中级会计师经济法复习资料精华(一).doc

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1、第一章总论本章思路:本章考情:题型2015年2014年2013年单选题4题4分3题3分4题4分多选题1题2分2题4分2题4分判断题1题1分1题1分1题1分合计6题7分6题8分7题9分历年规律:本章考核形式为客观题,平均分值在8分左右,为一般性章节。本章学习重心应放在民法部分,其中仲裁、诉讼部分近两年大热。 学习建议:本章内容法理型很强,较为枯燥,虽然为入门知识,可是理解上有一定难度,建议结合课上老师的提示把握学习。 【考点】经济法的概念和渊源一、经济法的概念及体系1.概念:经济法是调整国家在管理与协调经济运行过程中发生的经济关系的法律规范的总称。针对非平等主体,针对纵向经济关系2.体系:经济组

2、织法(公司法等)、经济管理法(财税法、金融法等)、经济活动法(合同法、反不正当竞争法等)。二、经济法的渊源种类制定机关名称效力宪法全国人民代表大会最高法律全国人大及其常委会XX法仅次于宪法法规行政法规国务院XX条例仅次于宪法和法律地方性法规省、市级的人大及其常委会次于宪法、法律、行政法规规章部门规章国务院的组成部门及其直属机构(如财政部、中国人民银行)XX办法等次于宪法、法律、行政法规地方政府规章省、较大市的人民政府次于宪法、法律、行政法规、同级地方性法规民族自治地方条例民族自治地方的人大司法解释(NOT判例)最高法院、最高检察院国际条约或协定【总结】宪法法律行政法规地方性法规地方政府规章【例

3、题单选题】(2011年)下列各项中,属于行政法规的是()。A.财政部制定的会计从业资格管理办法B.国务院制定的中华人民共和国外汇管理条例C.全国人民代表大会常务委员会制定的中华人民共和国矿产资源法D.河南省人民代表大会常务委员会制定的河南省消费者权益保护条例 正确答案B答案解析本题考核法律渊源。行政法规的制定机关是我国最高行政机关国务院,因此答案是选项B。选项A是部门规章;选项C是法律;选项D是地方性法规。【考点】经济法主体的分类和资格 一、经济法主体资格二、经济法主体的分类 1.根据主体在经济运行中的客观形态分类: 经济法主体分为国家机关、企业、事业单位、社会团体、个体工商户、农村承包经营户

4、、公民等。经济管理主体经济实施主体国家机关企业事业单位社会团体个体工商户、农村承包经营户公民【注意1】国家机关成为经济实施主体的情形:国家对外签订政府贷款或担保合同,对内对外发行政府债券,政府出让土地使用权,作为股东投资设立企业等。【注意2】企业内部组织(如分公司、分厂等分支机构),虽无独立法律人格,但在一定条件下也是经济法律关系的主体。 2.根据经济法调整领域不同分类:【思考题1】政府的职能部门是否都是调控主体或规制主体? 答:不是。只有依法承担宏观调控或市场规制职能的政府部门,才能成为调控主体或规制主体。【思考题2】调控主体或规制主体是否都是政府的职能部门?答:不是。比如人大是调控主体,但

5、其并非政府的职能部门。【思考题3】受控、受制主体与调制主体是否平等?是否完全受控或受制于调制主体?答:不平等。不完全受控、受制,具有一定的独立性和主动性。【思考题4】社会团体可以成为调控、规制主体吗?答:不可以。虽然有些行业协会等在行业内部规则的形成和治理上起到了一定作用,但不能直接宏观调控和市场规制。【例题多选题】根据主体在经济运行中的客观形态划分,下列选项中属于经济法主体的有()。 A.学校 B.农村承包经营户 C.分公司 D.国家司法机关 正确答案ABCD【考点】经济法主体的权利与义务一、针对调控主体与规制主体 1.职权:【口诀】财金计划调控法,两反一保规制法。2.职责:贯彻法定、依法调

