1、1合同法律制度合同法律制度2【学习目标【学习目标】本章着重了解合同的概念和特征本章着重了解合同的概念和特征,订立合同的基本原则和合同主要条款，订立合同的基本原则和合同主要条款，合同的订立、履行、变更和解除，以及合同的订立、履行、变更和解除，以及违反合同的责任和纠纷的解决。违反合同的责任和纠纷的解决。3第一节第一节 合同法概述合同法概述 n一、合同的概念和分类一、合同的概念和分类n（一）合同的概念（一）合同的概念P P9292 n合同：合同：是提是提平等主体平等主体的自然人、法人、其他组织的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止之间设立、变更、终止民事权利义务关系民事权利义务关系的协议的协议
2、（非人身关系：如婚姻、收养、监护的有关协（非人身关系：如婚姻、收养、监护的有关协议）议）。合同当事人合同当事人本书所讲的民事关系协议是带有财产、利益关系性质的民事合同财产合同：财产合同：债权（买卖）、物权、准物权合同债权（买卖）、物权、准物权合同身份合同：身份合同：婚姻、收养、监护的有关协议（适用其他法律）婚姻、收养、监护的有关协议（适用其他法律）民事民事合同合同分为分为物权：指权利人直接支配的物，并排除他人干涉的权利。准物权：指以物之外的其他财产为客体的具有支配性、绝对性和排他性的类似于物权的民事财产权（如：矿业权、水权、渔业权）4n(二）合同的特征：二）合同的特征：P P9292n1 1、
3、合同必须是双方或多方当事人的民事法律行为、合同必须是双方或多方当事人的民事法律行为n2 2、合同关系中当事人的法律地位必须平等、合同关系中当事人的法律地位必须平等n3 3、合同必须是当事人意思表示一致的协议、合同必须是当事人意思表示一致的协议n4 4、合同是以设立、变更和终止民事权利义务关系、合同是以设立、变更和终止民事权利义务关系为内容（目的）。为内容（目的）。5思考：n下列协议中哪个适用下列协议中哪个适用合同法合同法？1.甲与乙签订的遗赠抚养协议甲与乙签订的遗赠抚养协议2.乙与丙签订的监护责任协议乙与丙签订的监护责任协议3.丙与丁签订的离婚协议丙与丁签订的离婚协议4.丁与戍签订的企业承包协
4、议丁与戍签订的企业承包协议6n（三）合同的分类（三）合同的分类P P9292n1、根据法律是否对合同赋予特定的名称：、根据法律是否对合同赋予特定的名称：n1 1）有名合同有名合同：法律上作明确规定并赋予特定的名：法律上作明确规定并赋予特定的名称的合同。如：买卖、供用水电、赠与、借款、租称的合同。如：买卖、供用水电、赠与、借款、租赁、融资租赁、承览、建设工程、运输、技术、保赁、融资租赁、承览、建设工程、运输、技术、保管、仓储、委托、行纪、居间等。管、仓储、委托、行纪、居间等。n我国合同法把合同分为我国合同法把合同分为1515类，没有保险合同，保险法对保类，没有保险合同，保险法对保险合同有专门的规
5、定。合同法第险合同有专门的规定。合同法第123123条的规定，其他法律对条的规定，其他法律对合同另有规定的依照其规定（如旅游合同）。合同另有规定的依照其规定（如旅游合同）。n2 2）无名合同无名合同：法律法规尚未规定其名称和相应的：法律法规尚未规定其名称和相应的调整规范的（调整规范的（广告使用他人肖像或姓名的合同）。n区分意义：在于两者适用的法律不同，对有名合同应直接区分意义：在于两者适用的法律不同，对有名合同应直接适用合同法的规定，但无名合同也可能涉及到有名合同的适用合同法的规定，但无名合同也可能涉及到有名合同的某些原则，可比照进行处理。某些原则，可比照进行处理。7n2 2、根据合同的成立是
6、否需要交付标的物：根据合同的成立是否需要交付标的物：n1 1）诺成合同：）诺成合同：又称不要物合同，是指当事人又称不要物合同，是指当事人双方意思表示一致就可以成立的合同。双方意思表示一致就可以成立的合同。（大多数大多数的的买卖合同买卖合同都属于诺成合同都属于诺成合同）n2 2）实践合同：）实践合同：仅有仅有双方当事人的意思表示一致，双方当事人的意思表示一致，还不能产生合同上的权利义务关系，必须有一还不能产生合同上的权利义务关系，必须有一方实际交付标的物的行为，才能产生合同成立方实际交付标的物的行为，才能产生合同成立的法律效果。的法律效果。（例如借用、保管、借贷合同，注意赠与）（例如借用、保管、
