1、第三节第三节 公司的法人治理公司的法人治理 一、有限责任公司和股份有限公司的概念与特征一、有限责任公司和股份有限公司的概念与特征 （一）有限责任公司和股份有限公司的概念（一）有限责任公司和股份有限公司的概念 有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公 司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承 担责任。担责任。 股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公 司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承 担责任。担责任。 （二）有限责任公
2、司和股份有限公司的不同特点（二）有限责任公司和股份有限公司的不同特点 1募集资本的方式不同。有限公司不能公开募募集资本的方式不同。有限公司不能公开募 集资金，其资本只能全部由发起人全部认缴。股集资金，其资本只能全部由发起人全部认缴。股 份有限公司则可发起设立，也可向社会公开募集份有限公司则可发起设立，也可向社会公开募集 资本。资本。 2出资凭证的名称、能否上市流通、是否划分出资凭证的名称、能否上市流通、是否划分 成等额股份不同。有限公司出资凭证称出资证明成等额股份不同。有限公司出资凭证称出资证明 书或股单，不能上市流通，出资不划分成等额。书或股单，不能上市流通，出资不划分成等额。 股份有限公司
3、出资凭证称股票，能上市流通，出股份有限公司出资凭证称股票，能上市流通，出 资划分成等额股份。资划分成等额股份。 3体现国家干预的程度不同。有限公司有较多体现国家干预的程度不同。有限公司有较多 的规定适用的规定适用“契约自由契约自由”原则，国家干预相对少。原则，国家干预相对少。 中小型的有限公司股东往往参与管理，所有权和中小型的有限公司股东往往参与管理，所有权和 管理权结合在一起使有限公司有一定的人合公司管理权结合在一起使有限公司有一定的人合公司 的性质，这就要求股东有相当的相互信任。国家的性质，这就要求股东有相当的相互信任。国家 就不必进行过多的干预。如对有限公司的表决权就不必进行过多的干预。
4、如对有限公司的表决权 是否按出资比例行使，责任和收益是否按出资比是否按出资比例行使，责任和收益是否按出资比 例承担或分配、章程中关于重大事项的规定或例承担或分配、章程中关于重大事项的规定或 修改、出资转让等，只有公司没有约定时才适用修改、出资转让等，只有公司没有约定时才适用 法律的规定，公司是否设经理、规模较小或股东法律的规定，公司是否设经理、规模较小或股东 人数较少的公司是否设立董事会都可由公司决定。人数较少的公司是否设立董事会都可由公司决定。 有限公司的许多事项是可以约定的。而股份有限有限公司的许多事项是可以约定的。而股份有限 公司因为在社会经济生活中具有举足轻重的地位，公司因为在社会经济
5、生活中具有举足轻重的地位， 其对投资人和潜在的投资人影响也很大，国家干其对投资人和潜在的投资人影响也很大，国家干 预、监管更多、更严格。股份有限公司的表决权预、监管更多、更严格。股份有限公司的表决权 除累积投票制外按所持有的股份行使，收益分配除累积投票制外按所持有的股份行使，收益分配 以持有的股份来行使，且必须设立董事会和经理，以持有的股份来行使，且必须设立董事会和经理， 公司没有选择余地。公司没有选择余地。 4股东人数和发起人的住所的限制不同。有限股东人数和发起人的住所的限制不同。有限 公司有股东人数上限的限制，最多为公司有股东人数上限的限制，最多为50人，发起人，发起 人的住所没有限制。而
6、股份有限公司没有上限的人的住所没有限制。而股份有限公司没有上限的 限制，只有下限为限制，只有下限为2人以上，其中须有半数以上的人以上，其中须有半数以上的 发起人在中国境内有住所。发起人在中国境内有住所。 5股权转让限制不同。有限公司出资向股东以股权转让限制不同。有限公司出资向股东以 外的人转让，没有约定的，则适用法律较严格的外的人转让，没有约定的，则适用法律较严格的 限制转让，因为有限公司有人合性质，要求股东限制转让，因为有限公司有人合性质，要求股东 相互信任。而股份有限公司的股份除了发起人、相互信任。而股份有限公司的股份除了发起人、 董事及高级管理人员的股份转让受到一定限制外，董事及高级管理
7、人员的股份转让受到一定限制外， 绝大多数股份可自由转让。绝大多数股份可自由转让。 6设立程序的繁简不同。有限公司设立程序较设立程序的繁简不同。有限公司设立程序较 简单，机构设置也较灵活和简单。股份有限公司简单，机构设置也较灵活和简单。股份有限公司 设立程序较复杂，机构设置也较复杂。设立程序较复杂，机构设置也较复杂。 7是否公开经营的要求不同。有限公司的经营是否公开经营的要求不同。有限公司的经营 对社会的影响往往不大，法律不要求公开其经营。对社会的影响往往不大，法律不要求公开其经营。 股份有限公司向社会募集资本，在社会上具有举股份有限公司向社会募集资本，在社会上具有举 足轻重的地位，因此法律要求
