1、第第12章章 反不正当竞争法（反不正当竞争法（2）一、反不正当竞争法概述一、反不正当竞争法概述 1、立法目的及概念、立法目的及概念 2、反不正当竞争法的基本原则反不正当竞争法的基本原则二、不正当竞争行为二、不正当竞争行为三、监督检查部门及法律责任三、监督检查部门及法律责任 竞争法与市场经济竞争法与市场经济n竞争法，旨在形成有效竞争、有序竞争。竞争法，旨在形成有效竞争、有序竞争。维护市场主体的合法利益。维护市场主体的合法利益。n竞争制度对于市场经济体制具有非常重要的意义。竞争制度对于市场经济体制具有非常重要的意义。竞争是市场经济的伴生者。竞争是市场经济的伴生者。不择手段的竞争不择手段的竞争n我国
2、现行经济法律体系中尚缺乏对竞争机制全面有效的保护我国现行经济法律体系中尚缺乏对竞争机制全面有效的保护 缺乏全面的竞争法律制度。缺乏全面的竞争法律制度。n竞争法的作用是规范竞争行为，保护和促进市场经济发展竞争法的作用是规范竞争行为，保护和促进市场经济发展 1、创设、完善公平竞争的条件和竞争制度、创设、完善公平竞争的条件和竞争制度 2、制止非法垄断和不正当竞争，维护市场竞争秩序、制止非法垄断和不正当竞争，维护市场竞争秩序 3、保护和鼓励正当竞争，保护经营者、消费者利益、保护和鼓励正当竞争，保护经营者、消费者利益一一 概述概述立法目的立法目的n直接目的直接目的制止不正当竞争，竞争公平有序制止不正当竞
3、争，竞争公平有序 n最终目的最终目的鼓励和保护公平竞争，保障社会鼓励和保护公平竞争，保障社会主主 义市场经济健康发展义市场经济健康发展 n根本目的根本目的保护经营者和消费者的合法权益保护经营者和消费者的合法权益世界上最早的反不正当竞争法是德国的反不正当竞争法，该法在世界上最早对商业贿赂行为作出惩罚规定。而海外反腐败法则是最严厉的法律之一，它于1977年在美国颁布。当时许多对外扩张的跨国公司利用一些发展中国家市场立法不健全的弱点，经常贿赂关键人物以求打入市场，对美国市场竞争造成严重的潜在威胁，于是出台这一法案。一一 概述概述不正当竞争的概念不正当竞争的概念n狭义狭义经营者违背诚实信经营者违背诚实
4、信用和公平竞争商业惯例的行用和公平竞争商业惯例的行为。为。如采用欺骗、胁迫、利诱等手段从事市场交易的行为。n法定法定经营者违法损害其经营者违法损害其他经营者的合法权益，扰乱他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为社会经济秩序的行为n广义广义一切有碍和有损正当竞争的行为，包括违反一切有碍和有损正当竞争的行为，包括违反n诚实信用诚实信用的行为和的行为和垄断垄断及及限制竞争限制竞争的行为的行为垄断行为垄断行为：经营者以独占或兼并等经营者以独占或兼并等 方式，凭借经济优势或行政权力方式，凭借经济优势或行政权力操纵或支配市场，限制或排斥竞操纵或支配市场，限制或排斥竞争的行为争的行为限制竞争行为限制竞争
5、行为：经营者滥用经济优经营者滥用经济优势或几个经营者通过协议等联合势或几个经营者通过协议等联合方式损害竞争对手的行为。方式损害竞争对手的行为。一一 概述概述反不正当竞争法的概念反不正当竞争法的概念广义广义指调整在维护公平竞争，制止不正当竞争过程中发生指调整在维护公平竞争，制止不正当竞争过程中发生 的社会关系的法律规范的总称。的社会关系的法律规范的总称。包括对包括对“垄断行为垄断行为”、“限制竞争行为限制竞争行为”、“不正当竞争行为不正当竞争行为”的规范的规范 狭义狭义反不正当竞争法仅指对不正当竞争行为的规范。反不正当竞争法仅指对不正当竞争行为的规范。主要是禁止不正当竞争行为，同时也调整部分限制
6、竞争行为主要是禁止不正当竞争行为，同时也调整部分限制竞争行为 市场经济发达国家，由于经济规模的扩大和大型跨国公司的发展，竞争市场经济发达国家，由于经济规模的扩大和大型跨国公司的发展，竞争法的侧重点为反垄断；市场经济欠发达的国家则由于市场经济机制尚且不法的侧重点为反垄断；市场经济欠发达的国家则由于市场经济机制尚且不完备，商业信用体系正在建立中，竞争无序化，不正当竞争问题突出，所完备，商业信用体系正在建立中，竞争无序化，不正当竞争问题突出，所以，反不正当竞争为重点。以，反不正当竞争为重点。二、不正当竞争行为的一般构成二、不正当竞争行为的一般构成（一）不正当竞争行为的主体（一）不正当竞争行为的主体