7、借贷合同，注意赠与）n区分意义：区分意义：区分诺成合同和实践合同，对于判定合同是否区分诺成合同和实践合同，对于判定合同是否成立以及当事人之间的法律关系具有重大意义。成立以及当事人之间的法律关系具有重大意义。8n3 3、根据法律是否要求合同必须具备一定的根据法律是否要求合同必须具备一定的形式和手续：形式和手续：n1 1）要式合同）要式合同：法律法规要求或当事人约定必须：法律法规要求或当事人约定必须具备特定形式和手续才能成立的合同。具备特定形式和手续才能成立的合同。n对于一些重要的交易，法律常要求当事人必须采取特定的对于一些重要的交易，法律常要求当事人必须采取特定的方式订立合同，如采用书面形式和要
8、经过鉴证、公证程序方式订立合同，如采用书面形式和要经过鉴证、公证程序或要得到批准、审核等或要得到批准、审核等n2 2）不要式合同）不要式合同：是指当事人订立的合同依法是指当事人订立的合同依法并不需要采取特定的形式。并不需要采取特定的形式。n除法律有规定形式的以外，均可为不要式合同。除法律有规定形式的以外，均可为不要式合同。n区分意义：区分意义：要式合同与不要式合同的区别实际上是一个有要式合同与不要式合同的区别实际上是一个有关合同成立与生效的条件问题。关合同成立与生效的条件问题。9n4 4、根据合同当事人是否互相负有给付义务根据合同当事人是否互相负有给付义务n1）单务合同单务合同：是指合同双方当
9、事人中仅有一方是指合同双方当事人中仅有一方负担义务而另一方只享有权利的合同。负担义务而另一方只享有权利的合同。（如赠与、（如赠与、借用借用）n2 2）双务合同：）双务合同：指当事人双方互负对待给付义务指当事人双方互负对待给付义务的合同的合同（即双方当事人互享债权，互负债务，一（即双方当事人互享债权，互负债务，一方的权利正好是对方的义务，彼此形成对价关系。方的权利正好是对方的义务，彼此形成对价关系。除单务合同其它都是双务合同）除单务合同其它都是双务合同）n区分意义：区分单务合同和双务合同的法律意义在于合同履区分意义：区分单务合同和双务合同的法律意义在于合同履行中当事人的抗辩权不同。行中当事人的抗
10、辩权不同。10n5 5、根据合同当事人之间的权利义务是否存根据合同当事人之间的权利义务是否存在对价关系在对价关系n1）有偿合同有偿合同：指当事人一方给予对方某种利益，指当事人一方给予对方某种利益，对方要得到该利益必须为此支付相应代价的合对方要得到该利益必须为此支付相应代价的合同。同。实践中，绝大多数反映交易关系的合同都是有偿的，如买卖合同、实践中，绝大多数反映交易关系的合同都是有偿的，如买卖合同、租赁合同、加工承揽合同、运输合同、仓储合同等。租赁合同、加工承揽合同、运输合同、仓储合同等。n2 2）无偿合同：）无偿合同：是指一方给付对方某种利益，对是指一方给付对方某种利益，对方取得该利益时并不支
11、付相应代价的合同。方取得该利益时并不支付相应代价的合同。如赠如赠与合同，实践中，无偿合同数量比较少。而有的合同既可以是有偿的，与合同，实践中，无偿合同数量比较少。而有的合同既可以是有偿的，也可以是无偿的，如自然人之间的保管合同、委托合同等，双方既可以也可以是无偿的，如自然人之间的保管合同、委托合同等，双方既可以约定是有报酬的即有偿的保管、委托，也可以约定为没有报酬即无偿的约定是有报酬的即有偿的保管、委托，也可以约定为没有报酬即无偿的保管、委托。保管、委托。n区分意义：区分意义：区分有偿合同和无偿合同的法律意义在于当事人的合同责任区分有偿合同和无偿合同的法律意义在于当事人的合同责任不同。不同。如
12、无偿保管合同中，保管人因过失造成保管物毁损灭失的，虽不如无偿保管合同中，保管人因过失造成保管物毁损灭失的，虽不能被免除全部责任，但应酌情减轻责任；订立有偿合同的当事人原则上能被免除全部责任，但应酌情减轻责任；订立有偿合同的当事人原则上应具备完全行为能力。应具备完全行为能力。116 6、以时间因素在合同履行中所处地位为标准、以时间因素在合同履行中所处地位为标准n一时的合同买卖、赠与等合同n继续性的合同租赁、保管、借用的合同n分期给付合同n继续性供用合同7 7、以合同相互间的主从关系为标准、以合同相互间的主从关系为标准n主合同n从合同n从合同以主合同的存在为前提，主合同变更或消灭，从合同原则上也随