6、控和规制、不得弃权。【例题判断题】(2011年)全国人民代表大会常务委员会制定中华人民共和国反垄断法,是行使市场规制立法权的行为。()正确答案 答案解析市场规制行为,主要包括对垄断行为、不正当竞争行为、侵害消费者权利行为的规制权。而制定中华人民共和国反垄断法的行为,就属于行使市场规制立法权。二、针对受控和受制的主体1.权利:2.义务: (1)接受调控和规制(针对强制性的调控和规制):如央行调存款准备金率,商业银行只能接受。(2)依法竞争(包括经营者之间、经营者和消费者之间)。【例题判断题】市场对策权是指平等的市场主体之间的对策权。() 正确答案 答案解析本题考核市场对策权。市场对策权是接受调控

7、和规制的市场主体从事市场经济活动的一种自由权,它可以是平等的市场主体之间的对策权,也可以是市场主体对调制行为的对策权。 思维导图: 【考点】法律行为的基础知识一、法律行为的概念民事法律行为是指公民或法人“以设立、变更、终止民事权利和民事义务为目的”,以“意思表示”为要素,依法产生民事法律效力的“合法”行为。【思考1】邀请朋友吃饭、在宴会上致辞是法律行为吗?答案:不是法律行为。【思考2】发明、创作、拾得遗失物、侵权是法律行为吗?答案:不是法律行为,是事实行为。【思考3】贩卖儿童是法律行为吗?答案:不是。【例题多选题】(2013年)下列各项中,属于民事法律行为的有()。A.甲商场与某电视生产企业签

8、订购买一批彩电的合同B.乙捡到一台电脑C.丙放弃一项债权D.丁完成一项发明创造正确答案AC答案解析本题考核民事法律行为。民事法律行为,是指公民或法人以设立、变更、终止民事权利和民事义务为目的,以意思表示为要素,依法产生民事法律效力的合法行为。选项BD是事实行为,不是法律行为。二、法律行为的分类需几方面的意思表示单方法律行为如债务的免除、委托代理的撤销、无权代理的追认、遗嘱行为等多方法律行为如合同行为等是否存在对待的给付有偿法律行为如买卖、租赁、承揽等无偿法律行为如赠与、无偿委托、借用等是否有法律规定的形式要式法律行为融资租赁合同、建设工程合同、技术开发合同、技术转让合同、金融机构借款合同、担保

9、合同应当采用书面形式。票据行为是要式行为。非要式法律行为如一般的买卖合同按依存关系主法律行为主法律行为不成立,从法律行为则不能成立;主法律行为无效,则从法律行为也不能生效。主法律行为履行完毕,并不必然导致从法律行为效力的丧失。从法律行为【例题多选题】根据民事法律制度规定,下列属于单方法律行为的有()。A.王某将薛某欠其的5000元的债务免除B.赵某立下遗嘱,将个人所有财产遗赠给郭某C.田某将一枚钻石戒指赠与石某D.被代理人陈某对代理人张某超越代理权签订的合同进行了追认正确答案ABD答案解析本题考核单方法律行为。债务的免除、委托代理的撤销、无权代理的追认、遗嘱行为等,为单方法律行为。因此A、B选

10、项正确。田某将钻石赠与石某,田某说要赠与,石某接受下来,才会形成赠与合同。有双方意思的表示。所以不属于单方法律行为。因此C选项错误。陈某对张某超越代理权,显然是无权代理的情况,陈某做出追认,直接产生追认后有权的结果。所以单方做意思表示就能完成。因此D选项正确。三、法律行为的有效要件1.权利能力和行为能力的理解:(1)自然人:权利能力:始于出生、终于死亡。行为能力:以年龄和精神、智力状况作为依据。【注意】对公民来说,有权利能力,不一定就有行为能力。【总结1】自然人的行为能力: 看年龄看心智完全年龄18(特殊16自给自足)健全限制10年龄18不能完全无年龄10完全不能【总结2】临界点的表述:“以上

