1、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置新版施工合同示范文本修改课题组统稿人新版施工合同示范文本修改课题组统稿人中华全国律师协会民事专业委员会主任中华全国律师协会民事专业委员会主任中国建筑业协会专家委员会委员中国建筑业协会专家委员会委员上海市建纬律师事务所主任上海市建纬律师事务所主任及时应对新版合同及时应对新版合同 提升合同管理水平提升合同管理水平朱朱 树树 英英二一一年五月二十九日二一一年五月二十九日 目目 录录 国家工商局和住建部正在修订的新版国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合同示范文本（征求意见建设工程施工合同示
2、范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。稿）通用条款的主要内容。建设工程施工合同十个疑难复杂法律建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。问题的研判与准确处置。一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。住建部会同国家工商局正在紧张修订住建部会同国家工商局正在紧张修订19991999版施工合同示范文本版施工合同示范文本 已在国内使用逾已在国内使用逾1212年的年的19991999版建设工程施工合同示范文本，目前正由两部版建设工程施工合同示范
3、文本，目前正由两部门组织专家进行修改，现门组织专家进行修改，现已完成新版施工合同文本的起草工作，新文本去年年已完成新版施工合同文本的起草工作，新文本去年年底已经专家评审原则通过，目前正在各界征求进一步的修改意见。底已经专家评审原则通过，目前正在各界征求进一步的修改意见。19991999版版建设工程施工合同（示范文本）建设工程施工合同（示范文本），已严重不，已严重不适应市场的需要和国家法律、法规的规定，尤其是最高人民适应市场的需要和国家法律、法规的规定，尤其是最高人民法院法院20052005年年1 1月月1 1日的日的关于审理建设工程施工合同纠纷案件关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的
4、解释适用法律问题的解释施行以来，原示范文本的不适应市场施行以来，原示范文本的不适应市场需求以及施工企业合同管理落后的矛盾更突出。需求以及施工企业合同管理落后的矛盾更突出。背背 景景一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。序号序号条款条款1.11.1词语定义词语定义1.21.2语言文字语言文字1.31.3法法律律1.41.4合合同文件的优先顺同文件的优先顺序序1.51.5图纸和承包人文图纸和承包人文件件1.61.6联络联络1.71.7 权益转让权益转
5、让1.81.8严禁贿赂严禁贿赂1.91.9化石、文物化石、文物 1.10 1.10知识产权知识产权一般约定一般约定序号序号条款条款2.12.1发包人的一般义务发包人的一般义务2.22.2现场进入权现场进入权2.32.3许可或批准许可或批准2.42.4发包人付款能力证明发包人付款能力证明2.52.5发包人人员和其他承包商发包人人员和其他承包商发包人发包人一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。3.2 项目经理项目经理3.3 项目经理部项目经理部3.4
6、 承包人人员的管理承包人人员的管理3.5 承包人现场查勘承包人现场查勘3.6 分包分包3.1 承包人的一般义务承包人的一般义务一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。承包人承包人 4.2 监理人员监理人员4.3 监理人的指示监理人的指示4.4 确定确定4.5 造价咨询人造价咨询人4.1 监理人的权利监理人的权利一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内
7、容。同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。监理人与监理人与造价咨询人造价咨询人序号序号条款条款5.15.1发包人供应材料与设备发包人供应材料与设备5.25.2承包人采购材料与设备承包人采购材料与设备5.35.3材料与工程设备的接收与拒收材料与工程设备的接收与拒收5.45.4材料与工程设备的保管与使用材料与工程设备的保管与使用5.55.5材料与工程设备的所有权材料与工程设备的所有权5.65.6交通运输交通运输工程材料工程材料与设备与设备一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。同示范文本（
