1、 第五节：合同的担保第五节：合同的担保 （增加债权实现可能化解交易风险的民事法律行为）一、合同担保的概述一、合同担保的概述1、担保的适用-合同法律关系2、担保合同的效力认定3、担保的方式 保证 抵押 质押 留置 定金 担保方式选择应当充分考虑被担保债务性质、规模、风险程度等因素二、保证保证1、保证的概念2、保证合同的主体 保证人的资格及法律禁止提供保证的主体类型 共同保证中保证人的责任：按份保证责任 连带保证责任3、保证合同内容4、保证责任范围 主债权及其利息 违约金 损害赔偿金 实现债权的费用5、保证的方式：（1）一般保证及其特征 关于债务人不能履行债务的理解（属于客观履约丧失）债务人客观不
2、能以货币资产及动产支付能力为判断依据 债权人依法申请强制执行 保证人先诉抗辩权的行使及限制 （2）连带保证及其特征 关于被保证人不履行债务的理解（属于主观不作为）债权人行使权利享有选择权6、保证期间 （1）约定期间 （2）法定期间 未约定保证期间或保证期间早于等于主债务履行期限的，保证期间为主债务履行届满时起6个月。约定保证期间至从主债务履行完毕的视为保证期间约定不明，保证期间为主债务履行届满时起2年。课堂练习课堂练习 2011年1月1日甲公司在与A银行签订为期1年的1000万元贷款合同时，以自己的机器设备作抵押，并由乙公司和丙公司作为保证人，约定当甲公司不能履行债务时由乙和丙履行债务，但没有
3、约定乙和丙的保证份额和保证期间；事后乙、丙双方补充签订协议，确定乙的保证责任为80万元，丙的保证责任为20万元。当年5月10日，甲公司在A银行同意后将40万元债务转让给丁公司，并约定由丁公司于2012年1月10日前向A银行归还贷款，但该转让并没有通知乙公司和丙公司；6月10日A银行将其对甲公司拥有的债权1000万元转让给B银行，并通知了甲公司，但没有通知乙公司和丙公司。2012年1月10日，丁无力偿还贷款40万元。经多次催还无果，同年5月10日，B银行向人民法院起诉，要求丁公司偿还贷款，同时要求乙和丙承担40万元保证责任。根据上述资料分析回答下列问题：1、乙、丙与A银行签订的保证合同的属于什么
4、保证？2、甲公司的债务转让行为和A银行的债权转让行为产生的法律后果是什么？3、B银行起诉时提出的要求是否符合法律的有关规定？参考答案：1、属于一般保证合同，保证形式为共同保证。乙、丙在提供保证事后约定的责任范围对A银行无约束力，应当承担连带担保责任。2、甲在征得A银行同意情况下可以转让债务,但未经保证人书面同意，保证人对未经同意转让部分的债务，不再承担保证责任；A银行的债权转让行为合法，债权人转让债权无须债务人同意只要履行通知义务即可,依据主债权转让从债权也一并转让的原则，乙丙应对B银行承担保证责任。3、B银行可以要求丁公司偿还贷款，一般债务清偿诉讼时效期间为二年。虽然该债务仍在有效保证期间内
5、（未约定保证期间的为6个月内），但B银行不能要求乙、丙承担40万元保证责任，因为甲转让债务时未经保证人书面同意,保证人对未经同意转让部分的债务，不再承担保证责任；此外，在一般保证中，保证人还享有先诉抗辩权，即在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担担保责任。三、抵三、抵 押押（一）抵押概念及其主要特征 1、标的物可分为动产和不动产 2、标的物的占有权不因抵押而发生变更 3、抵押权实现时，抵押人权人享有优先受偿权（二）抵押物及其限制 1、可以抵押的财产 2、限制抵押的财产（三）足额抵押与禁止绝押 1、足额抵押 2、禁止绝押（四）抵押合同生效与
6、抵押权设立（四）抵押合同生效与抵押权设立 1、抵押合同自签订时生效 2、抵押权的设立 应当登记的依法登记时抵押权设立。（不动产、建设用地使用权、以招标、拍卖和公开协商等方式取得的荒地承包经营权、在建物。）可以不登记，合同签订时抵押权设立，但登记的可以对抗第三人。（各类动产）（五）抵押权的实现（五）抵押权的实现 1、协议优先受偿权 2、请求法院强制执行 3、顺序清偿及相关规定 三、质质 押押 动产质押 权利质押（一）动产质押（一）动产质押1、质权设立 质权自出质人交付质押财产时设立 2、质押合同生效（1）动产质押合同自质物移交于质权人占有时生效（2）动产质押担保的范围（3）质权人与出质人的相关规