11、”是大于等于,“以下”是小于等于;“不满”、“不足”或“未达到”是小于;“过”是大于。(2)法人:权利能力:A.始于成立,终于消灭;【补充】法人成立:“签发”营业执照;法人消灭:注销登记(NOT解散之时)。B.权利能力范围以核准登记的生产经营和业务范围为准。行为能力:法人的权利能力与行为能力统一,且没有等级之分。2.生效要件:【例题单选题】妞妞今年10岁,智力正常,但先天腿部残疾。下列关于妞妞的权利能力和行为能力的表述中,正确的是()。A.妞妞有权利能力,但无行为能力B.妞妞有权利能力,但属于限制行为能力人C.妞妞无权利能力,且属于限制行为能力人D.妞妞既无权利能力,也无行为能力正确答案B答案

12、解析本题考核自然人的权利能力和行为能力。自然人的权利能力始于出生、终于死亡。10周岁以上(大于等于10)的未成年人,为限制行为能力人。因此B选项正确。【考点】附条件和附期限的法律行为1.附条件和附期限的理解:【注意】期限可以是明确的,也可以是不确定的,比如“某公民死亡之日”。2.状态的判定:3.所附条件的要求:将来发生的事实;不确定的事实;非法定的事实;合法的事实;不与行为内容相违背;可以是事件,也可以是行为。【注意】如果所附条件是违背法律规定或不可能发生的,应当认定该民事行为无效。4.特殊规定:当事人恶意促使条件成就的,应当认定条件没有成就,当事人恶意阻止条件成就的,应当认定条件已经成就。有

13、心栽花花不开【示例】甲打算卖房,问乙是否愿买,乙一向迷信,就跟甲说:“如果明天早上7点你家屋顶上来了喜鹊,我就出100万块钱买你的房子。”甲同意。乙回家后十分后悔。第二天早上7点差几分时,恰有一群喜鹊停在甲家的屋顶上。(1)如果这群喜鹊一直不飞走,如何处理?条件成就,乙应该买下甲的房子。(2)如果乙把喜鹊赶跑了,至7点再无喜鹊飞来,如何处理?属于当事人为自己利益不正当地阻止条件成就,应视为条件已成就,乙应该买下甲的房子。(3)如果甲不知情的儿子拿起弹弓把喜鹊打跑,至7点再无喜鹊飞来,如何处理?由于甲的儿子并非合同当事人,即应认为条件不成就,乙无须购买甲的房子。【例题多选题】甲与乙签订了一份租房

14、合同,协议规定:如果甲在三个月内与丙结婚,将租用乙的两居室。这一民事行为()。A.是附条件的民事法律行为B.是附期限的民事法律行为C.合同已成立D.合同已生效正确答案AC答案解析本题考核附条件的法律行为。本题是属于附延缓条件的法律行为。也就是说,在延缓条件成就之前,法律行为已经成立,但是效力却处于一种停止状态。【考点】无效民事行为一、无效民事行为的种类1.因不具有相应行为能力而无效:(1)无民事行为能力人:(2)限制民事行为能力人:2.因意思表示不真实而无效:3.因行为内容不合法而无效:(1)恶意串通,损害国家、集体或第三人利益的;(2)违反法律或行政法规的;(3)违反社会公共利益的;(4)以

15、合法形式掩盖非法目的的。【补充】合同法的规定:当事人超越经营范围订立合同,人民法院不因此认定合同无效。有效违反国家限制经营、特许经营以及禁止经营规定的,人民法院认定合同无效。无效二、无效民事行为的后果1.民事行为部分无效,不影响其他部分的效力的,其他部分仍然有效。2.无效的民事行为,从行为开始起就没有法律约束力。3.法律后果:恢复原状;赔偿损失(谁错谁赔);恶意串通时,收归国家、集体所有或返还第三人。【例题单选题】(2009年)根据合同法的规定,下列各项中,不属于无效合同的是()。A.违反国家限制经营规定而订立的合同B.恶意串通,损害第三人利益的合同C.显失公平的合同D.损害社会公共利益的合同