8、征求意见稿）通用条款的主要内容。序号序号条款条款6.16.1开工日期开工日期6.26.2施工组织设计施工组织设计6.36.3施工准备施工准备6.46.4测量放线测量放线施工准备施工准备一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。7.2 合同进度计划的修订合同进度计划的修订7.3 发包人导致的工期延误发包人导致的工期延误7.4 不可预见事件不可预见事件7.5 承包人导致的工期延误承包人导致的工期延误7.8 提前竣工提前竣工7.1 合同进度计划合同进度计划
9、7.6 逾期竣工违约金逾期竣工违约金7.7 暂停施工暂停施工一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。进度与工期进度与工期8.1 安全文明施工安全文明施工8.2 员工权利员工权利与职业健康与职业健康8.3 环境保护环境保护一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。安全文明施工安全文明施工职业健康职业健康和环
10、境保护和环境保护序号序号条款条款9.19.1变更的范围变更的范围9.29.2提请变更的主体提请变更的主体9.39.3变更程序变更程序9.49.4变更引起的价格调整变更引起的价格调整9.59.5变更引起的工期调整变更引起的工期调整9.69.6 暂列金额暂列金额9.7 9.7 暂估价暂估价9.8 9.8 计日工计日工9.9 9.9 价格波动价格波动引起的调整引起的调整9.10 9.10 法律变法律变化引起的调整化引起的调整9.119.11承包人承包人的合理化建议的合理化建议变更条款变更条款变更条款变更条款一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程
11、施工合同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。计量与支付计量与支付条款条款10.1 10.1 工程工程价款的约定价款的约定10.2 10.2 单价单价子目的计量子目的计量10.3 10.3 总价总价子目的计量子目的计量10.410.4 预付款预付款10.5 10.5 工程工程进度付款进度付款10.6 10.6 质量质量保证金保证金一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。11.1 竣工付款申请竣工付款申
12、请 11.2 竣工付款竣工付款证书及支付时间证书及支付时间竣工结算竣工结算 12.1试验试验 12.2 隐蔽工程验收隐蔽工程验收 12.3 中间验中间验收收试验与检验试验与检验一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。13.1竣工竣工验收条件验收条件132竣工竣工验收程序验收程序13.3竣工日期竣工日期13.4重新试验重新试验13.5接收与部接收与部分工程的分工程的接收接收13.6 工程试车工程试车13.7 竣工清场竣工清场与地表还与地表还原原竣工验
13、收竣工验收与工程试车与工程试车一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。缺陷责任缺陷责任与保修责任与保修责任 工程工程风险与保险风险与保险15.1 承包人风险承包人风险15.2 发包人风险发包人风险15.3 不可抗力不可抗力15.4 保险保险14.1缺陷责任期缺陷责任期14.2 缺陷责任缺陷责任14.3保修责任保修责任一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合同示范文本（征求意见稿）通用条款的
14、主要内容。同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。合同违约合同违约16.1 发包人发包人严重违约严重违约16.2 发包人违约发包人违约责任的承担责任的承担16.3 承包人承包人严重违约严重违约16.4 承包人违约承包人违约责任的承担责任的承担16.5 第三人第三人造成的违约造成的违约16.6继续履行继续履行一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。序号序号合同的终止条款合同的终止条款17.117.1当事人约定终止当事人约定终止17.217.2因发
15、包人原因导致的合同终止因发包人原因导致的合同终止17.317.3因承包人原因导致的合同终止因承包人原因导致的合同终止17.417.4因不可抗力导致的合同终止因不可抗力导致的合同终止序号序号索赔条款索赔条款18.118.1承包人索赔程序承包人索赔程序18.218.2承包人获得赔付的方式承包人获得赔付的方式18.318.3发包人索赔的程序发包人索赔的程序18.418.4发包人获得赔付的方式发包人获得赔付的方式一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。19