13、之变更或消灭。抵押合同、质押合同、保证合同等抵押合同、质押合同、保证合同等与被担保的合同之间的关系与被担保的合同之间的关系128 8、以是否贯彻合同相对性原则（合同约束的对、以是否贯彻合同相对性原则（合同约束的对象不同）为标准象不同）为标准 n束己合同合同当事人为自己约定并承受 权利义务n涉他合同合同当事人在合同中为第三人设定了权利或约定了义务的合同。包括为第三人利益的合同与由第三人履行的合同。9 9、以合同的效果在缔约时是否确定为标准、以合同的效果在缔约时是否确定为标准n确定合同买卖合同等n射幸合同（机会性合同）保险合同、押堵合同、有奖抽奖或有奖销售合同13二、合同法概述二、合同法概述P P
14、9292n合同法合同法：是调整：是调整合同关系合同关系的法律规范的总称。的法律规范的总称。n（一）（一）合同法合同法的调整对象的调整对象 n是指由合同法加以规定，可以适用合同法解决其是指由合同法加以规定，可以适用合同法解决其中矛盾、冲突的特定社会关系。中矛盾、冲突的特定社会关系。n1、合同法调整一部分动态财产关系，动态财产关系又称财产、合同法调整一部分动态财产关系，动态财产关系又称财产流转关系，是财产由一主体向另一主体移转时，在财产转让流转关系，是财产由一主体向另一主体移转时，在财产转让者与受让者之间形成的财产关系。者与受让者之间形成的财产关系。n2、与动态财产关系对应的是静态财产关系，又称为
15、财产支配、与动态财产关系对应的是静态财产关系，又称为财产支配关系，是财产在特定主体支配下形成的支配者与社会一般人关系，是财产在特定主体支配下形成的支配者与社会一般人之间的财产关系。之间的财产关系。n合同法不调整所有的财产流转关系，可以由合同法调整的财合同法不调整所有的财产流转关系，可以由合同法调整的财产流转关系产流转关系必须同时具备主体地位平等必须同时具备主体地位平等和在形式上表现为合和在形式上表现为合同关系这两个方面。同关系这两个方面。14n（二）合同法的调整范围（二）合同法的调整范围中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法于于19991999年年1010月月1 1日起施行。日起施行。合同法
16、合同法第第2 2条明确规定：条明确规定：“本法所称的合同是平等主体本法所称的合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。协议，适用其他法律的规定。”15n（三）（三）合同法合同法的基本原则的基本原则P P9393n1 1、平等原则。、平等原则。合同当事人在订立和履行合同过程合同当事人在订立和履行合同过程中，不论其是经济组织还是个人，不论其经济实力中，不论其是经济组织还是个人，不论其经济实力大小、社会地
17、位高低，各方的法律地位是平等的。大小、社会地位高低，各方的法律地位是平等的。n合同法第合同法第3 3条。具体包括以下几层含义：条。具体包括以下几层含义：A A、合同当事人法律地位平等合同当事人法律地位平等。B B、机会平等机会平等。C C、适用合同规则上的平等适用合同规则上的平等。16n2 2、自愿的原则。、自愿的原则。合同当事人从事何种经济交易，合同当事人从事何种经济交易，与谁订立合同，由当事人自由确定，任何单位和与谁订立合同，由当事人自由确定，任何单位和个人不得非法干预，依法必须订立合同的除外。个人不得非法干预，依法必须订立合同的除外。n合同自愿原则的确认表现在：合同自愿原则的确认表现在：
18、nA A、合同订立方面合同订立方面，合同法极大地减少了甚至消除了有关，合同法极大地减少了甚至消除了有关合同法规和规章对当事人的订约自由所施加的限制，允合同法规和规章对当事人的订约自由所施加的限制，允许当事人自由选择订约伙伴。许当事人自由选择订约伙伴。nB B、合同成立的效力认定方面合同成立的效力认定方面，充分尊重了当事人享有的，充分尊重了当事人享有的订约自由，尽量减少了政府不必要性的行政干预订约自由，尽量减少了政府不必要性的行政干预。nC C、合同内容确立方面合同内容确立方面，充分尊重当事人的意志自由，充分尊重当事人的意志自由。nD D、合同的方式方面合同的方式方面，合同法规定，除法律法规另有
19、规定，合同法规定，除法律法规另有规定外，当事人订立合同可以采取书面形式、囗头形式和其外，当事人订立合同可以采取书面形式、囗头形式和其他方式他方式。nE E、当事人解除合同方面当事人解除合同方面，允许当事人在订约时约定合同，允许当事人在订约时约定合同解除权，在合同生效后，如果出现了解除条件，允许享解除权，在合同生效后，如果出现了解除条件，允许享有解除权的一方通过行使约定解除权而解除合同。有解除权的一方通过行使约定解除权而解除合同。nF F、违约责任方面，违约责任方面，合同法充分尊重非违约方在对方违约合同法充分尊重非违约方在对方违约后所享有的选择补救方式的自由后所享有的选择补救方式的自由。1718