16、正确答案C答案解析本题考核无效民事行为。违反国家限制经营、特许经营以及禁止经营规定的合同;恶意串通,损害国家、集体或第三人利益的合同;均为无效合同。所以选项A、B、D为无效合同。.显失公平,利用优势或对方没有经验的合同为可变更、可撤销合同。所以选项C为可变更、可撤销合同。所以C选项正确。【考点】可变更、可撤销的民事行为一、可变更、可撤销民事行为的种类1.重大误解:对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识;2.显失公平:利用优势或对方没有经验;3.受欺诈、胁迫而订立的不损害国家利益的合同;4.乘人之危订立的合同。【总结】无效、可变更、可撤销民事行为合同单方无行为能力人

17、代理、纯获益、细小:有效其余:无效;无效限制行为能力人代理、能独立实施的、纯获益:有效其余:效力待定无效欺诈、胁迫损害国家利益:无效不损害国家利益:可变更、可撤销无效乘人之危可变更、可撤销无效恶意串通无效违法或公共利益无效合法掩盖非法无效重大误解、显失公平可变更、可撤销【例题多选题】下列合同,属于可撤销合同的有()。A.15周岁的赵某独立与甲公司签订了专利权转让合同B.钱某因受乙公司欺诈,向乙公司转让其祖传的名画C.丙公司为了增加进项税额,与丁公司签订的虚假原材料采购合同D.孙某从李某手中购入项链一条,签订合同时认为是24K金项链,后发现该项链仅为18K金正确答案BD答案解析本题考核可撤销民事

18、行为。A选项,15周岁的赵某属于限制行为能力人,专利权转让行为,不是与他年龄相当的行为也不是纯获利的行为。并且为合同行为,所以为效力待定合同。选项B乙公司欺诈行为没有损害国家利益,所以为可变更、可撤销合同。选项C丙公司签订虚假合同,为了减少纳税额,属于违法行为。因此该合同为无效合同。D选项为重大误解签订的合同,所以为可变更、可撤销合同。所以正确答案为B、D。二、可变更、可撤销民事行为的特征区别可变更、可撤销无效效力在撤销前已经生效当然、自始无效主张主体由撤销权人申请,法院、仲裁机关不告不理法院、仲裁机关可主动干预路径选择权:可撤销,可变更,可继续有效绝对无效时间知道或应当知道撤销事由之日起1年

19、内行使无限制溯及一经撤销,自行为开始时无效自始无效【例题单选题】根据民事法律制度的规定,下列关于可撤销的民事行为的表述中,正确的是()。A.自撤销事由发生之日起1年内当事人未撤销的,撤销权消灭B.可撤销的民事行为一经撤销,自始无效C.可撤销的民事行为经权利人追认后才能生效D.法官审理案件时发现民事行为具有可撤销事由的,可依职权撤销正确答案B答案解析本题考核可撤销民事行为的特征。撤销权的有效期,知道或应当知道撤销事由之日起1年内行使。选项A错误;可撤销的民事行为一经撤销,自行为开始时无效。选项B正确;可撤销的民事行为在撤销前已经生效,效力待定的民事行为经权利人追认后才能生效。选项C错误;可撤销的

20、民事行为需当事人申请才能撤销,法院应该不告不理,不能主动的干预撤销。选项D错误。所以选B。思维导图:【考点】代理的基本理论一、代理的概念和特征1.代理的概念:指代理人在代理权限内,以“被代理人的名义”与“第三人”实施“法律行为”,由此产生的法律后果直接由“被代理人承担”的一种法律制度。2.特征:以“被代理人的名义”实施“法律行为”行纪、寄售不属于在代理“权限”内“独立地”向“第三人”进行意思表示传递消息、居间不属于法律后果直接归属于“被代理人”无效代理、冒名欺诈、代表不属于【例题单选题】下列行为中,属于代理行为的是()。A.公司法定代表人王某以公司的名义对外签约的行为B.甲代替乙招待乙的朋友的

