1、作为一名 律人法理学课程引言法理学课程引言主讲人：马剑银Email：法理学课程介绍课程名称：法理学导论课程名称：法理学导论讲授人：马剑银讲授人：马剑银法理学导论课程大纲：法理学导论课程大纲：第一讲 引言：作为一名法律人第二讲 法是什么？第三讲 法的结构法理学课程介绍（续一）第四讲 法的运行第五讲 法的历史第六讲 法的精神第七讲 尾论：法治中国的困境 法理学课程介绍（续二）考核方法：10%平时表现 30%写作训练 60%期末考试成绩期末考试方法：闭卷考试闭卷考试课堂基本要求1.转换思维，切忌死守教条2.积极思考，切忌死记硬背3.广泛阅读，切忌死抠教材4.大胆发言，切忌死气沉沉参考书目 一、指定教
2、材一、指定教材张文显主编：法理学，第4版，高等教育出版社、北京大学出版社，2011。二、参考教材二、参考教材1魏德士：法理学，丁晓春、吴越译，法律出版社，2003。2沈宗灵：现代西方法理学，北京大学出版社，1992。3博登海默：法理学，邓正来译，中国政法大学出版社，2004。4劳埃德：法理学，许章润译，法律出版社，2007。5.博西格诺：法律之门，第8版，邓子滨译，华夏出版社，2007。6.高鸿钧等编：法理学阅读文献，清华大学出版社，2011。参考书目三、推荐阅读书目三、推荐阅读书目1拉伦茨：法学方法论，陈爱娥译，商务印书馆，2003年版 2茨威格特、克茨：比较法总论，潘汉典等译，法律出版社，
3、2003年版。3哈特：法律的概念，许家馨、李冠宜译，法律出版社，2006年版。4德沃金：认真对待权利，信春鹰、吴玉章译，上海三联书店，2008年 版。5凯尔森：法与国家的一般理论，沈宗灵译，中国大百科全书出版社，1996年版。6富勒：法律的道德性，郑戈译，商务印书馆，2005年版。7弗里德曼：选择的共和国，高鸿钧等译，清华大学出版社，2005年版。8奈尔肯、费斯特编：法律移植与法律文化，高鸿钧等译，清华大学出版社，2006年版。参考书目 三、推荐阅读书目三、推荐阅读书目（续）（续）9.费孝通：乡土中国生育制度，北京大学出版社，1998年版。10苏力：送法下乡，中国政法大学出版社，2000年版。
4、11冯象：政法笔记（增订版），北京大学出版社，2012年版。12梁治平：法意与人情，中国法制出版社，2004年版。13刘星：西窗法雨，法律出版社，2008年版。14许章润：法学家的智慧，清华大学出版社，2004年版。15高鸿钧：法缘记忆：醉心梦语，上海三联书店，2013年版。作为一个法律人初入法门法思维（法思维（legal thinking）法意识（法意识（legal consciousness）法法 感感（the sense of law）法言法语（法言法语（legalese）法律思维的六大特点（1）通过法律去追求正义与善；（2）“坏人”（bad person）与“中人”（normal pe
5、rson）假设；（3）重程序，形式理性优于实质理性；（4）普遍性优于特殊性；（5）规范性优于事实性；（6）理由优于结论。【问题问题】将将“坏人坏人”假设置于中国传统的假设置于中国传统的性恶性善之争，你有什么想法？性恶性善之争，你有什么想法？程序正义程序正义毒树之果毒树之果 美国刑事诉讼过程中出现的一种隐喻性理论，指的是在刑事诉讼调查过程中，通过过非法手段取得的证据。该术语的逻辑是如果证据的来源（树）受到污染，那么任何从它获得的证据（果实）也是被污染的，在诉讼审理的过程中将不能被采纳，即使该证据足以扭转裁判结果亦然。轰动的辛普森案：毒树之果与程序正义神探狄仁杰神探狄仁杰I I中的中的“毒树之果毒