16、.1 19.1 和解和解19.2 19.2 调解调解19.3 19.3 提请争议评审小组裁定提请争议评审小组裁定19.4 19.4 仲裁或诉讼仲裁或诉讼19.5 19.5 连续施工连续施工19.6 19.6 争议解决条款效力争议解决条款效力争议争议的解决的解决一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。20.1 20.1 一般规定一般规定20.2 20.2 附条件生效附条件生效20.3 20.3 附期限生效附期限生效20.4 20.4 合同备案合同备案
17、一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容。新版新版建设工程施工合同（示范文本）建设工程施工合同（示范文本）通用条款（专家评审已通过的讨论稿）通用条款（专家评审已通过的讨论稿）二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。确处置。施工企业的合同管理存在的欠缺和疏漏 国家立法滞后建筑市场管理不规范（一）建筑市场震惊国内外的两起特别重大的案件。（一）建筑市场震惊国内外的两起特别重大的案件。二、建
18、设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。确处置。1.1.从从上海上海11.1511.15大火大火反映的建筑市场管理存在的突出问题吸取教训。反映的建筑市场管理存在的突出问题吸取教训。1414时时1515分左右，因工人焊接引起火星，几个零星的火点出现在分左右，因工人焊接引起火星，几个零星的火点出现在728728号住号住宅楼的脚手架上，并迅速吞噬着防护网，浓烟随即冒起，火势迅速蔓延。宅楼的脚手架上，并迅速吞噬着防护网，浓烟随即冒起，火势迅速蔓延。14 14时时2525分左右，消防队赶到现场开始救火。分左右，消防队赶到现场开始救火。22 2
19、2点点3333分，整幢大楼的明火被彻底扑灭，消防队员进行最后的搜救工作，分，整幢大楼的明火被彻底扑灭，消防队员进行最后的搜救工作，同时对余火进行扑灭。同时对余火进行扑灭。18 18时时3030分，大火基本被扑灭。分，大火基本被扑灭。11 11月月1919日，经对遇难者遗骸的日，经对遇难者遗骸的DNADNA检测，上海检测，上海“1115”1115”火灾事故遇难人火灾事故遇难人数上升到数上升到5858人，其中男性人，其中男性2222人，女性人，女性3636人。人。除此之外，有除此之外，有7373人在本次大火中受伤。人在本次大火中受伤。二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准二、建设工程施
20、工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。确处置。现场现场管理混乱管理混乱无证焊工无证焊工层层分包层层分包相关部门相关部门监管不力监管不力违规使用违规使用易燃材料易燃材料国务院事故调查组认定国务院事故调查组认定五大问题五大问题二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。确处置。上海市人民政府出台上海市人民政府出台整顿建筑市场的整顿建筑市场的2222条新规定条新规定法制日报法制日报对此做了报道对此做了报道2010年11月26日，上海市人民检察院第二分院以涉嫌重大责任事故罪依法批准逮捕原上海市静安区建设总公司法定代表人、总经理董放、
21、原上海佳艺建筑装饰工程公司法定代表人、总经理黄佩信等13名犯罪嫌疑人。事故后续处理事故后续处理上海市人民检察院第二分院依法对静安区建交委主任高伟忠、静安区建交委综合科科长周建民和静安区建交委建管办副主任张权等三名1115特别重大火灾事故责任人，分别以涉嫌滥用职权罪等立案侦查并刑事拘留。二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。确处置。2 2、中铁建设集团承包沙特麦加轻轨项目疏于签、中铁建设集团承包沙特麦加轻轨项目疏于签证证索赔管理引起巨亏。索赔管理引起巨亏。沙特麦加轻轨项目沙特麦加轻轨项目沙特麦加萨法至穆戈达莎轻沙特麦加萨法至穆
22、戈达莎轻轨项目连接麦加禁寺和阿拉法轨项目连接麦加禁寺和阿拉法特山，全长特山，全长18.2518.25公里，时速最公里，时速最高达高达360360公里，从麦地那至麦加公里，从麦地那至麦加只需半小时。只需半小时。总造价总造价17.717.7亿美元，堪称近亿美元，堪称近年中东基础建设风潮的标志。年中东基础建设风潮的标志。中国铁建股份有限公司是圣中国铁建股份有限公司是圣城轻轨的总承包商，中铁十八城轻轨的总承包商，中铁十八局是具体承建公司。局是具体承建公司。沙特麦加轻轨项目沙特麦加轻轨项目二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。确处置。