21、行为C.甲代替乙保管物品的行为D.保险公司兼职业务员的揽保行为正确答案D答案解析本题考核代理行为。(1)选项A属于代表;(2)选项B所述行为不发生任何法律上的意义,不属于代理;(3)代人保管物品与“第三人”没有关系,因此,选项A保管行为不属于代理;(4)保险公司的兼职业务员是在代理权限内,以保险公司的名义,独立的、直接向投保人(第三人)进行揽保行为,由被代理人保险公司承担保险合同责任,因此,选项D属于代理行为。二、代理的适用范围依照法律规定或按照双方当事人约定,应当由本人实施的民事法律行为,不得代理。如遗嘱、婚姻登记、收养子女等。【例题单选题】(2015年)在当事人没有约定的情况下,下列行为可

22、由他人代理完成的是()。A.订立遗嘱B.登记结婚C.租赁房屋D.收养子女正确答案C答案解析本题考核代理的适用范围。依照法律规定或按照双方当事人约定,应当由本人实施的民事法律行为,不得代理,如遗嘱、婚姻登记、收养子女等。三、代理的种类四、代理关系的终止【小练习】代理关系因何终止 委托代理 法定(指定)代理 代理人 被代理人 代理人 被代理人 死亡(or法人终止) 终止 自然人:不终止法人:终止 终止 终止 丧失民事行为能力 终止 不终止 终止 不终止 【例题多选题】下列各项中,属于委托代理终止的法定情形是()。A.代理人死亡B.代理事务完成C.被代理人恢复民事行为能力D.被代理人取消委托正确答案

23、ABD答案解析本题考核委托代理终止。期间届满或事务完成、取消委托或辞去委托、代理人死亡委托代理终止。而被代理人恢复民事行为能力属于法定代理终止。因此选项A、B、D正确。【例题多选题】下列各项中,属于法定代理终止的法定情形是()。A.代理人死亡B.代理事务完成C.被代理人恢复民事行为能力D.被代理人取消委托正确答案AC答案解析本题考核法定代理终止。法定代理的代理人或被代理人死亡、被代理人取得或恢复民事行为能力法定代理终止。选项A、C正确;代理事务完成、被代理人取消委托属于委托代理终止。选项B、D错误。因此答案为A、C。【考点】滥用代理和无权代理一、滥用代理权1.种类:2.责任承担:(1)代理人给

24、被代理人及他人造成损失的,应当承担相应的赔偿责任。(2)代理人和第三人串通,损害被代理人的利益的,由代理人和第三人负连带责任。【例题多选题】根据规定,下列选项中,属于滥用代理权的有()。A.代理人小周以被代理人汪某的名义与自己签订了一份买卖绿豆的合同B.同一代理人小王代理A公司和B公司双方签订了买卖机器的合同C.代理人余某与第三人杨某恶意串通订立买卖合同,损害被代理人朱某的合法权益D.代理人田某超越代理权限与第三人赵某签订了买卖大米的合同正确答案ABC答案解析常见的滥用代理权的情形有:(1)代理人以被代理人的名义与自己进行民事活动;(2)同一代理人代理双方当事人进行同一项民事活动;(3)代理人

25、与第三人恶意串通损害被代理人利益。二、无权代理1.无权代理的情形:没有代理权,瞎折腾(1)没有代理权而实施的代理;(2)超越代理权实施的代理;(3)代理权终止后而实施的代理。2.法律后果:【示例】A委托B买电视机,A给B一张盖好公章的空白合同书,B以此与善意第三人C签订了购买电脑的合同。认定为表见代理,代理视为有效,A承担责任。三、表见代理【注意】有理由相信的情形:(1)被代理人对第三人表示已将代理权授予他人,而实际并未授权;(2)被代理人将某种有代理权的证明文件(如盖有公章的空白介绍信、空白合同文本、合同专用章等)交给他人,他人以该种文件使第三人相信其有代理权并与之进行法律行为;(3)代理授

26、权不明;(4)代理人违反被代理人的意思或者超越代理权,第三人无过失地相信其有代理权;(5)代理关系终止后未采取必要的措施而使第三人仍然相信行为人有代理权。【示例1】甲服装公司委托其在某省的子公司向乙纺织厂购买一批真丝印花面料。该子公司在购买真丝印花面料时,得知乙纺织厂正在对一批质量优良的真丝绣花面料进行降价促销,该子公司知道这种面料也是甲公司加工成衣所需要的面料,便代甲公司签订合同一并购买了一部分。甲公司知道上述情况后,并未提出异议。对该子公司代为购买真丝绣花面料的行为进行评价,并说明其行为产生的民事责任由谁承担?解析:该子公司代甲公司购买真丝绣花面料的行为虽属于超越代理权的代理行为,但因甲公