6、树之果”法律意识与法感法律意识与法感如果说法律思维是一种规范性的思维，即如果说法律思维是一种规范性的思维，即根据法律进行思考，那么法律意识即根据法律进行思考，那么法律意识即某个某个时空中个人或者群体对法律及其运行状态时空中个人或者群体对法律及其运行状态的心理、观点、知识和思想的心理、观点、知识和思想；而法感则是；而法感则是指指某个时空中个人或者群体对法律及其运某个时空中个人或者群体对法律及其运行状态的感知、认知、理解的状况。行状态的感知、认知、理解的状况。这两个词在一定程度上涵义有重合之处，这两个词在一定程度上涵义有重合之处，也就是社会共同体成员学会在何种情况下也就是社会共同体成员学会在何种情
7、况下尊法、用法与抗法（即尊法、用法与抗法（即beforebefore、withwith、againstagainst）。关于法言法语（关于法言法语（legaleselegalese）为了寻找法的确定性，建构法律人共同体及为了寻找法的确定性，建构法律人共同体及其对话空间，使用法言法语不可逆转。其对话空间，使用法言法语不可逆转。防止法律成为法律人的防止法律成为法律人的“秘籍秘籍”，防止法律，防止法律人成为人成为“祭司祭司”，法学应该是一门可以与普，法学应该是一门可以与普罗大众对话并使之理解的学科。罗大众对话并使之理解的学科。【问题问题】你赞成法言法语的独特性倾向吗？你赞成法言法语的独特性倾向吗？格
8、列佛游记格列佛游记一段话一段话 此外，特权阶层使用着除他们之外无人能懂的行话，用这些行话撰写法律书籍期待扩大法律的规模。因此，他们将事实与谎言、法与恶法编织在一起，以至于需要三十年的时间才能就如下争议作出判决：我的祖辈经过七代人遗留给我的田地是否应该属于我，而不应该属于住在300里远的陌生人。英国作家乔纳森英国作家乔纳森斯斯威夫特小说威夫特小说格列佛格列佛游记游记（17261726）封面）封面卡夫卡卡夫卡“法律门前法律门前”隐喻隐喻【问题问题】听了这个寓言，你对于法有听了这个寓言，你对于法有什么感想？什么感想？法学的分类法理学、法律史与部门法学法理学、法律史与部门法学理论法学与应用法学；理论法
9、学与应用法学；国内法学、外国法学、国际法学与跨国法国内法学、外国法学、国际法学与跨国法学学我国的十个法学二级学科我国的十个法学二级学科边沁区分立法学与法学边沁区分立法学与法学 一部法学论著只可能有两种目标，一部法学论著只可能有两种目标，非此即彼：一，确定法律是什么；非此即彼：一，确定法律是什么；二，确定法律应该是什么。前者二，确定法律应该是什么。前者可称为一部可称为一部“阐释性法学阐释性法学”（expository-jurisprudence expository-jurisprudence）论著，论著，而后者可称为而后者可称为“检审性检审性”法学法学（censorial-jurisprude
10、nce censorial-jurisprudence）论著，论著，亦可称为立法艺术论。亦可称为立法艺术论。【问题问题】应然之法和实然之法之分有应然之法和实然之法之分有什么意义？什么意义？杰里米杰里米边沁边沁Jeremy Jeremy BenthamBentham1748 18321748 1832法律人的法理学法律人的法理学只关注法律文本，忽略只关注法律文本，忽略其背后的国家、政治和其背后的国家、政治和经济等要素，强化法律经济等要素，强化法律共同体的法制主义倾向，共同体的法制主义倾向，并由此而增加了法律共并由此而增加了法律共同体的集团利益。法学同体的集团利益。法学家的这种自我认同强化家的这种
11、自我认同强化着着“没有国家的法律没有国家的法律观观”，有学者称这种，有学者称这种“注释法学注释法学”的当代主的当代主流法理学为流法理学为“法律人的法律人的法理学法理学”。【问题问题】不是不是“法律人的法律人的法理学法理学”，而是，而是“立法者立法者的法理学的法理学”，行不行呢？，行不行呢？法学的定位 研习法学的态度1关照实践：关照实践：“一枝一叶总关情一枝一叶总关情”2保持理性：保持理性：“不畏浮云遮望眼不畏浮云遮望眼”3反思批判：反思批判：“打破沙锅问到底打破沙锅问到底”4终极关怀：终极关怀：“人间正道是沧桑人间正道是沧桑”法理学的定位法的一般理论法的基础理论法的方法论法的意识形态法的形而上