20、n3 3、公平原则。、公平原则。合同当事人对经济活动所带来的合同当事人对经济活动所带来的预期利益，要公平合理、等价有偿，不能显失公预期利益，要公平合理、等价有偿，不能显失公平。平。n主要体现为：主要体现为：nA、当事人在订立合同时，应当按照公平合理的标准当事人在订立合同时，应当按照公平合理的标准确定合同权利义务；确定合同权利义务；nB B、当事人发生纠纷时，法院应当按照公平原则对当、当事人发生纠纷时，法院应当按照公平原则对当事人确定的权利义务进行价值判断，以决定其法律效力；事人确定的权利义务进行价值判断，以决定其法律效力；nC C、当事人变更、解除合同或者履行合同，应体现公、当事人变更、解除合
21、同或者履行合同，应体现公平精神，不能有不公平行为。平精神，不能有不公平行为。1920n4 4、诚实信用的原则。、诚实信用的原则。合同当事人在订立和履行合合同当事人在订立和履行合同时，要讲道德，守信用，真实表达自己的意思，同时，要讲道德，守信用，真实表达自己的意思，按照各方共同的约定行事，不得有欺诈。按照各方共同的约定行事，不得有欺诈。n诚信原则具体体现为：诚信原则具体体现为：n A A、合同订立阶段应依循诚信原则合同订立阶段应依循诚信原则。n B B、合同订立后至履行前应依循诚信原则合同订立后至履行前应依循诚信原则。n C C、合同的履行应依循诚信原则合同的履行应依循诚信原则。n D D、合同
22、终止后应当遵循保密和忠实义务合同终止后应当遵循保密和忠实义务。n E E、合同的解释应依循诚信原则合同的解释应依循诚信原则。n此外，在发生争议后，当事人双方都应当依据诚实信此外，在发生争议后，当事人双方都应当依据诚实信用原则，妥善处理争议，避免给对方造成不应有的损失。用原则，妥善处理争议，避免给对方造成不应有的损失。2122n5 5、守法、不损害社会公共利益的原则、守法、不损害社会公共利益的原则 n要求对这些基本原则加以理解。并能凭这些原则要求对这些基本原则加以理解。并能凭这些原则正确判断日常经济行为的效力属性。正确判断日常经济行为的效力属性。n具体包括以下几个方面：具体包括以下几个方面：nA
23、 A、首先要求当事人在订约和履行中必须遵守全国性、首先要求当事人在订约和履行中必须遵守全国性的法律的行政法规；的法律的行政法规；nB B、特殊情况下依据指令性计划和国家订货任务要求、特殊情况下依据指令性计划和国家订货任务要求订立合同；订立合同；nC C、当事人必须遵守社会公德，不得违反社会公共利、当事人必须遵守社会公德，不得违反社会公共利益。益。2324案例案例1n某市工商局批建一座办公楼，因此与市第一建筑公司进行磋商。某市工商局批建一座办公楼，因此与市第一建筑公司进行磋商。市建筑公司根据工商局的要求进行了初步预算，按照通常的标准市建筑公司根据工商局的要求进行了初步预算，按照通常的标准与工商局
24、商议建设费用以及报酬，可市工商局坚决要求第一建筑与工商局商议建设费用以及报酬，可市工商局坚决要求第一建筑公司降低报酬至其通常报酬的一半，并多次暗示，如果第一建筑公司降低报酬至其通常报酬的一半，并多次暗示，如果第一建筑公司不接受工商局的要求，将会遭到工商局的报复，因为工商局公司不接受工商局的要求，将会遭到工商局的报复，因为工商局有权对建筑公司的一系列活动进行监督和管理。第一建筑公司在有权对建筑公司的一系列活动进行监督和管理。第一建筑公司在工商局的胁迫下，一再让步，但由于不能完全满足工商局的要求，工商局的胁迫下，一再让步，但由于不能完全满足工商局的要求，最终仍未与工商局签订合同。最终仍未与工商局签
25、订合同。n之后，市工商局又与市第五建筑公司磋商，工商局仍要求第五建之后，市工商局又与市第五建筑公司磋商，工商局仍要求第五建筑公司比通常的报酬费用降低一半，并仍对第五建筑公司进示威筑公司比通常的报酬费用降低一半，并仍对第五建筑公司进示威胁，暗示若第五建筑公司不答应其要求，工商局将会进行报复并胁，暗示若第五建筑公司不答应其要求，工商局将会进行报复并使第五建筑公司以后的工作举步维艰。，使第五建筑公司以后的工作举步维艰。，”n在这样的胁迫下，第五建筑公司被迫答应工商局的要求，并与工在这样的胁迫下，第五建筑公司被迫答应工商局的要求，并与工商局签订了合同。签订合同两个月后，第五建筑公司更换了法定商局签订了