23、二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。确处置。地下管网、地下管网、征地拆迁严重滞后征地拆迁严重滞后提出提出新的功能需求新的功能需求指令性变更指令性变更其其 他他增加工程量增加工程量业主原因导致业主原因导致项目工作量和成本投入大幅增加项目工作量和成本投入大幅增加计划工期出现阶段性延误计划工期出现阶段性延误中国铁建全力确保工期进度，中国铁建全力确保工期进度，增投大量人力、物力和财力。增投大量人力、物力和财力。项目成本超出预期项目成本超出预期法制日报的公开报道法制日报的公开报道中铁公告亏损原因中铁公告亏损原因二、建设工程施工合同十
24、个疑难复杂法律问题的研判与准二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。确处置。违法招投标违法招投标中标无效中标无效未招标即开工未招标即开工/开工后补办中标手续开工后补办中标手续施工合施工合同同无效无效1 1、因违法招投标引起施工合同无效是司法解释的新规定，准确判定、因违法招投标引起施工合同无效是司法解释的新规定，准确判定因招投标违法的两大原因导致合同无效应引起高度重视。因招投标违法的两大原因导致合同无效应引起高度重视。必须公开招标的必须公开招标的工程工程（二）建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。（二）建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。二、建
25、设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。确处置。司法解释的新规定司法解释的新规定关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释 第一条：第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”借鉴：借鉴：建筑经济2010年第11期因违法
26、招投标导致施工合同无效与黑白合同的区别及应注意的法律问题 二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。确处置。2 2、行为无效与表见代理是施工企业分包合同管理的重点。、行为无效与表见代理是施工企业分包合同管理的重点。国务院建设工程质量管理条例第78条规定；本条例所称违法分包，是指下列行为：（一）总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的；（二）建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的；（三）施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的；（四）分包单位将其
27、承包的建设工程再分包的。本条例所称转包，是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。行为无效非法转包违法分包借用资质（1 1）行为无效）行为无效二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。确处置。表见代理表见代理-特殊的无权代理。特殊的无权代理。过失过失/与无权代理人与无权代理人之间的特殊关系之间的特殊关系确信无权代理人确信无权代理人享有代理权享有代理权行为人行为人善意第三人善意第三人发生民事行为发生民事行为无权代理
28、人无权代理人代理行为的法律效果直接归行为人承受代理行为的法律效果直接归行为人承受表见代理的成立条件 （2 2）项目经理个人或项目经理部履约越权产生的表见代理及其法律后果。）项目经理个人或项目经理部履约越权产生的表见代理及其法律后果。加强施工企业对项目经理的有效管理加强施工企业对项目经理的有效管理 推行内部推行内部承包负责制承包负责制借用人员要加强借用人员要加强考察防止用人不当考察防止用人不当外部人员签订外部人员签订1、人员借用协议、人员借用协议2、项目经理授权委、项目经理授权委托书托书3、经工商登记备案、经工商登记备案1、项目经理限权、项目经理限权2、工程款支付至指、工程款支付至指定帐户定帐户
29、3、项目公章的刻制、项目公章的刻制二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。确处置。3 3、强化建设单位的合同管理质量，包括签约质量和履约质量、强化建设单位的合同管理质量，包括签约质量和履约质量（1 1）关于合同签约管理的主要环节）关于合同签约管理的主要环节 强化投标单位的资质控制；强化投标单位的资质控制；强化投标策略的进退应对；强化投标策略的进退应对；强化签约管理的风险防范；强化签约管理的风险防范；A A、谈判人员应负责合同的真实性、可行性、谈判人员应负责合同的真实性、可行性B B、审查人员应负责合同的严密性、合法性、审查人员