12、学法 法理学：无用与有用疑难案件总是很少，一辈子都不一定碰得到；疑难案件总是很少，一辈子都不一定碰得到；法的正义性和修辞性总是在进行拉力赛；法的正义性和修辞性总是在进行拉力赛；规范与事实之间总是有张力；规范与事实之间总是有张力；我们的立场和我们的良心不一定总相符合。我们的立场和我们的良心不一定总相符合。研习法学的视角内部视角与外部视角内部视角与外部视角参与者视角与观察者视参与者视角与观察者视角角社会科学视角与道德哲社会科学视角与道德哲学视角学视角三大法学流派：法之内、三大法学流派：法之内、法之上、法之外法之上、法之外这个红衣女子是真实的人还是拼图的一部分这个红衣女子是真实的人还是拼图的一部分法
13、学研究的三种主要视角（一）法之内视角：规范法学（二）法之上视角：自然法学（三）法之外视角：法社会学不同视角的案例不同视角的案例“横看成岭侧成峰，远近高低各不同”1.1.已决罪犯被迫参与危险医学实验已决罪犯被迫参与危险医学实验2.2.女子卖淫以养活一大家子女子卖淫以养活一大家子3.3.国家花一亿元救活一个普通老农民国家花一亿元救活一个普通老农民4.4.电影：秋菊打官司中的电影：秋菊打官司中的“说法说法”5.5.“窃书不算偷窃书不算偷”6.6.安乐死问题与克隆人问题安乐死问题与克隆人问题7.7.易延友教授所谓强奸易延友教授所谓强奸“分对象分对象”的命题的命题8 8关于消防车闯红灯关于消防车闯红灯法
14、理学史上的经典案例法理学史上的经典案例（一）苏格拉底之死（一）苏格拉底之死 法理学史上的经典案例法理学史上的经典案例（二）安提戈涅的故事（二）安提戈涅的故事法理学史上的经典案例法理学史上的经典案例（三）恶毒的告密者（三）恶毒的告密者 告密者案件是德国在第二次世界大战后所面临告密者案件是德国在第二次世界大战后所面临的一系列疑难案件，有代表性的一个是的一系列疑难案件，有代表性的一个是19491949年年7 7月月2727日班贝格上诉法院对一个告密者案件的判决。日班贝格上诉法院对一个告密者案件的判决。案件的大体内容是案件的大体内容是:被告是一个妇女，被告是一个妇女，19441944年，为年，为了陷害
15、其当时正在服役的丈夫，向纳粹当局密告了陷害其当时正在服役的丈夫，向纳粹当局密告后者休假在家时曾讲过有损希特勒的话。结果根后者休假在家时曾讲过有损希特勒的话。结果根据据 19341934年纳粹政府的法令（规定发表不利于第三年纳粹政府的法令（规定发表不利于第三帝国的言论是非法的），其夫被判死刑，但未被帝国的言论是非法的），其夫被判死刑，但未被执行。执行。法理学史上的经典案例法理学史上的经典案例 法理学史上的经典案例法理学史上的经典案例（三）恶毒的告密者（续）（三）恶毒的告密者（续）纳粹政权结束后，该妇女在联邦德国法院被控纳粹政权结束后，该妇女在联邦德国法院被控犯有犯有18711871年刑法典规定的
16、非法剥夺他人自由的罪年刑法典规定的非法剥夺他人自由的罪行。以后上诉法院的终审判决是行。以后上诉法院的终审判决是:被告犯有罪行，被告犯有罪行，纵然其丈夫是按照纳粹政府的一项法令被判刑的，纵然其丈夫是按照纳粹政府的一项法令被判刑的，但该法令本身但该法令本身“违反了一切正直人的正当良知和违反了一切正直人的正当良知和正义感正义感”。这一案件的判决在法学界引起了争议，。这一案件的判决在法学界引起了争议，并引发了著名的并引发了著名的“哈特哈特-富勒富勒”和和“哈特哈特-拉德布拉德布鲁赫鲁赫”的论战，这两次论战也是自然法与法律实的论战，这两次论战也是自然法与法律实证主义的直接交锋。证主义的直接交锋。如何读书选书与书单读书是个性化的乐趣没人能给你定合适书单一百个人眼中有一百个哈姆雷特如何读书读书笔记、读后感与书评读书笔记 读后感 书评