27、司对此行为未提出异议,视为甲公司同意,因此其行为产生的民事责任应由甲公司承担。【示例2】甲服装公司委托其在某省的子公司向乙纺织厂购买一批真丝印花面料。该子公司在购买真丝印花面料时,得知乙纺织厂正在对一批质量优良的真丝绣花面料进行降价促销,该子公司便拿出盖有甲公司公章的空白合同书代甲公司签订合同一并购买了一部分。乙纺织厂对子公司超越授权一事并不知情。对该子公司代为购买真丝绣花面料的行为进行评价,并说明其行为产生的民事责任由谁承担?【解析】该子公司代甲公司购买真丝绣花面料的行为虽属于超越代理权的代理行为,但因子公司的无权代理行为,客观上使善意相对人有理由相信其是有代理权的(本题中告诉子公司携带盖有

28、甲公司公章的空白合同书,且乙公司不知情),被代理人甲应当承担代理的法律后果。【狭义无权代理VS表见代理】狭义无权代理代理人之过错第三人可能善意、可能恶意效力待定表见代理代理人有过错,但被代理人也有过失第三人一定是善意的有效【例题多选题】新华有限责任公司委派业务员张某到黑龙江采购一批黄豆,张某发现该地的绿豆畅销,所以就用盖有公司印章的空白介绍信和空白合同与不知情的中粮有限责任公司签订了购买一万吨绿豆的合同。双方约定货到付款,货到后,新华公司拒绝付款。对此,下列说法错误的是()。A.张某购买绿豆的行为属于狭义无权代理B.张某购买绿豆的行为构成表见代理,产生有权代理的法律后果C.新华公司应接受货物并

29、向中粮公司付款D.张某的行为与新华公司无关,应由张某接受货物并向中粮公司付款正确答案AD答案解析本题考核表见代理。表见代理产生有权代理的法律后果,因此,本人应履行代理人与第三人订立的合同。思维导图:【考点】仲裁的原则及适用一、仲裁的基本原则1.自愿原则:2.事实为根据,法律为准绳,公平合理解决纠纷原则。3.依法独立行使仲裁权原则:仲裁组织与国家机关独立仲裁组织是民间组织,它不隶属任何国家机关。仲裁组织之间独立仲裁委员会之间也没有隶属关系。4.一裁终局原则:仲裁裁决作出后,当事人就同一纠纷,不能再申请仲裁或向人民法院起诉。【例题单选题】新科医学研究所与华容投资公司签订一份联合开发磁疗设备的合同,

30、后因华容投资公司出资不到位,导致该磁疗设备的研究工作停顿,使新科医学研究所的先期投入无法产生预期的效益。新科医学研究所根据合同中的仲裁条款向甲仲裁委员会申请仲裁,甲仲裁委员会对该争议作出仲裁裁决后,下列表述正确的是()。A.如果当事人不服,可以向人民法院起诉B.如果当事人不服,可以向人民法院上诉C.如果当事人不服,可以重新申请仲裁D.该裁决立即产生法律效力正确答案D答案解析本题考核仲裁的基本原则。根据仲裁法第9条规定,仲裁实行一裁终局的制度。裁决作出后,当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的,仲裁委员会或者人民法院不予受理,因此,选项D是正确的,而选项A、选项B、选项C均不符合一裁终局

31、制度的要求,故是错误的。二、仲裁法的适用范围1.不适用仲裁:(1)与人身有关的婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷;(2)行政争议。2. 不适用仲裁法:(1)劳动争议;适用劳动争议调解仲裁法(2)农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷适用农村土地承包经营纠纷调解仲裁法【示例】甲地方税务局向乙百货商场购买了一批办公用品,因办公用品质量问题与该百货商场发生纠纷。同时,甲地方税务局又因向乙百货商场征收营业税而与其发生争议。请问这两项争议是否可以通过仲裁方式解决?【分析】在前一争议中,属于平等主体之间发生的财产纠纷,双方的纠纷可以通过仲裁方式解决。在后一争议中,争议属于行政争议,不属于仲裁法的适用范围,不