7、定（二）权利质权（二）权利质权 1、可以质押的权利类型、可以质押的权利类型票据、债券存单、仓单、提单；票据、债券存单、仓单、提单；可转让基金份额、股权；可转让知识产权中的财可转让基金份额、股权；可转让知识产权中的财产权；应收账款；产权；应收账款；2、质权设立、质权设立 质权自权利凭证交付质权人时设立；没有权利凭证的，质权自有关部门办理出质登记时设立。注意风险评估 四、留置四、留置 1、留置权适用范围、留置权适用范围保管合同运输合同加工承揽合同2、留置权成立要件、留置权成立要件（）债权人合法占有债务人的不动产；（）留置物应当与债权相关3、留置权的实现、留置权的实现（）留置权人应给债务人履行债务时
8、间期间（）留置财产变现参照市场价格执行 五、定金、定金1、定金合同的性质 实践合同2、定金数额3、定金的作用4、定金罚则5、责任免除 课堂练习课堂练习1、甲公司以其可转让的股票出质向乙银行贷款，并与乙银行签订质押合同，该合同生效的时间为（）。A、贷款签订之日 B、向证券登记机构办理出质登记之日C、质押合同签订之日 D、权利凭证交付之日 2、某企业以其拥有的企业债券进行质押，质押合同生效的时间为（）。A、主合同签订之日 B、质押合同签订之日 C、将企业债券交付债权人之日 D、办理出质登记之日3、根据担保法的规定，下列各项中，可以为合同债务人的债务履行作保证人的是（）。A、公立学校 B、公立医院
9、C、企业 D、残疾人联合会案例分析题案例分析题 2012年年6月，甲公司将价值月，甲公司将价值900万元的设备委托万元的设备委托 乙仓库保管，约定保管期从乙仓库保管，约定保管期从6月月21日至日至10月月20日，保日，保管费用管费用2万元，期满一次付清。万元，期满一次付清。8月甲急需向丙购买材月甲急需向丙购买材料，经丙同意以托管的设备作抵押，并约定料，经丙同意以托管的设备作抵押，并约定12月月8日日前如甲不能付款，丙有权变卖设备抵冲货款。前如甲不能付款，丙有权变卖设备抵冲货款。10月月10日，甲在丁知情认可下与丁签订设备转让合同，并告日，甲在丁知情认可下与丁签订设备转让合同，并告知丙。转让价值
10、为知丙。转让价值为860万元，万元，10月月31日前交货，丁在日前交货，丁在收货后收货后10天内付清货款。天内付清货款。10月下旬，因丁经营状况严月下旬，因丁经营状况严重恶化，甲要求丁提供担保，丁没有答复。重恶化，甲要求丁提供担保，丁没有答复。11月上旬，月上旬，丁经营状况进一步恶化，基本丧失债务履行能力，甲丁经营状况进一步恶化，基本丧失债务履行能力，甲掌握实际情况后提出解除合同。丁不同意并向法院起掌握实际情况后提出解除合同。丁不同意并向法院起诉，要求甲履行合同并赔偿损失。诉，要求甲履行合同并赔偿损失。根据上述资料分析回答下列问题：根据上述资料分析回答下列问题：1、如果甲到期不支付设备保管费，
11、乙仓库、如果甲到期不支付设备保管费，乙仓库可以行使什么权利？可以行使什么权利？2、甲向丁转让已经抵押的设备，该转让合、甲向丁转让已经抵押的设备，该转让合同是否有效，为什么？同是否有效，为什么？3、甲能否中止履行与丁订立的转让合同，、甲能否中止履行与丁订立的转让合同，为什么？为什么？4、甲是否可以解除与丁订立的转让合同，、甲是否可以解除与丁订立的转让合同，为什么？为什么？参考答案：1、乙仓库可以行使留置权。2、甲丁之间的转让合同有效，抵押期间，抵押物的所有权性质不变，但抵押人转让已经登记的抵押物，应当通知抵押权人，告知受让人抵押情况。本案抵押人已经尽到相关义务，故转让设备合同有效。3、甲可以中止
12、履行合同，法律规定，先履行合同义务的当事人如果有确切证据证明对方当事人经营状况严重恶化的，可以行使不安抗辩权，中止合同的履行，本案丁经营状况严重恶化情况属实，甲可以中止履行合同。4、甲可以解除合同，法律规定，一方当事人行使不安抗辩权，中止合同履行后，对方当事人不能在合理的期限内恢复履行能力或提供相应的担保的，可以解除合同。本案丁没有应甲的要求在合理的期限内提供担保，且经营状况继续恶化，甲可以依法解除合同。第六节：合同的变更与转让第六节：合同的变更与转让一、合同的变更合同的变更1、合同变更的实质（权利义务的调整）2、合同变更的形式：法律规定变更；法院依法变更；当事人协商变更（主要形式）3、合同变
13、更的效力二、合同的转让二、合同的转让（一）合同转让的实质 主体发生变更；权利义务不变（二）合同转让的类别 权利转让；义务转让；权利义务一并转让。1、权利转让 权利转让的效力 权利转让的禁止2、义务转让 特别关注：义务转让的限制性规定 一般债务转让 被担保债务转让 3、权利义务一并转让 关于债的继承性和连带性问题 课堂练习：课堂练习：1、根据我国合同法的规定，下列合同中，债权人可以自主决定将合同的权利全部或部分转让给第三人的有（）A、房屋租赁合同 B、艺术品赠与合同 C、工程设计委托合同 D、劳务雇佣合同 第七节：合同的权利义务的终止第七节：合同的权利义务的终止一、合同权利义务终止的实质二、合同