7、1、一般主体：经营者、一般主体：经营者 2、特殊主体：政府及其所属部门、特殊主体：政府及其所属部门（二）不正当竞争行为的范围（二）不正当竞争行为的范围 一般条款一般条款“本法所称的不正当竞争，是指经营者违本法所称的不正当竞争，是指经营者违 反本法规定，损害其他经营者合法权反本法规定，损害其他经营者合法权 益，扰乱社会经济秩序的行为。益，扰乱社会经济秩序的行为。”具体条款具体条款11种表现形式种表现形式（三）不正当竞争行为侵害的客体（三）不正当竞争行为侵害的客体公平竞争权公平竞争权以案说法n1987年年1月甲厂在国家商标局注册了圆形商标月甲厂在国家商标局注册了圆形商标“喜凰喜凰”牌，用于白酒产品
8、，很畅销。牌，用于白酒产品，很畅销。1987年年3月，乙厂注册了月，乙厂注册了圆形图案圆形图案“天福山天福山”，其中有，其中有“喜凤喜凤”字样，整个商标图字样，整个商标图形图案和文字除形图案和文字除“天福山天福山”和和“凤凤”字外，所有的文字、字外，所有的文字、图案都与图案都与“喜凰喜凰”商标一样，并且都用隶书书写，字型相商标一样，并且都用隶书书写，字型相仿。从仿。从1987年年3月到月到1988年年5月，乙厂用月，乙厂用“天福山天福山”的的商标共生产白酒商标共生产白酒470万瓶，销售了万瓶，销售了340多万瓶。销售额达多万瓶。销售额达244万多元。正因为甲、乙厂的商标相似，又加之乙厂采万多元
9、。正因为甲、乙厂的商标相似，又加之乙厂采用了与甲厂白酒相似的装潢，致使广大消费者误认为用了与甲厂白酒相似的装潢，致使广大消费者误认为“喜喜凤凤”就是就是“喜凰喜凰”，也既也既“喜凰喜凰”，造成了消费者误购。，造成了消费者误购。同时也因此造成了甲厂产品市场销售量大幅度减少，给甲同时也因此造成了甲厂产品市场销售量大幅度减少，给甲厂造成了巨大的经济损失。因此，厂造成了巨大的经济损失。因此，1989年年1月，甲厂状月，甲厂状告了乙厂。告了乙厂。问题问题 1乙厂的行为是否正当竞争？属于什么性质？乙厂的行为是否正当竞争？属于什么性质？2乙厂的行为违背了我国哪些法律法规的规定？乙厂的行为违背了我国哪些法律法
10、规的规定？二、不正当竞争行为之一二、不正当竞争行为之一 假冒或仿冒行为假冒或仿冒行为 1）假冒他人注册商标）假冒他人注册商标 为了引导消费者误认、误购，为了引导消费者误认、误购，伪造或仿造他人已经注册的商伪造或仿造他人已经注册的商标，将之使用于自己生产或销标，将之使用于自己生产或销售的商品。售的商品。n是指经营者冒充或仿造其他经营者或其商品的名是指经营者冒充或仿造其他经营者或其商品的名称、商标、质量和产地标志、标识等，致使他人称、商标、质量和产地标志、标识等，致使他人产生混淆误解的行为。产生混淆误解的行为。n侵犯客体侵犯客体商品标识、营业标识。商品标识、营业标识。n行为特征行为特征使用的商业标
11、识与他人相同或相近。使用的商业标识与他人相同或相近。n行为后果行为后果混淆或淡化他人商业标识造成误解混淆或淡化他人商业标识造成误解 （淡化区别，彼此不分（淡化区别，彼此不分 阿迪达奈斯、鄂尔蒂斯）阿迪达奈斯、鄂尔蒂斯）1、依法承担损害赔偿、依法承担损害赔偿2、工商处罚、工商处罚停止、封缴停止、封缴 罚款经营额罚款经营额50%以上或获利以上或获利5倍以下倍以下3、追究刑事责任、追究刑事责任二、不正当竞争行为之一二、不正当竞争行为之一 假冒或仿冒行为假冒或仿冒行为2）仿冒知名商品及其他标志）仿冒知名商品及其他标志 擅自将他人知名商品特有的商品擅自将他人知名商品特有的商品名称、包装、装潢作相同或近似
12、使名称、包装、装潢作相同或近似使用，造成与他人知名商品相混淆，用，造成与他人知名商品相混淆，足以使购买者误认为是该知名商品足以使购买者误认为是该知名商品 3）擅自使用他人企业名称或姓名擅自使用他人企业名称或姓名 故意未经许可使用，名企，误认误购故意未经许可使用，名企，误认误购4）伪造或冒用质量标志和伪造产地）伪造或冒用质量标志和伪造产地 指在商品上，伪造或冒用质量认证标指在商品上，伪造或冒用质量认证标志、名优标志或产地或其他反映商品志、名优标志或产地或其他反映商品质量状况的各种信息作不真实的标注，质量状况的各种信息作不真实的标注，以欺骗消费者以欺骗消费者 1、依法承担损害赔偿、依法承担损害赔偿
13、2、工商处罚、工商处罚停止、没收、罚款停止、没收、罚款13倍、吊销倍、吊销3、追究刑事责任、追究刑事责任假冒仿冒行为假冒仿冒行为在客观上造成在客观上造成“足以足以使人误解使人误解”是是“损害事实损害事实”构成的条件。构成的条件。“引人误解引人误解”应掌握两个判断标准：应掌握两个判断标准：(1)这里的这里的“人人”指一般消费者。指一般消费者。(2)一般消费者施以普通注意力即可。一般消费者施以普通注意力即可。即只要存在着让一般消费施以普通即只要存在着让一般消费施以普通注意力就会发生误认或混淆的可能注意力就会发生误认或混淆的可能性，即应认定假冒仿冒行为已构成。性，即应认定假冒仿冒行为已构成。习题n甲