26、合同。签订合同两个月后，第五建筑公司更换了法定代表人。新法定代表人拒绝履行原合同，并向人民法院提起诉讼，代表人。新法定代表人拒绝履行原合同，并向人民法院提起诉讼，要求撤销该合同或者变更该合同。要求撤销该合同或者变更该合同。25【法律解析【法律解析】n本案中工商局强迫第五建筑公司依其不合理的要求与其订立合本案中工商局强迫第五建筑公司依其不合理的要求与其订立合同，同，显然违反了合同法所规定的平等原则。显然违反了合同法所规定的平等原则。n合同法合同法：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的无效；益的无效；“一方以欺诈，胁迫的手段或者乘人之危，使对方
27、一方以欺诈，胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。法院或者仲裁机构变更或者撤销。”合同法这一条文是平等原合同法这一条文是平等原则和契约自由原则的具体体现。则和契约自由原则的具体体现。n在本案中，由于工商局明显违反订立经济合同时应当遵循的平在本案中，由于工商局明显违反订立经济合同时应当遵循的平等互利、协商一致原则，胁迫另一方当事人订立显失公平的合等互利、协商一致原则，胁迫另一方当事人订立显失公平的合同，因此另一方当事人即市第五建筑公司有权请求法院撤销或同，因此另一方当
28、事人即市第五建筑公司有权请求法院撤销或变更该合同变更该合同。26案例案例2 2n某石油化工总厂（化工总厂）邀请某省测绘技术研究院（研究院）为其施某石油化工总厂（化工总厂）邀请某省测绘技术研究院（研究院）为其施测测1：1000比例尺地形图。比例尺地形图。n 10月月 12日，化工总厂代表李某与研究院业务员邓某就签订合同进行了协日，化工总厂代表李某与研究院业务员邓某就签订合同进行了协商，当时邓某提出：化工总厂的地形复杂，要按高于国家规定的五类地形商，当时邓某提出：化工总厂的地形复杂，要按高于国家规定的五类地形收费标准收取工程费用。李某因不熟悉测绘各类地形类别的划分，答应了收费标准收取工程费用。李某
29、因不熟悉测绘各类地形类别的划分，答应了邓某的要求。双方于邓某的要求。双方于10月月 15日签订了合同。双方约定：工程计费按五类日签订了合同。双方约定：工程计费按五类地形的地形的120收取。收取。11月月15日，化工总厂先付给研究院日，化工总厂先付给研究院2万元预付金，其万元预付金，其余费用待工程完成后，化工总厂提取全部测绘成果时一次付清；测绘业务余费用待工程完成后，化工总厂提取全部测绘成果时一次付清；测绘业务将在将在11月月20日前开工。日前开工。n合同签订后，化工总厂财务处认为合同约定的工程收费标准超过了国家的合同签订后，化工总厂财务处认为合同约定的工程收费标准超过了国家的规定，建议厂部变更
30、工程计费标准条款，并暂停支付预付款。化工总厂向规定，建议厂部变更工程计费标准条款，并暂停支付预付款。化工总厂向有关单位咨询得知合同计费标准远离于当时的测绘市场和国家规定的标准有关单位咨询得知合同计费标准远离于当时的测绘市场和国家规定的标准后，便要求研究院降低价款，研究院拒绝。后，便要求研究院降低价款，研究院拒绝。n11月月 15日研究院电催化工总厂按约先付日研究院电催化工总厂按约先付 2万元预付款。化工厂回电称，万元预付款。化工厂回电称，变更工程价款后再付预付款。为此双方发生争执，变更工程价款后再付预付款。为此双方发生争执，12月月 10日研究院诉至日研究院诉至法院，请求法院判决化工总厂违约，
31、支付违约金，并继续履行合同。法院，请求法院判决化工总厂违约，支付违约金，并继续履行合同。27【法律解析】n在本案中，研究院业务员邓某在与化工总厂代表李某在本案中，研究院业务员邓某在与化工总厂代表李某签订合同过程中，利用自己测绘知识的优势，更利用签订合同过程中，利用自己测绘知识的优势，更利用李某测绘知识缺乏的劣势和没有经验，故意说化工总李某测绘知识缺乏的劣势和没有经验，故意说化工总厂测区的地形复杂、建设物多、施测困难，让李某认厂测区的地形复杂、建设物多、施测困难，让李某认可了其提出的既不公平、又不等价的计费标准，致使可了其提出的既不公平、又不等价的计费标准，致使化工总厂多付出数万元。化工总厂多付