32、能通过仲裁方式解决。【例题单选题】(2014年)下列各项中,属于仲裁法适用范围的是()。A.自然人之间因继承财产发生的纠纷B.农户之间因土地承包经营发生的纠纷C.纳税企业与税务机关因纳税发生的争议D.公司之间因买卖合同发生的纠纷正确答案答案解析本题考核仲裁法适用范围。根据仲裁法的规定,平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产纠纷,可以仲裁,选项正确。与人身有关的婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷是不能进行仲裁的,选项不正确。仲裁事项必须是平等主体之间发生的且当事人有权处分的财产权益纠纷。行政争议不能仲裁,选项不正确。由于劳动争议和农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷应适用专门

33、的规定,仲裁法不适用于解决这两类纠纷,选项不选。【例题多选题】下列各项中,属于仲裁适用范围的是()。A.自然人之间因继承财产发生的纠纷B.农户之间因土地承包经营发生的纠纷C.纳税企业与税务机关因纳税发生的争议D.公司之间因买卖合同发生的纠纷正确答案BD答案解析本题考核仲裁适用范围。与人身有关的婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷不适用仲裁。选项A错误;农户之间因土地承包经营发生的纠纷是平等主体之间财产的问题适用仲裁。选项B正确;纳税企业与税务机关因纳税发生的争议不是平等主体,所以不适用仲裁。选项C错误;公司之间因买卖合同发生的纠纷是平等主体之间财产的问题适用仲裁。选项D正确。【考点】仲裁协议及程序

34、一、仲裁协议1.形式:书面方式NOT口头2.效力:(1)作用:仲裁协议具有排除诉讼管辖权的作用【注意】提出仲裁协议的时间:当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议,人民法院受理后,另一方在“首次开庭前”(NOT开庭审理时)提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外;另一方在首次开庭前未对人民法院受理该起诉提出异议的,视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理。(2)独立性:仲裁协议具有独立性,合同的变更、解除、终止或无效,不影响仲裁协议的效力。(3)效力的异议:当事人对仲裁协议的效力有异议的,应当在仲裁庭“首次开庭前”(NOT开庭审理时)请求仲裁委员会作出决定,或请求

35、人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求人民法院作出裁定的,由“人民法院”裁定。【思考】到底找法院or仲裁?3.无效情形:(1)约定的仲裁事项超过法律规定的仲裁范围的;(2)无民事行为能力人或限制民事行为能力人订立的仲裁协议;(3)一方采取胁迫手段,迫使对方订立仲裁协议的;(4)仲裁协议对仲裁事项或仲裁委员会没有约定或者约定不明确的,当事人可以补充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效。仲裁可以事前或事后形成协议【示例】甲公司与乙公司签订一份承揽合同,并在合同中单独规定了仲裁条款,约定双方发生合同争议时提请某仲裁机关仲裁(假定该仲裁条款合法有效)。事后甲公司发现在订立合同时对有关

36、事项存在重大误解。问1:请问甲公司是否可以根据合同中的仲裁条款向某仲裁机构申请撤销合同?分析:甲公司可以向某仲裁机构申请撤销合同。因为合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力,当事人可以据此申请仲裁机构解决争议。问2:如果甲公司直接向人民法院申请撤销合同,法院是否应当受理?分析:如果甲公司直接向人民法院申请撤销合同,人民法院不应受理。因为仲裁协议合法有效的,具有排除诉讼管辖权的作用,任何一方只能申请仲裁,而不能向人民法院起诉。【例题多选题】(2015年)下列关于仲裁协议效力的表述中,符合仲裁法律制度规定的有()。A.仲裁协议具有独立性,合同的变更、解除,不影响仲裁协议的效力B.仲裁