14、酒厂生产的甲酒厂生产的“太岁康太岁康”高粱酒，在本省市场上颇有名高粱酒，在本省市场上颇有名气。以后，乙酒厂推出气。以后，乙酒厂推出“状元乐状元乐”高粱酒，其酒瓶形状高粱酒，其酒瓶形状和瓶贴标签的图样、色彩与和瓶贴标签的图样、色彩与“太岁康太岁康”几近一致，但使几近一致，但使用的注册商标、商品名称以及厂名厂址均不同。下列表用的注册商标、商品名称以及厂名厂址均不同。下列表述中哪一个是正确的述中哪一个是正确的?因注册商标、商品名称以及厂名厂址均不相同，乙因注册商标、商品名称以及厂名厂址均不相同，乙 厂对甲厂不构成侵权厂对甲厂不构成侵权“太岁康太岁康”商标仅属省内知名，其标识又未获得专商标仅属省内知名
15、，其标识又未获得专 利，甲厂不能起诉乙厂侵权利，甲厂不能起诉乙厂侵权两种商品装璜外观近似，足以造成购买者发生误两种商品装璜外观近似，足以造成购买者发生误 认，故乙厂的行为构成不正当竞争认，故乙厂的行为构成不正当竞争两种商品装璜虽外观近似，但常喝两种商品装璜虽外观近似，但常喝“太岁康太岁康”的人的人仔仔 细辨认可以加以区别，故乙厂的行为不受法律禁止细辨认可以加以区别，故乙厂的行为不受法律禁止 二、不正当竞争行为之二二、不正当竞争行为之二 限购排挤行为限购排挤行为 n1、主体、主体公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者 n2、行为、行为限定交易，排挤其他经
16、营者。具有强制性，要限定交易，排挤其他经营者。具有强制性，要 求他人之间进行交易，而非强迫他人与自己交易求他人之间进行交易，而非强迫他人与自己交易 n3、目的、目的从被指定的经营者处获得利益。从被指定的经营者处获得利益。n4、侵害客体、侵害客体公平竞争权和自由竞争的秩序公平竞争权和自由竞争的秩序n公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，限定公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的行为的行为借此销售值次价高商品借此销售值次价高商品或滥收费用的或滥收费用的煤气、自来水、电力公司等企业二、不正当竞争
17、行为之三二、不正当竞争行为之三 行政性限制竞争行行政性限制竞争行为为 n政府及其所属部门滥用行政权力，限定他人购买其政府及其所属部门滥用行政权力，限定他人购买其指定的经营者的商品，限制其他经营者正当的经营指定的经营者的商品，限制其他经营者正当的经营活动。限制经营者跨地区、跨部门的交易，干扰、活动。限制经营者跨地区、跨部门的交易，干扰、阻碍正常交易活动的行为。阻碍正常交易活动的行为。n1、主体、主体政府及其所属部门。政府及其所属部门。n2、行为、行为违法滥用行政职权，限制经营者之间展开自由违法滥用行政职权，限制经营者之间展开自由竞争。包括限定交易行为、限制商品在地区间正常流通。竞争。包括限定交易
18、行为、限制商品在地区间正常流通。n3、方式、方式直接指示、命令或以管直接指示、命令或以管.卡卡.压等手段限制竞争压等手段限制竞争 n4、目的、目的部门、地区封锁，保护地方利益。部门、地区封锁，保护地方利益。上级机关及工商上级机关及工商对该部门对该部门:责令改正；责任者行政处分责令改正；责任者行政处分对被指定者：没收所得、罚款对被指定者：没收所得、罚款13倍倍借此销售值次价高商品借此销售值次价高商品或滥收费用的或滥收费用的又称行政垄断又称行政垄断案例分析题n某市政府日前发文规定，某市政府日前发文规定，“由于最近本由于最近本市连续发生煤气中毒事件，因此各单位市连续发生煤气中毒事件，因此各单位必须统
19、一使用本市煤气公司生产的煤气必须统一使用本市煤气公司生产的煤气安全阀安全阀”。n请问：这一规定是否属于不正当竞争？请问：这一规定是否属于不正当竞争？不管出于什么动机，市政府发文限制消费者购买某一家或不管出于什么动机，市政府发文限制消费者购买某一家或几家的产品，即属行政性限制竞争行为几家的产品，即属行政性限制竞争行为 以案说法n某市某贸易公司在某市某贸易公司在1995年夏购进了年夏购进了3万套男式衬万套男式衬衫，由于质量差、款式旧、销量少，影响了公司衫，由于质量差、款式旧、销量少，影响了公司资金周转。贸易公司经理在业务会上宣布：不论资金周转。贸易公司经理在业务会上宣布：不论是公司的内部职员，还是