32、出数万元。因此该合同严重违反了合同因此该合同严重违反了合同法明文规定的公平原则，符合显失公平合同的构成要法明文规定的公平原则，符合显失公平合同的构成要件。件。n 人民法院支持了化工总厂的请求，撤消了该显失公平人民法院支持了化工总厂的请求，撤消了该显失公平的合同的合同。28一、一、订立合同的主体资格订立合同的主体资格主体有三种：自然人、法人、其它组织。主体有三种：自然人、法人、其它组织。第二节第二节 合同的订立合同的订立 n1 1自然人：自然人：必须是具备必须是具备民事行为能民事行为能力。力。2 2、法人订立合同的主体资格：法、法人订立合同的主体资格：法人是依法成立的具有民事权利能力人是依法成立
33、的具有民事权利能力和民事行为能力，独立享有民事权和民事行为能力，独立享有民事权利承担民事义务的组织。如：企业利承担民事义务的组织。如：企业（公司）法人、非企业（公司）法（公司）法人、非企业（公司）法人，机关法人、事业法人。人，机关法人、事业法人。3 3其他组织：其他组织：合伙企业、非合伙企业、非法人企业、非法人企业、非法人联营企业、法人联营企业、非法人社团、非法人社团、其他非法人组其他非法人组织织29n二、合同订立的概念与形式二、合同订立的概念与形式 n（一）合同订立的概念（一）合同订立的概念 P P9494n合同的订立合同的订立：是指两个或者两个以上的当事人，依法就：是指两个或者两个以上的当
34、事人，依法就合同的合同的条款条款协商一致，达成协议的法律行为。协商一致，达成协议的法律行为。n合同的订立是法律行为。是要负法律责任的，合同当事人可以是合同的订立是法律行为。是要负法律责任的，合同当事人可以是自然人，也可以是法人或者其他组织，但都应当具有相应的民事自然人，也可以是法人或者其他组织，但都应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。权利能力和民事行为能力。n另外，对于法人来讲，法人的行为能力和权利能力是一致的，而另外，对于法人来讲，法人的行为能力和权利能力是一致的，而且且法人的行为能力范围就是营业执照的业务范围法人的行为能力范围就是营业执照的业务范围，如果超出范围，如果超出范围，合同无
35、效。比如典当行吸收存款的行为，吸收存款业务无效，因合同无效。比如典当行吸收存款的行为，吸收存款业务无效，因为超过营业范围了，银行才能吸收存款，典当不能吸收存款。为超过营业范围了，银行才能吸收存款，典当不能吸收存款。n（二）合同订立的形式（二）合同订立的形式 P94n合同形式合同形式：是指合同当事人达成协议的表现形式，包括口头形式、：是指合同当事人达成协议的表现形式，包括口头形式、书面形式、其他形式书面形式、其他形式（如（如电子邮件或法律规定的形式等）电子邮件或法律规定的形式等）。30n二、合同的主要条款二、合同的主要条款 P P9595n合同的条款合同的条款：是指合同中经双方当事人协商一致，规
36、定双方：是指合同中经双方当事人协商一致，规定双方当事人权利义务的具体条文。当事人权利义务的具体条文。n1 1、当事人的名称或者姓名和住所、当事人的名称或者姓名和住所（对确定合同的履行地、地域管辖具（对确定合同的履行地、地域管辖具有重要意义）；有重要意义）；n2 2、标的、标的（可以表现为物、劳务、建筑工程等）；（可以表现为物、劳务、建筑工程等）；n3 3、数量、数量（是衡量标的的重要指标，对确定权利义务的大小的重要意义。应由国是衡量标的的重要指标，对确定权利义务的大小的重要意义。应由国家计量标准和计量单位来表示，如没标准，应确定具体的重量或数量）；家计量标准和计量单位来表示，如没标准，应确定具
37、体的重量或数量）；n4 4、质量、质量（要符合国家标准化管理的规定，应注明采用标准：国际、国家、行业（要符合国家标准化管理的规定，应注明采用标准：国际、国家、行业或企业）或企业）；n5 5、价款或者报酬、价款或者报酬（是主要条款，体现当事人等价交换原则，应写明计算方（是主要条款，体现当事人等价交换原则，应写明计算方式、开户行、账号名称、结算单位等）；式、开户行、账号名称、结算单位等）；n6 6、履行期限、地点和方式、履行期限、地点和方式（期限是实现权利和履行义务的时间，没约定（期限是实现权利和履行义务的时间，没约定的，义务方可随时履行；地点是履行和接受的场所；方式是具体方法，如一次还的，义务方
38、可随时履行；地点是履行和接受的场所；方式是具体方法，如一次还是分期，送货还是提货等，如履行费用没约定的按履行义务方承担原则处理）；是分期，送货还是提货等，如履行费用没约定的按履行义务方承担原则处理）；n7 7、违约责任、违约责任（如支付违约金、支付赔偿金等，有利于督促当事人自觉履行合（如支付违约金、支付赔偿金等，有利于督促当事人自觉履行合同，有利于确定当事人应承担的责任，因只要发生违约，不管是否导致损失，都同，有利于确定当事人应承担的责任，因只要发生违约，不管是否导致损失，都应追责）；应追责）；n8 8、解决争议的方法、解决争议的方法（如约定协商、调解、促裁、诉讼）。（如约定协商、调解、促裁、