30、应负责合同的严密性、合法性C C、批准人员应负责合同的决策性、风险性、批准人员应负责合同的决策性、风险性二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。确处置。（2 2）关于合同履约管理的主要环节）关于合同履约管理的主要环节 强化合同履约交底，让管理人员胸中有数强化合同履约交底，让管理人员胸中有数 强化合同资料专管，使证据管理落到实处强化合同资料专管，使证据管理落到实处 强化履约过程检查，在实施过程预防疏漏强化履约过程检查，在实施过程预防疏漏；二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判
31、与准确处置。与准确处置。先催告先催告后停后停工工再解再解约约提出索赔提出索赔法国某国际工程公司作法国某国际工程公司作为承包人在上海浦东某为承包人在上海浦东某重大工程案件中，因发重大工程案件中，因发包人未按期支付一个月包人未按期支付一个月的进度款行使抗辩权。的进度款行使抗辩权。二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。确处置。4 4、从上海某涉外工程索赔案看加强履约抗辩权的学习研究，施工过、从上海某涉外工程索赔案看加强履约抗辩权的学习研究，施工过程中的签证、索赔管理要落到实处。程中的签证、索赔管理要落到实处。最高院的第40号文件关
32、于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见第17条规定：“合理适用不安抗辩权规则，维护权利人合法权益。”索赔分索赔分三大部分三大部分1919个小项个小项索赔请求共索赔请求共25432543万美元，索赔获万美元，索赔获763763万美元万美元已完已完工程价款工程价款终止合同前后终止合同前后的直接损失的直接损失终止合同终止合同引起的预引起的预期利益期利益损失损失u已完工程款已完工程款u已开始未完成工程价款已开始未完成工程价款u开办费开办费共共1313小项小项u未完工程的未完工程的 总部管理费总部管理费u风险费风险费u利润的损失利润的损失二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准二
33、、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。确处置。承包人反诉承包人反诉请求发包人请求发包人支付拖欠款支付拖欠款12041204万元，利息万元，利息263263万元万元发包人起诉发包人起诉请求承包人请求承包人支付逾期违约金共支付逾期违约金共52805280万元万元四、履约抗辩权制度与工程签证、索赔和反签证、反四、履约抗辩权制度与工程签证、索赔和反签证、反索赔及其典型案例。索赔及其典型案例。承包人最终被判承承包人最终被判承担担30323032万元万元 从武汉三建被索赔从武汉三建被索赔30323032万逾期违约金，看施工企业注重工期顺延签万逾期违约金，看施工企业注重工期顺延签证和工期延
34、误损失索赔的重要性。（证和工期延误损失索赔的重要性。（详见附件八详见附件八）国内同类案件被判逾期违约金之最 二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。确处置。确保工期是承包人的法定义务确保工期是承包人的法定义务 顺延工期是承包人行使履约抗辩权的主要目标顺延工期是承包人行使履约抗辩权的主要目标 工期延误是发包人提出反诉的主要主张和依据工期延误是发包人提出反诉的主要主张和依据 工工 期期加强工期签证管理加强工期签证管理 及时办理工期顺延或停工手续 加强开、竣证据的管理 “诉讼防火墙诉讼防火墙”司法解释第14条 5 5、建设单位要重视
35、工期包括开工、竣工日期的资料管理，重视对工程、建设单位要重视工期包括开工、竣工日期的资料管理，重视对工程实际竣工日期认定的管理对策实际竣工日期认定的管理对策 开工、竣工报告的申报开工、竣工报告的申报 签收手续签收手续 及时办理工期顺延或停工手续及时办理工期顺延或停工手续 加强开、竣证据的管理加强开、竣证据的管理 司法解释司法解释第第14条条 二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。与准确处置。二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。确处置。6 6、从江都建总被判不
36、承担施工现场人身侵权责任案，看重视隐蔽工程验、从江都建总被判不承担施工现场人身侵权责任案，看重视隐蔽工程验收的签证管理的重要性，加强隐蔽工程验收并落实责任。收的签证管理的重要性，加强隐蔽工程验收并落实责任。佘山欢乐谷工程施工现场佘山欢乐谷工程施工现场人身伤害案人身伤害案 施工企业江苏江都建总以隐蔽工程验收单作为证据，证明自己管理无过错而被判免于承担赔偿责任。二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。确处置。隐蔽隐蔽工程工程地基、结构、电气管线、供地基、结构、电气管线、供水供热管线等需要覆盖、掩水供热管线等需要覆盖、掩盖的分部分项