20、外部人员，只要能帮助是公司的内部职员，还是外部人员，只要能帮助公司推销公司推销100套以上的，都可以给予套以上的，都可以给予20%的回扣，的回扣，回扣可一律不记帐。消息传出，一些小商贩竟相回扣可一律不记帐。消息传出，一些小商贩竟相来批发购买，很快该公司积压的近来批发购买，很快该公司积压的近3万套衬衫销售万套衬衫销售一空。在工商局来查实此事时。该贸易公司经理一空。在工商局来查实此事时。该贸易公司经理认为，搞市场经济，有经营自主权，入帐与不入认为，搞市场经济，有经营自主权，入帐与不入帐是企业的自由。帐是企业的自由。n问题问题 1 回扣、折扣、佣金有什么区别？回扣、折扣、佣金有什么区别？2 该贸易公
21、司的行为应该如何定性呢？该贸易公司的行为应该如何定性呢？二、不正当竞争行为之四二、不正当竞争行为之四 商业贿赂行为商业贿赂行为n经营者采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买经营者采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品的行为。商品的行为。n在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处 对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处 n我国商业贿赂的主要形式是回扣我国商业贿赂的主要形式是回扣指在商业购销中，卖方从明确标价应支付价款外帐外指在商业购销中，卖方从明确标价应支付价款外帐外暗中
22、向买方退还钱财或以其他报偿以争取暗中向买方退还钱财或以其他报偿以争取交易机会交易机会和和交易条件交易条件的行为。的行为。n正当的折扣和佣金是允许的正当的折扣和佣金是允许的 市场经济的基本精神是公平交易，公平竞争。商业贿赂恰恰是通过扼杀别人公平竞争的机会来实现自己的利益。大量商业贿赂不仅极大地损害着政府机构的社会公信力。也破坏了市场规则。目前商业贿赂和诚信缺乏是现实社会的两大“毒瘤”，对市场竞争机制损害很大，使用贿赂手段的公司能够大量获取商业机会，不讲诚信的公司浑水摸鱼，整个市场就不能以质量、服务为准，公平竞争就无从谈起，必然会导致市场经济秩序混乱无序。2006年1月12日晚，北京宽沟。正在主持
23、2006年全国食品药品监督管理工作会议的曹文庄，突然被从会上带走。与曹同时被带走的，还有另外两名医药界的“重量级”人物，一是药监局药品注册司助理巡视员、原药品注册司化学药品处处长卢爱英，一是国家药典委员会常务副秘书长王国荣，其中曹文庄距今距今天已交代受贿近亿元，受贿额度如此之大是惊人的 二、不正当竞争行为之四二、不正当竞争行为之四 商业贿赂行为商业贿赂行为n折扣也称价格折扣、价格减让或商业让利，是指在商品购销折扣也称价格折扣、价格减让或商业让利，是指在商品购销活动中，卖方在新成交的价格或者数量上给买方一定比例的活动中，卖方在新成交的价格或者数量上给买方一定比例的承让，而返还给对方的一种交易上的
24、互惠。承让，而返还给对方的一种交易上的互惠。n折扣有如下特征：折扣有如下特征：（1）折扣发生在交易市场双方当事人之间。折扣让利不能给）折扣发生在交易市场双方当事人之间。折扣让利不能给予经办人、代理人。也不是给予中间商、居间人、经纪人的予经办人、代理人。也不是给予中间商、居间人、经纪人的佣金佣金.（2）折扣是以明示的方式公开给付的，并记载在合同和会计）折扣是以明示的方式公开给付的，并记载在合同和会计帐册上。帐册上。（3）折扣的方式，有的是对商品的直接打折或减价；有的是）折扣的方式，有的是对商品的直接打折或减价；有的是在收款时按合同约定的比例退还给买方。在收款时按合同约定的比例退还给买方。二、不正
25、当竞争行为之四二、不正当竞争行为之四 商业贿赂行为商业贿赂行为n主体：交易双方（单位或个人）主体：交易双方（单位或个人）n形式：支付货币、有价证券或其他财物形式：支付货币、有价证券或其他财物n目的：不正当获得交易机会与交易条件目的：不正当获得交易机会与交易条件n行为：具有隐蔽性，即通过秘密的方式帐外暗中给付或接行为：具有隐蔽性，即通过秘密的方式帐外暗中给付或接 受财物和其他不正当利益，具有违法性受财物和其他不正当利益，具有违法性工商工商没收所得、罚款没收所得、罚款120万元万元 构成犯罪的：追究刑事责任构成犯罪的：追究刑事责任谁都不能用钱去买一个机会，机会面前应该是人人平等的，法律应该保障每个