39、诉讼）。n当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。31n甲公司在甲公司在20112011年通过招标购买年通过招标购买A A设备的主要过程及交易设备的主要过程及交易执行情况如下：执行情况如下：n甲公司于甲公司于2 2月月2626日向全国几家大的日向全国几家大的A A设备供货商发出关于以招标设备供货商发出关于以招标方式购买方式购买A A设备的信息，并对设备的信息，并对A A设备的基本性能、质量、技术标准设备的基本性能、质量、技术标准和供货时间作了原则性要求。和供货时间作了原则性要求。n乙公司和其他几家供货商家于乙公司和其他几家供货商家于4 4月月1515
40、日参加了关于甲公司购买日参加了关于甲公司购买A A设备的招标会，并于当日投标。乙公司所投标书的主要内容如下：设备的招标会，并于当日投标。乙公司所投标书的主要内容如下：n第一：向甲公司提供第一：向甲公司提供A A设备设备3 3台，每台价格台，每台价格6464万元。万元。n第二：所提供设备的产地、规格、质量、性能及主要技术参数。第二：所提供设备的产地、规格、质量、性能及主要技术参数。n第三：乙公司可以于第三：乙公司可以于6 6月月1010日前一次将日前一次将3 3台台A A设备运到甲公司所在地。设备运到甲公司所在地。n第四：甲公司开箱验货后认为符合要求，则当即一次性支付第四：甲公司开箱验货后认为符
41、合要求，则当即一次性支付80%80%的货款。的货款。n第五：剩余第五：剩余20%20%的货款在甲方试用设备期满后，于的货款在甲方试用设备期满后，于6 6月月2525日一次结清。日一次结清。n第六：任何一方违约均按总标的第六：任何一方违约均按总标的15%15%支付违约金。支付违约金。n第七：若乙公司中标后因未能按期供货而给甲方造成损失的，每日按第七：若乙公司中标后因未能按期供货而给甲方造成损失的，每日按供货总标的供货总标的5%5%支付赔偿金。支付赔偿金。32n4 4月月2222日乙公司收到中标通知，甲公司希望乙公司如期履行标书日乙公司收到中标通知，甲公司希望乙公司如期履行标书约定的权利和义务。约
42、定的权利和义务。n6 6月月1010日乙公司将日乙公司将2 2台台A A设备运往甲公司，甲公司按实收设备价格设备运往甲公司，甲公司按实收设备价格的的80%80%开出银行汇票支付货款，乙公司提出应该按开出银行汇票支付货款，乙公司提出应该按3 3台设备价格的台设备价格的80%80%支付，甲方予以拒绝。支付，甲方予以拒绝。n6 6月月1313日乙公司将剩余日乙公司将剩余1 1台台A A设备运往甲公司，并要求甲公司一次设备运往甲公司，并要求甲公司一次结算所有余款，并由甲公司负担设备的运费。结算所有余款，并由甲公司负担设备的运费。n甲公司认为乙公司关于付清设备款的要求不合理，至于运费问甲公司认为乙公司关
43、于付清设备款的要求不合理，至于运费问题因事先标书中未说明由哪一方负担，可以协商。题因事先标书中未说明由哪一方负担，可以协商。n全部设备试用合格后，甲公司于全部设备试用合格后，甲公司于6 6月月2525日补付日补付3 3台设备台设备20%20%余款时，余款时，要求乙公司同时向甲公司支付因延期交货的违约金。乙公司认为要求乙公司同时向甲公司支付因延期交货的违约金。乙公司认为甲公司属无理要求，乙公司虽有一台设备延期交货，但未给甲公甲公司属无理要求，乙公司虽有一台设备延期交货，但未给甲公司造成任何损失。司造成任何损失。n要求：根据以上资料，结合要求：根据以上资料，结合合同法合同法的规定，分析回答下列问题
44、。的规定，分析回答下列问题。n（1）合同订立过程中，甲乙各使用了那些方式表达自己的意思，其方式在）合同订立过程中，甲乙各使用了那些方式表达自己的意思，其方式在什么时间发生法律效果什么时间发生法律效果?n（2）6月月10日甲方拒绝乙方的要求是否合理日甲方拒绝乙方的要求是否合理?并说明理由。并说明理由。n（3）6月月13日甲方再次拒绝乙方的要求是否合理日甲方再次拒绝乙方的要求是否合理?并说明理由。并说明理由。n（4）甲方要求乙方支付违约金理由是否成立）甲方要求乙方支付违约金理由是否成立?为什么为什么?n（5）运费应由哪一方负担）运费应由哪一方负担?为什么为什么?33n案例分析如下：案例分析如下：n