37、协议具有排除诉讼管辖权的效力C.当事人对仲裁协议的效力有异议的,只能请求人民法院裁定D.仲裁协议对仲裁事项没有约定且达不成补充协议的,仲裁协议无效正确答案ABD答案解析本题考核仲裁协议。当事人对仲裁协议的效力有异议的,可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。因此选项C表述不对。【例题单选题】(2013年)甲、乙签订的买卖合同中订有有效的仲裁条款,后因合同履行发生的纠纷,乙未声明有仲裁条款而向法院起诉,法院受理了该案,首次开庭后,甲提出应依合同中的仲裁条款解决纠纷,法院对该案没有管辖权。下列对该案的处理方式中,

38、正确的是()。A.法院与仲裁机构协商解决该案管辖权事宜B.法院继续审理该案C.法院中止审理,待确定仲裁条款效力后再决定是否继续审理D.法院终止审理,由仲裁机构审理该案正确答案B答案解析本题考核仲裁协议。当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议,人民法院受理后,另一方在“首次开庭前”提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外;另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理。题目中是在“首次开庭后”才提出异议,因此视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理。二、仲裁程序1.答辩书:被申请人未提交答辩书的,不影响仲裁程序的进行。2.

39、回避制度: 谁回避(1)是本案当事人,或者当事人、代理人的近亲属;(2)与本案有利害关系;(3)与本案当事人、代理人有其他关系,可能影响公正仲裁的;(4)私自会见当事人、代理人,或者接受当事人、代理人的请客送礼的。何时提首次开庭前提出。回避事由在首次开庭后知道的,可以在最后一次开庭终结前提出谁决定(1)仲裁员是否回避,由仲裁委员会主任决定;(2)仲裁委员会主任担任仲裁员时,由仲裁委员会集体决定。3.仲裁庭:4.仲裁的和解与调解: (1)自行和解: (2)调解: 5.裁决:(1)形成: 不能形成一致意见时,按多数仲裁员的意见作出。 不能形成多数意见时,按首席仲裁员的意见作出。 (2)生效:裁决书

40、自“作出之日”起发生法律效力。 【链接】调解书自签收之日起发生法律效力。 (3)撤销裁决:当事人提出证据证明裁决有依法应撤销情形的,可在收到裁决书之日起6个月内,向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。6.仲裁强制执行:一方当事人不履行的,另一方当事人可以按照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行,受理申请的“人民法院”应当执行。【例题多选题】根据仲裁法的规定,下列有关仲裁裁决的表述中,正确的有()。 A.仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按照首席仲裁员的意见作出B.仲裁裁决书自当事人签收之日起发生法律效力C.仲裁裁决作出后,当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的,仲裁委员会或者

41、人民法院不予受理D.仲裁调解书与仲裁裁决书具有同等的法律效力正确答案ACD 答案解析本题考核仲裁裁决。选项B不对,裁决书自作出之日起发生法律效力。【例题单选题】(2015年)根据仲裁法律制度的规定,当事人提出证据证明裁决有依法应撤销情形的,可以在收到裁决书之日起一定期间内,向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决,该期间为()。A.10日 B.15日C.6个月 D.2年正确答案C 答案解析本题考核仲裁裁决。当事人申请撤销裁决的,应当自收到裁决书之日起六个月内提出。思维导图:【考点】诉讼管辖一、地域管辖1.一般地域管辖:由被告住所地人民法院管辖原告就被告原则(1)不一致怎么办:住所地与经常居住地不一致的,由经常居住地法院管辖。(2)几个被告怎么办:同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区,各人民法院都有管辖权。(3)个人合伙怎么办: 对没有办事机构的个人合伙、合伙型联营体提起的诉讼,由被告注册登记地人民法院管辖。 没有注册登记,几个被告又不在同一辖区的,被告住所地的人民法院都有管辖权。 【补充】在民事诉讼中,起字号的个人合伙,应当以依法核准登记的字号为诉讼当事人;未起字号的个人合伙,合伙人在民事诉讼中为共同诉讼人。(4)被监禁了怎么办:双方当事人都被监禁或者被采取强制性教育措施的,由被告原住所地人民法院管辖。

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