发行人向不特定对象公开发行的证券，法律、行政法规规定应当由证券公司承销的，发行人应当同证券公司签订承销协议。证券承销业务采取证券承销业务采取代销或者包销方式代销或者包销方式。o 证券代销是指证券公司代发行人发售证券，在承销期结证券公司代发行人发售证券，在承销期结束时，将未售出的证券全部退还给发行人束时，将未售出的证券全部退还给发行人的承销方式。o 证券包销是指证券公司证券公司将发行人的证券按照协议全部购将发行人的证券按照协议全部购入或者在承销期结束时将售后剩余证券全部自
26、行购入入或者在承销期结束时将售后剩余证券全部自行购入的承销方式。54（2）上市公司发行证券o 上市公司向特定对象非公开发行o 上市公司的公开发行：o 向特定对象（老股东）的公开发行（配股）o 向不特定对象公开发行（增发）55上市公司向特定对象非公开发行 第第3737条：条：非公开发行股票的特定对象应当符合下列规定：（一）特定对象符合股东大会决议规定的条件；（二）发行对象不超过十名。（二）发行对象不超过十名。发行对象为境外战略投资者境外战略投资者的，应当经国务院相关部门事先批准。56o 第第3838条条：上市公司非公开发行股票，应当符合下列规定：o（一）发行价格不低于定价基准日前二十个交易日公司
27、股票均价的百分之九十；o（二）本次发行的股份自发行结束之日起，十二个月内不得转让；控股股东、实际控制人及其控制的企业认购的股份，三十六个月内不得转让；o（三）募集资金使用符合本办法第十条的规定；o（四）本次发行将导致上市公司控制权发生变化的，还应当符合中国证监会的其他规定。57上市公司的公开发行o 条件：o 组织机构健全，运行良好；o 盈利能力具有可持续性：三年连续盈利；o 财务状况良好；o 最近三年财务会计文件无虚假记载，且无其他重大违法行为；o 募集资金的数额和使用符合规定。58股票上市o 公开发行与上市的关系：o 证券上市是指已经依法发行的证券经证券交易所批准后，在交易所公开挂牌交易的法
28、律行为。证券上市，是连接证券发行和证券交易的桥梁。o 证券法第39条：o 依法公开发行的股票、公司债券及其他证券，应当应当在依法设立的证券交易所上市交易或者在国务院批准的其他证券交易场所转让。59上市核准o 公司法第145条o 上市公司的股票，依照有关法律、行政法规及证券交易所交易规则上市交易。o 证券法第48条o 申请证券上市交易，应当向证券交易所提出申请，由证券交易所依法审核同意，并由双方签订上市协议。60上市公司重大资产重组管理办法o 本办法适用于上市公司及其控股或者控制的公司在日常经营活动之外购买、出售资产或者通过其他方式进行资产交易达到规定的比例，导致上市公司的主营业务、资产、收入发
29、生重大变化的资产交易行为。61o 上市公司及其控股或者控制的公司购买、出售资产，达到下列标准之一的，构成重大资产重组：o（一）购买、出售的资产总额占上市公司最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例达到50%以上；o（二）购买、出售的资产在最近一个会计年度所产生的营业收入占上市公司同期经审计的合并财务会计报告营业收入的比例达到50%以上；o（三）购买、出售的资产净额占上市公司最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末净资产额的比例达到50以上，且超过5000万元人民币。62o上市公司实施重大资产重组，应当符合下列要求：o（一）符合国家产业政策和有关环境保护、土地管理、反垄断等
30、法律和行政法规的规定；o（二）不会导致上市公司不符合股票上市条件；o（三）重大资产重组所涉及的资产定价公允，不存在损害上市公司和股东合法权益的情形；o（四）重大资产重组所涉及的资产权属清晰，资产过户或者转移不存在法律障碍，相关债权债务处理合法；o（五）有利于上市公司增强持续经营能力，不存在可能导致上市公司重组后主要资产为现金或者无具体经营业务的情形；o（六）有利于上市公司在业务、资产、财务、人员、机构等方面与实际控制人及其关联人保持独立，符合中国证监会关于上市公司独立性的相关规定；o（七）有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理结构。63o 中国证监会在发行审核委员会中设立上市公司并购重组
31、审核委员会，以投票方式对提交其审议的重大资产重组申请进行表决，提出审核意见。o 上市公司重大资产重组存在下列情形之一的，应当提交并购重组委审核：o（一）上市公司出售资产的总额和购买资产的总额占其最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例均达到70%以上；o（二）上市公司出售全部经营性资产，同时购买其他资产；o（三）中国证监会在审核中认为需要提交并购重组委审核的其他情形。64三、证券“公开”发行的界定o 证券法证券法第十条第十条o 公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准；未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券
32、。65o 有下列情形之一的，为公开发行：（一）向不特定对象发行证券的；（二）向特定对象发行证券累计超过二百人的；（三）法律、行政法规规定的其他发行行为。o 非公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。66人数的计算o 证券法第10条的表述：“向特定对象发行证券累计超过二百人的”。o 证券法修改草案二次审议稿：“向超过二百人的特定对象发行证券”；o 证券法修改草案三次审议稿：“累计向超过二百人的特定对象发行证券”。67o 国务院办公厅关于严厉打击非法发行股票和非法经营证券业务有关问题的通知o 非公开发行股票及其股权转让，不得采用广告、公告、广播、电话、传真、信函、推介会、说明会、网络、
33、短信、公开劝诱等公开方式或变相公开方式向社会公众发行。o 严禁任何公司股东自行或委托他人以公开方式向社会公众转让股票。o 向特定对象转让股票，未依法报经证监会核准的，转让后，公司股东累计不得超过200人。68转售问题o 国务院办公厅关于严厉打击非法发行股票和非法经营证券业务有关问题的通知：严禁任何公司股东自行或委托他人以公开方式向社会公众转让股票。o 最高人民法院、最高人民检察院、公安部、中国证监会联合发文：关于整治非法证券活动有关问题的通知（2008年）：公司、公司股东违反上述规定，擅自向社会公众转让股票，应当追究其擅自发行股票的责任。公司与其股东合谋，实施上述行为的，公司与其股东共同承担责任。69END70