26、人都有同样的机会。要解决机会的平等，任何人不能用特权支配资源。美国30年代经济萧条时，有一个工人找到工作以后将雇主给他的工资又返还一部分给了雇主，身边的工人知道后，通过工会向法院提起诉讼，说这是不正当竞争，是为保住饭碗变相贿赂。美国最高法院在这个案子中是这么论定的：一个人给另外一个人的钱，如果是因为他给你提供了服务、咨询、居间等等，那么这个报酬是合法的，这叫佣金；但是一个人如果给另外一个人钱是为了买一个机会，或者说是为了使一个机会不至丧失，那么这就是违法的。医药行业、建筑行医药行业、建筑行业、政府采购、资业、政府采购、资源开发是重灾区源开发是重灾区二、不正当竞争行为之四二、不正当竞争行为之四
27、商业贿赂行为商业贿赂行为n根据根据刑法刑法规定，关于商业行贿行为的规定，关于商业行贿行为的界限，主要应看行贿数额的大小。如果行界限，主要应看行贿数额的大小。如果行贿数额达不到司法解释规定的贿数额达不到司法解释规定的”数额较数额较大大”，就不构成行贿罪。索取或者收受贿，就不构成行贿罪。索取或者收受贿赂赂5000元至元至2万元的，属于数额较大，需万元的，属于数额较大，需处三年以下有期徒刑或者拘役；索取或者处三年以下有期徒刑或者拘役；索取或者收受贿赂收受贿赂10万元以上的，属于数额巨大，万元以上的，属于数额巨大，处三年以上十年以下有期徒刑，并处以罚处三年以上十年以下有期徒刑，并处以罚款。款。习题n1
28、、经纪人王某介绍撮合，甲工厂与乙公司签订合同做、经纪人王某介绍撮合，甲工厂与乙公司签订合同做成一笔交易。甲工厂通过银行走账在王某的个人信用卡成一笔交易。甲工厂通过银行走账在王某的个人信用卡账号上汇入账号上汇入1万元做为万元做为“酬谢酬谢”。该行为的性质？。该行为的性质？A.折扣折扣 B.回扣回扣 C.佣金佣金 D.商业贿赂商业贿赂 Cl 2、某百货公司销售空调机，在门口广告牌上写明：、某百货公司销售空调机，在门口广告牌上写明：“凡在本处购买空调者，惠给总价款百分之三的回扣，凡在本处购买空调者，惠给总价款百分之三的回扣，并向推销者给付总价款百分之一的佣金。并向推销者给付总价款百分之一的佣金。”被
29、人发现后被人发现后举报到有关部门，经调查发现该公司给付的回扣、佣金，举报到有关部门，经调查发现该公司给付的回扣、佣金，账面上均有明确记载。该公司给付回扣的行为是？账面上均有明确记载。该公司给付回扣的行为是？不正当竞争行为不正当竞争行为 变相行贿行为变相行贿行为 正当的促销交易行为正当的促销交易行为降价排挤行为降价排挤行为 以案说法n张家港市一广告公司在代理西安红项药业有限公司张家港张家港市一广告公司在代理西安红项药业有限公司张家港销售商的销售商的“冠中银迪沙冠中银迪沙”药品广告宣传时，大肆宣传该药药品广告宣传时，大肆宣传该药品品“对银屑病具有的有效率，的治对银屑病具有的有效率，的治愈率，的完全
30、治愈率愈率，的完全治愈率”。中华人民共和国广告法中华人民共和国广告法第第14条第（二）项明确规条第（二）项明确规定，禁止发布含有定，禁止发布含有“说明治愈率或者有效率的说明治愈率或者有效率的”药品广告。药品广告。n大同市明森生物制品有限责任公司销售的大同市明森生物制品有限责任公司销售的“多氏谷精多氏谷精（吸油基）（吸油基）”主要部门核定的保健功能为：改善肠胃功主要部门核定的保健功能为：改善肠胃功能（润肠通便）、调节血脂。然而，该公司在其销售过程能（润肠通便）、调节血脂。然而，该公司在其销售过程中，为了扩大该产品的销量，于年月在苏州媒中，为了扩大该产品的销量，于年月在苏州媒体上刊登广告，大肆虚假
31、宣传产品具有减肥功效，并虚构体上刊登广告，大肆虚假宣传产品具有减肥功效，并虚构国内外多家机构的证明。国内外多家机构的证明。n上述行为属于什么性质呢？上述行为属于什么性质呢？二、不正当竞争行为之五二、不正当竞争行为之五 虚假宣传行为虚假宣传行为n经营者利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作经营者利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假表示，诱发消费者产生误购的行为。人误解的虚假表示，诱发消费者产生误购的行为。n广告的经营者不得在明广告的经营者不得在明知或者应知的情况下，知或者应知的情况下，代