14、权利义务终止情形1、因履行、因履行2、因解除：、因解除：（1）约定解除）约定解除 协商解除、约定解除权 （2）法定解除）法定解除 合同自解除通知到达对方时解除 合同解除后不影响合同中结算和清理条款的效力 3、因抵销；4、因提存；5、因免除 6、因混同 7、其他 第八节：违约责任第八节：违约责任一、违约认定与归责原则一、违约认定与归责原则 1、违约认定：实际违约 预期违约 2、归责原则：严格责任原则 二、违约责任的承担方式二、违约责任的承担方式：1、继续履行：、继续履行：（在履行仍有可能的条件下，为了实现合同目的采取的实际履行原则）2、采取补救措施；、采取补救措施；3、赔偿损失、赔偿损失；赔偿的
15、性质：给受害方的补偿；赔偿额度：直接损失、可得利益（不得超过预见范围）4、支付违约金、支付违约金 约定违约金 违约金的性质：补偿性和惩罚性；5、给付或双倍返还定金、给付或双倍返还定金 定金约定与定金性质 定金罚则 定金、违约金不得并用三、合同争议的解决（一）合同争议的解决途径 自行协商解决（和解与调解）通过仲裁解决 通过诉讼解决 （二）仲裁与诉讼时效 1、涉外合同的时效期限为4年；（仅限于国际货物买卖合同、技术进出口合同）2、一般合同的时效期限为2年；3、特别合同的时效期限为1年；（出售质量不合格的商品未声明的；延付或拒付租金的；寄存财物被丢失或损毁的）典型例题分析典型例题分析 2006年3月
16、2日，甲公司与乙公司签订价值100万元的设 备买卖合同，约定甲于3月3日前向乙支付定金15万元，乙于3月10日交货，甲于收货之日起3日内付清货款，双方约定任何一方违约应当向对方支付20万元违约金。3月3日，甲向乙签发15万元的银行汇票一张，乙背书转让给丙；10日乙因产品原材料问题未向甲交货，经甲催告3月15日乙仍未交货，18日甲决定另行采购设备，并通知乙解除合同，要求双倍返回定金，同时支付违约金20万元，乙认为可以解除合同，但拒绝双倍返回定金和支付违约金的要求。根据上述资料分析并回答下列问题 1、甲主张解除合同是否合法？为什么？2、乙收到甲解除合同的通知后，该合同是否已经解除？说明理由。3、甲
17、要求乙双倍返回定金并支付违约金是否符合合同法规定并说明理由。参考答案：参考答案：1、甲的主张合法，合同法规定，当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理的期限内仍未履行的，对方当事人可以解除合同。本案约定乙于3月10日交货，经甲催告后15日乙仍未交货，甲有权解除合同。2、乙收到甲解除合同的通知后，双方间的合同已经解除。法律规定，当事人一方主张解除合同时，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。3、甲要求乙支付违约金并同时适用定金罚则的主张不符合合同法的相关规定。我国合同法规定，当事人在合同中同时约定违约金和定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或定金条款，二者不可并用。本案甲要求同时适用的
18、主张不能成立，要追究乙的违约责任，甲只能二者择其一。本章内容总结 合同是平等主体的自然人、法人，其他经济组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同事务关系以财产流转关系为核心，当事人应当自觉遵守合同法的基本原则，依法确立合同事务关系，订立合法有效的合同是合同事务关系当事人实现合同目的的前提；重合同、守信用，依法全面履行和切实履行合同约定的义务是合同事务关系当事人实现合同目的的根本要求；在合同履行过程中，当事人应当正确行使合同法赋予的权利，依据合同法规定的履行规则，正解行使抗辩权、保全措施和担保措施，积极有效地并及时化解各类合同风险，依法保护自己的合法经济权益。在合同事务的处理中，当事人应当本着有利合同目的实现的意愿，依法调整合同约定的权利与义务，并根据公平合理承担责任的原则，敢于依法追究违约者的责任，依法解决合同纠纷，自觉维护社会主义市场经济秩序，为构建社会诚信体系作出贡献。本章复习重点 合同法的基本原则合同法的基本原则 合同订立与合同效力合同订立与合同效力 合同生效应当具备的条件合同生效应当具备的条件 合同的履行中的抗辩权、保全措施的行使合同的履行中的抗辩权、保全措施的行使合同的担保合同的担保 合同权利义务终止的法定情形合同权利义务终止的法定情形违约责任承担的方式违约责任承担的方式