37、工程。盖的分部分项工程。隐蔽工程部位偷工减料或质量缺陷是导致工程合同重大安全、质量事故的根本原因 施工企业要加强隐蔽工程验收的签证管理，施工企业要加强隐蔽工程验收的签证管理，强化对隐蔽工程验收的参与和确认。强化对隐蔽工程验收的参与和确认。新版合同通用条款第12条第2款规定如发包人不参加隐蔽工程验收，承包人可自行通过验收。强化发包人如未参加验收的签证管理 预防因签证资料不全产生的法律风险 7 7、对工程签证、索赔要有全新的认识，尤其是提出索赔期限的重大改变、对工程签证、索赔要有全新的认识，尤其是提出索赔期限的重大改变 司法解释第19条规定：“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面
38、文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。”承发包双方的索赔期限承发包双方的索赔期限 28天天逾期不提出视为放弃索赔逾期不提出视为放弃索赔 19991999版施工合同示范文本：对提出索赔和被索赔人的期限不统一版施工合同示范文本：对提出索赔和被索赔人的期限不统一 二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。与准确处置。适用司法解释第适用司法解释第20条规定的条件条规定的条件证明发包人证明发包人已收到竣工已收到竣工结算文件结算文件双方合同双方合同对结算期
39、限对结算期限有明确约定有明确约定约定发包人约定发包人逾期不确认逾期不确认 视为认可视为认可8 8、按司法解释第、按司法解释第2020条规定，企业要切实解决工程价款的及时结算的管理问题条规定，企业要切实解决工程价款的及时结算的管理问题 发包人逾期不结算发包人逾期不结算 视为已确认送审价视为已确认送审价 二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。与准确处置。9 9、高度重视对合同约定的违约金过高的应对对策。、高度重视对合同约定的违约金过高的应对对策。承包人承包人发包人发包人起诉：工程款反诉：工期延误或质量缺陷违约金过高的反诉首先提出要求
40、降低的主张首先提出要求降低的主张举出证明违约金过高的证据举出证明违约金过高的证据一般可以对对方的证据质一般可以对对方的证据质证证明未超过所受损失的证证明未超过所受损失的30%30%为依据。为依据。最高人民法院关于适用最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）若干问题的解释（二）第第2929条条 最高院最高院4040号文件第号文件第8 8条条二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。与准确处置。二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处
41、置。确处置。1010、重视对工程价款优先受偿权的实务操作、重视对工程价款优先受偿权的实务操作A A、施工企业与发包人签订有建设工程的承发包合同；、施工企业与发包人签订有建设工程的承发包合同；B B、建设工程已经竣工或已过合同约定的竣工时间；、建设工程已经竣工或已过合同约定的竣工时间；C C、工程价款已经约定的或法定的方式得到确认；、工程价款已经约定的或法定的方式得到确认；D D、施工企业已经以书面方式催告发包人在合理期限内支付价款；、施工企业已经以书面方式催告发包人在合理期限内支付价款；合同法第合同法第286286条条 *前提：承包人已留置工程前提：承包人已留置工程合同法合同法第第287287
42、、264264条条*期限：竣工后六个月期限：竣工后六个月*行使工程价款优先受偿权的法定条件：行使工程价款优先受偿权的法定条件：谢谢 谢谢 各各 位！位！THE END.THE END.1.一个公司不成功，很快会有人知道的，市场上没有瞎子，内部有矛盾，你的对手会很高兴的。而且公司内一个小小的问题，传到市场上就是一个大的问题。因为会有人在研究你们，你的对手会告诉你一切。2.所以，一个团队，首先要思想一致，才能应对外面市场的残酷战斗，在家里一团糟，意见分歧，人心涣散，出去是打不赢战斗的。3.礼仪是一门综合性较强的行为科学，是指在人际交往中，自始至终地以一定的，约定俗成的程序、方式来表现的律已、敬人的
43、完整行为。4.男士可将双腿分开略向前伸，如长时间端坐，可双腿交叉重叠，但要注意将上面的腿向回收，脚尖向下。5.优雅的蹲姿的基本要领是：一脚在前，一脚在后，两腿向下蹲，前脚全着地，小腿基本垂直于地面，脚后跟提起，脚掌着地，臀部向下。6.标准的行走姿势，要以端正的站立姿态为基础。其要领是：以大关节带动小关节，排除多余的肌肉紧张，要走得轻巧、自如、稳健、大方。7.给予任何人同等的待遇，一视同仁，不卑不亢，这种公平的态度，容易为自己赢得朋友，也有利于公司良好待人接物形象宣传。8.手心向上，介绍时一般应站立，特殊情况下年长者和女士可除外，在宴会或会谈桌上可以不起立，微笑点头示意即可。9.乘汽车时，通常是遵循右为上，左为下，后为上，前为下的原则，故一般情况下，司机后排右侧是上宾席