32、理、设计、制作、发代理、设计、制作、发布虚假广告。布虚假广告。特征特征n1、利用广告等大众传播媒介、利用广告等大众传播媒介n2、对商品做引人误解的虚假、对商品做引人误解的虚假表示表示工商工商商品经营者：消除影响；罚款商品经营者：消除影响；罚款120万元万元 广告经营者：停止；没收违法所得；罚款广告经营者：停止；没收违法所得；罚款小资料小资料n国家食品药品监督管理局在年月月对全国家食品药品监督管理局在年月月对全国家频道、电视台播放的万多次广告进行监测，国家频道、电视台播放的万多次广告进行监测，发现其中竟有万多次存在问题，发现其中竟有万多次存在问题，违法率高达违法率高达。而年的违法药品电视广告违法
33、率更是高达而年的违法药品电视广告违法率更是高达。该局还在年月月对全国份报纸。该局还在年月月对全国份报纸刊登的次药品广告进行监测，结果发现其中有刊登的次药品广告进行监测，结果发现其中有次存在问题，次存在问题，违法率高达违法率高达。这一违法比。这一违法比例在年为，在年也高达例在年为，在年也高达 这些违法广告主要的表现是治疗癌症、风湿以及减肥的处方药在大众媒体上做广告。按照我国广告法规定，处方药只能在医学药学专业刊物上进行宣传，不允许在大众媒体上做广告。在今年监测的万多次违法药品电视广告当中，有是为处方药做广告。堵住明星代言的法律真空 2009-11-16 n日前，相声演员侯耀华代言日前，相声演员侯
34、耀华代言10条违法药品食品广告的新闻很热闹：条违法药品食品广告的新闻很热闹：“侯药哗侯药哗”刚走，中商联又点名批评赵忠祥代言违法广告。此前，刚走，中商联又点名批评赵忠祥代言违法广告。此前，成龙、笑林、赵本山、葛优、王宝强等明星都曾深陷虚假甚至违成龙、笑林、赵本山、葛优、王宝强等明星都曾深陷虚假甚至违法代言的泥沼中。法代言的泥沼中。n明星热衷于代言广告，当然是冲着银子去的，且一直在钻明星热衷于代言广告，当然是冲着银子去的，且一直在钻法法律法规律法规不够健全和处罚措施不够严厉的空子。目前对明星代言有不够健全和处罚措施不够严厉的空子。目前对明星代言有一定阐述的相关法律有一定阐述的相关法律有广告法广告
35、法和和食品安全法食品安全法。广告法广告法只约束虚假广告，规定违法广告的民事主体只包括广告主、广告只约束虚假广告，规定违法广告的民事主体只包括广告主、广告经营者和广告发布者，将明星忽略了；经营者和广告发布者，将明星忽略了；食品安全法食品安全法只对明星只对明星代言食品有规定，而尚未制定专门的代言食品有规定，而尚未制定专门的药品安全法药品安全法来界定明星来界定明星的代言行为。的代言行为。n因此，一些明星总是习惯性地认为，违法代言的盖子被揭开因此，一些明星总是习惯性地认为，违法代言的盖子被揭开后，推推太极就可以了，大不了道声歉，桌子底下退还代言款！后，推推太极就可以了，大不了道声歉，桌子底下退还代言款
36、！但明星们别忘了，由于社会给予你们追捧和效益，便决定了明星但明星们别忘了，由于社会给予你们追捧和效益，便决定了明星不但是公众名人，也是社会责任人。在相关法律健全的国家，均不但是公众名人，也是社会责任人。在相关法律健全的国家，均有明确界定，名人代言产品属于有明确界定，名人代言产品属于“明示担保明示担保”与与“作证广告作证广告”，若只图逐利、疏于甄别，就需按虚假广告处理。若只图逐利、疏于甄别，就需按虚假广告处理。n_中国广告协会透露，由名人代言广告的行为责任已纳入了广告法的修订中，届时有望对名人代言虚假违法广告的责任做出法律规范。如果再有名人如此随意地代言虚假广告，必将承担法律责任。修改广告法，以
37、增添对明星责任的追究固然很有必要，但在追究明星责任的同时，对于那些发布虚假广告的媒体单位同样应当追究责任。只有靠规范的制度与法律法规来约束，才能让虚假广告失去生存的土壤，才能约束名人不再乱当推销员，也才能让侯先生这类人不再嘴硬。n明星代言问题多多n2008年3月，一电视购物广告中李嘉欣代言的“黄金叶坠”涉嫌误导消费者，这种黄金叶坠的主要成分其实是黄铜，批发价仅16元。n2008年4月，周杰伦被曝由其代言的某知名眼药水早已被注销了生产批号。n2008年8月，袁咏仪代言的某化妆品被指假冒日货、欺诈消费者。n2008年11月，林志玲代言的某U型钻石手机电视购物广告涉嫌违法。n2009年3月，著名笑星
38、笑林涉嫌虚假代言某理疗裤。n2009年4月，陈道明因代言某手机被消费者起诉，该消费者认为该款手机是假冒产品。n2009年4月，范伟、王刚和张铁林代言的三家加盟网站因涉嫌加盟骗局被央视曝光。n2009年9月，王宝强代言的河南某电脑学校涉嫌欺诈。以案说法n常熟某房地产公司在销售美丽园楼盘的广告宣传中，以常熟某房地产公司在销售美丽园楼盘的广告宣传中，以“风水旺地、梅李福地风水旺地、梅李福地”、“孕育无限升值前景、地段升孕育无限升值前景、地段升值潜力无限值潜力无限”、“分钟直达市区分钟直达市区”等广告语为内容，等广告语为内容，以此吸引消费者。以此吸引消费者。n点评：点评：房地产广告发布暂行规定房地产广