45、(1)(1)甲先使用了甲先使用了要约邀请要约邀请的方式向的方式向A A设备供货商发出意思表设备供货商发出意思表示，乙示，乙在在4 4月月1515日以标书的方式响应甲（为要约），日以标书的方式响应甲（为要约），乙方乙方要约生效要约生效，乙公司于，乙公司于4 4月月2222日收到甲的中标通知（为承日收到甲的中标通知（为承诺），诺），甲公司承诺生效甲公司承诺生效。n(2)6(2)6月月1010日甲方的拒绝合理。该合同前半部分属应同时日甲方的拒绝合理。该合同前半部分属应同时履行的业务合同，乙方在未完全履行自己的债务时，甲履行的业务合同，乙方在未完全履行自己的债务时，甲方有权行使方有权行使同时履行抗辩权
46、同时履行抗辩权。n(3)6(3)6月月1313日甲方拒绝合理。关于日甲方拒绝合理。关于20%20%的余款支付甲属于后的余款支付甲属于后履行方，在未实现合同的既定目标前，甲方可行使后履履行方，在未实现合同的既定目标前，甲方可行使后履行抗辩权。行抗辩权。n(4)(4)甲方要求乙方支付违约金理由成立。违约金的支付是甲方要求乙方支付违约金理由成立。违约金的支付是以是否违约为前提条件的，至于违约是否给对方造成损以是否违约为前提条件的，至于违约是否给对方造成损失，并不是违约金支付的必要条件。失，并不是违约金支付的必要条件。n(5)(5)运费应由履行义务的一方承担，即乙方承担。因为合运费应由履行义务的一方承
47、担，即乙方承担。因为合同法规定，合同中履行费用规定不明确的应由履行义务同法规定，合同中履行费用规定不明确的应由履行义务的一方承担。的一方承担。34三、合同订立的方式三、合同订立的方式P P9595n合同法合同法第十三条规定：第十三条规定：“当事人订立合同，采当事人订立合同，采取取要约、承诺要约、承诺方式。方式。”n（一）要约（一）要约n要约：要约：是指希望和他人订立合同的意思表示（是指希望和他人订立合同的意思表示（又称发又称发盘、出盘、发价、出价报价等）。盘、出盘、发价、出价报价等）。发出要约的一方为要约人，另一方为受发出要约的一方为要约人，另一方为受要约人（相对人或承诺人）要约人（相对人或承
48、诺人）n要约应具备的条件：要约应具备的条件：n内容内容具体确定具体确定（必须有以缔结合同为目的的条款及意思表示）（必须有以缔结合同为目的的条款及意思表示）；n必须是特定的当事人向特定的相对人做出的意思表示必须是特定的当事人向特定的相对人做出的意思表示（要（要约是一种法律行为，要约人一般是向特定的人发出要约的意思表示，所以只要约是一种法律行为，要约人一般是向特定的人发出要约的意思表示，所以只要受要约人一作出承诺，合同即成立。但在一些场合，要约人也可以不向特定人受要约人一作出承诺，合同即成立。但在一些场合，要约人也可以不向特定人发出要约，任何人只要有发出要约，任何人只要有事实行为对应给付事实行为对
49、应给付即合同成立。即合同成立。如：通缉悬赏、有偿如：通缉悬赏、有偿寻人启事寻人启事。）。）如：某建筑队因建筑急需，向某水泥厂发出函件如：某建筑队因建筑急需，向某水泥厂发出函件“现因建筑现因建筑急需，你厂如有急需，你厂如有H01H01号混合水泥，价格号混合水泥，价格10001000元吨以内的，请元吨以内的，请于于3 3天内送货，运费由我方支付，货款即结。天内送货，运费由我方支付，货款即结。35n要约邀请：要约邀请：是希望他人向自己发出要约的意思表示是希望他人向自己发出要约的意思表示（凡不（凡不向特定人发出，也没有成立合同的主要条款的。不具法律约束力，对要约邀请完向特定人发出，也没有成立合同的主要
50、条款的。不具法律约束力，对要约邀请完全同意的答复，不意味着合同的成立全同意的答复，不意味着合同的成立）。n如：某水果批发站向某果园承包人发出如：某水果批发站向某果园承包人发出“计划向你园购买水果计划向你园购买水果2020吨吨”的征求函件，承包人随即运载的征求函件，承包人随即运载2020吨鸭梨送货上门，出现水果吨鸭梨送货上门，出现水果批发站拒收的现象。批发站拒收的现象。n要约邀请是合同的准备阶段，如要约邀请是合同的准备阶段，如商品广告商品广告、价目表、拍卖公告、招标公告、价目表、拍卖公告、招标公告、招标说明书、招工启示等。招标说明书、招工启示等。n2、要约与要约邀请的区别、要约与要约邀请的区别n