39、告发布暂行规定第第7条规定：条规定：“房地产广告房地产广告不得含有风水、占卜等封建迷信内容，对项目情况进行的不得含有风水、占卜等封建迷信内容，对项目情况进行的说明、渲染，不得有悖社会良好风尚说明、渲染，不得有悖社会良好风尚”；第；第10条规定：条规定：“房地产中表现项目位置，应以从该项目到达某一具体参房地产中表现项目位置，应以从该项目到达某一具体参照物的现有交通干道的实际距离表示，不得以所需时间来照物的现有交通干道的实际距离表示，不得以所需时间来表示距离表示距离”；第；第16条条“房地产广告中不得出现融资或者房地产广告中不得出现融资或者变相融资的内容，不得含有升值或者投资回报的承诺变相融资的内
40、容，不得含有升值或者投资回报的承诺”等等规定，上述违法内容明显在扰乱消费者的判断。规定，上述违法内容明显在扰乱消费者的判断。以案说法n2005年年4月，福州市鼓楼区工商局接到福州瑞腾月，福州市鼓楼区工商局接到福州瑞腾达电子信息有限公司（下称瑞腾达公司）的投诉：达电子信息有限公司（下称瑞腾达公司）的投诉：沈某原为该公司员工，在瑞腾达公司工作期间负沈某原为该公司员工，在瑞腾达公司工作期间负责使用和保管公司的海外客户资料。根据公司的责使用和保管公司的海外客户资料。根据公司的保密制度及他与公司签订的保密合同，这些客户保密制度及他与公司签订的保密合同，这些客户资料属商业机密。资料属商业机密。n 但沈某利
41、用职权之便，私下与资料中的五家境但沈某利用职权之便，私下与资料中的五家境外客户发生电脑还原卡的贸易往来，经营额折合外客户发生电脑还原卡的贸易往来，经营额折合人民币约人民币约255251元，给公司造成巨大的经济损元，给公司造成巨大的经济损失。失。n 沈某已构成侵犯商业机密的不正当竞争行为，沈某已构成侵犯商业机密的不正当竞争行为，工商部门责令其停止违法行为，并处罚款工商部门责令其停止违法行为，并处罚款5万元。万元。n那么，什么叫侵犯商业机密呢？那么，什么叫侵犯商业机密呢？二、不正当竞争行为之六二、不正当竞争行为之六 侵犯商业秘密行侵犯商业秘密行为为n商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经商
42、业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。信息和经营信息。n商业秘密特征商业秘密特征 1、具有商业价值、具有商业价值使用并能为权利使用并能为权利 人带来竞争优势、经济利益。人带来竞争优势、经济利益。2、具有私密性、具有私密性不为公众所知并有不为公众所知并有 保密措施以维持秘密。保密措施以维持秘密。工商工商停止违法行为；罚款停止违法行为；罚款120万元万元司法司法权利人受到损害的可起诉权利人受到损害的可起诉二、不正当竞争行为之六二、不正当竞争行为之六 侵犯商业秘密行为侵犯商业秘密行为n1
43、、以盗窃、利诱、胁迫或其他不正当手段获取、以盗窃、利诱、胁迫或其他不正当手段获取权权 利人的商业秘密；利人的商业秘密；n2、披露、使用或允许他人使用以前项手段获取、披露、使用或允许他人使用以前项手段获取权权 利人的商业秘密；利人的商业秘密；n3、违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密、违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的的 要求，披露、使用者允许他人使用其所掌握要求，披露、使用者允许他人使用其所掌握的的 商业秘密。商业秘密。n4、第三人明知或者应知前款所列违法行为，获、第三人明知或者应知前款所列违法行为，获 取、使用或披露他人的商业秘密，视为侵犯取、使用或披露他人的商业秘密，视为侵犯商商
44、业秘密。业秘密。案例分析n甲公司聘用张某为产品推销员，为了使张某尽快适甲公司聘用张某为产品推销员，为了使张某尽快适应岗位需要，甲公司派张某出国到国外的母公司进应岗位需要，甲公司派张某出国到国外的母公司进修关于产品的专有技术知识和市场营销的专业知识，修关于产品的专有技术知识和市场营销的专业知识，出国前，双方签订一份约定，张某进修归来，必须出国前，双方签订一份约定，张某进修归来，必须为甲公司服务满五年，而且，五年之后如果离开公为甲公司服务满五年，而且，五年之后如果离开公司，两年内不得从事与甲公司同类产品的营销业务。司，两年内不得从事与甲公司同类产品的营销业务。张某进修回来后，在公司的支持下，很快扩
45、大了本张某进修回来后，在公司的支持下，很快扩大了本公司在市场的份额，销售额直线上升。但在第三年公司在市场的份额，销售额直线上升。但在第三年时，张某提出辞职，甲公司考虑到其对公司贡献很时，张某提出辞职，甲公司考虑到其对公司贡献很大，故，没有追究其未满五年服务期的违约责任而大，故，没有追究其未满五年服务期的违约责任而予以了同意。但不久，发现张某跳槽至另外一家与予以了同意。但不久，发现张某跳槽至另外一家与甲公司生产同类产品的企业任营销部经理，并带走甲公司生产同类产品的企业任营销部经理，并带走了大量的公司客户。了大量的公司客户。n请问：张某的行为是否构成侵犯商业秘密？请问：张某的行为是否构成侵犯商业秘
46、密？习题n某工厂为开发一新产品收集了大量技术情报，请某工厂为开发一新产品收集了大量技术情报，请指出该厂下列行为中哪些已构成侵犯他人商业秘指出该厂下列行为中哪些已构成侵犯他人商业秘密？密？nA.查阅专利文献、科技报刊而获得查阅专利文献、科技报刊而获得B.出高价向竞争对手的关键技术人员获取出高价向竞争对手的关键技术人员获取C.从市场上购买同类产品，经反向研究而取得从市场上购买同类产品，经反向研究而取得D.假扮成客户向竞争对手套取假扮成客户向竞争对手套取E.使用以盗窃手段获取情报者披露的商业秘密使用以盗窃手段获取情报者披露的商业秘密BDE二、不正当竞争行为之七二、不正当竞争行为之七 低价倾销行为低价
47、倾销行为n有下列情形之一的，不属于不正当行为：有下列情形之一的，不属于不正当行为：1、销售鲜活商品：、销售鲜活商品：2、处理有效期限即将到期的商品或其他积压商品、处理有效期限即将到期的商品或其他积压商品 3、季节性降价；、季节性降价；4、因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。、因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。n经营者以排挤对手为目的，在一定的市场上和一定的经营者以排挤对手为目的，在一定的市场上和一定的时期内以低于成本的价格销售商品的行为。时期内以低于成本的价格销售商品的行为。n低价倾销行为的构成要件低价倾销行为的构成要件 1、行为：不当降价，以低于成本价格销售商品。、行为：不当降价，以低于成
48、本价格销售商品。2、目的：排挤竞争对手、独占市场、目的：排挤竞争对手、独占市场法律未规定该类行为相关处罚法律未规定该类行为相关处罚受侵害者可起诉受侵害者可起诉虽然低于成本的价格销售商品，但具有虽然低于成本的价格销售商品，但具有法定正当理由的，为合理降价。法定正当理由的，为合理降价。习题n甲商场在春节前运进一批瓜果，按正常价格销售。甲商场在春节前运进一批瓜果，按正常价格销售。由于是销售旺季，各商场竞争激烈，瓜果已开始变由于是销售旺季，各商场竞争激烈，瓜果已开始变质，甲商场便降低价格，定价低于成本价。降价后，质，甲商场便降低价格，定价低于成本价。降价后，瓜果顺利地全部售出。但导致当地瓜果的价格一时
49、瓜果顺利地全部售出。但导致当地瓜果的价格一时下降。甲商场的销售行为下降。甲商场的销售行为（）nA.已构成低价倾销已构成低价倾销B.属于季节性降价属于季节性降价C.是为了避免扩大损失而采取的应急措施是为了避免扩大损失而采取的应急措施D.以低于成本销售鲜活商品以低于成本销售鲜活商品E.操纵市场价格行为操纵市场价格行为C D二、不正当竞争行为之八二、不正当竞争行为之八搭售行为搭售行为经营者利用其经济优势，违背购买者的意愿，在交易经营者利用其经济优势，违背购买者的意愿，在交易中搭配其他商品或附加其他不合理交易的行为中搭配其他商品或附加其他不合理交易的行为。n1、主体、主体必须是经营者，是从事经营活动的
50、法人、其他必须是经营者，是从事经营活动的法人、其他 经济组织或个人经济组织或个人 2、行为、行为凭借经济优势限制竞争。搭售行为通常是发生凭借经济优势限制竞争。搭售行为通常是发生 在该经营者的商品具有一定独特性，并具有一在该经营者的商品具有一定独特性，并具有一定定 市场支配力的情况下。市场支配力的情况下。n3、性质、性质违背自愿和公平原则。所搭售商品或所附条件违背自愿和公平原则。所搭售商品或所附条件 是不合理的。是不合理的。法律未规定该类行为相关处罚法律未规定该类行为相关处罚受侵害者可起诉受侵害者可起诉习题n下列销售行为中属于搭售的是（下列销售行为中属于搭售的是（）A.购买一次性成像照相机时，买