8、它公开经营状况。足轻重的地位，因此法律要求它公开经营状况。 二、公司设立的条件二、公司设立的条件 （一）发起人或股东（一）发起人或股东 有限责任公司股东人数为有限责任公司股东人数为50个以下股东。设立个以下股东。设立 股份有限公司，应当有股份有限公司，应当有2人以上人以上200人以下为发起人以下为发起 人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住 所，股东人数没有上限的限制。所，股东人数没有上限的限制。 许多中小的有限公司搞职工持股，其股东人数许多中小的有限公司搞职工持股，其股东人数 很容易突破很容易突破50人上限。有的有限公司就以工会名人上限。有的有限
9、公司就以工会名 义持有所有的职工股或设一个职工股持有所有的义持有所有的职工股或设一个职工股持有所有的 职工股作为一个股东，以为就不突破有限公司股职工股作为一个股东，以为就不突破有限公司股 东上限了。其实这样做是不符合法律规定的。东上限了。其实这样做是不符合法律规定的。 但是，这难题怎么解决法律或法律解释没有给出但是，这难题怎么解决法律或法律解释没有给出 答案。这样不利于有限公司的健康发展。答案。这样不利于有限公司的健康发展。 （二）注册资本（二）注册资本 法律、行政法规对公司注册资本实缴、注册资法律、行政法规对公司注册资本实缴、注册资 本最低限额另有规定的，从其规定。本最低限额另有规定的，从其
10、规定。 有限责任公司股东可以用货币出资，也可以用有限责任公司股东可以用货币出资，也可以用 实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价 并可以依法转让的非货币财产作价出资对作为出并可以依法转让的非货币财产作价出资对作为出 资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得 高估或者低估作价。全体股东的货币出资金额不高估或者低估作价。全体股东的货币出资金额不 得低于有限责任公司注册资本的得低于有限责任公司注册资本的30%。 公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币 财产的实际价额显著
11、低于公司章程所定价额的，财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的， 应当由交付该出资的股东或发起人补足其差额；应当由交付该出资的股东或发起人补足其差额； 公司设立时的其他股东或发起人承担连带责任。公司设立时的其他股东或发起人承担连带责任。 （三）公司章程（三）公司章程 股东或者发起人应当共同制定公司章程。公司章股东或者发起人应当共同制定公司章程。公司章 程应当载明下列事项：（程应当载明下列事项：（1）公司名称和住所；）公司名称和住所； （2）公司经营范围；（）公司经营范围；（3）股份有限公司的设立）股份有限公司的设立 方式（方式（4）公司注册资本和股份有限公司的股份总）公司注册资本和股份有限公
12、司的股份总 数、每股金额；（数、每股金额；（5）股东或者发起人的姓名或者）股东或者发起人的姓名或者 名称；（名称；（6）股东的出资方式、出资额或认购的股）股东的出资方式、出资额或认购的股 份数和出资时间；（份数和出资时间；（7）公司的机构及其产生办法、）公司的机构及其产生办法、 职权、议事规则；（职权、议事规则；（8）公司法定代表人；（）公司法定代表人；（9） 股东（大）会会议认为需要规定的其他事项。股股东（大）会会议认为需要规定的其他事项。股 东或者发起人应当在公司章程上签名、盖章。东或者发起人应当在公司章程上签名、盖章。 （四）公司名称和组织机构（四）公司名称和组织机构 公司名称是公司章程
13、的绝对必要记载的事项，公司名称是公司章程的绝对必要记载的事项， 也是公司登记的绝对必要事项。公司名称必须用也是公司登记的绝对必要事项。公司名称必须用 文字表示，不能用符号。必须在有限责任公司名文字表示，不能用符号。必须在有限责任公司名 称中标明有限责任公司或者有限公司字样，在称中标明有限责任公司或者有限公司字样，在 股份有限公司名称中标明股份有限公司或股份公股份有限公司名称中标明股份有限公司或股份公 司字样。建立符合公司法要求的组织机构。公司司字样。建立符合公司法要求的组织机构。公司 的组织机构是产生公司意思并执行公司意思的机的组织机构是产生公司意思并执行公司意思的机 构。构。 （五）公司住所
14、（五）公司住所 公司以其主要办事机构所在地为住所。住所是公司以其主要办事机构所在地为住所。住所是 法院确定诉讼管辖的依据，是法律文书受送达的法院确定诉讼管辖的依据，是法律文书受送达的 处所，是债务人确定债务履行的处所，是确定登处所，是债务人确定债务履行的处所，是确定登 记机关管辖的依据。记机关管辖的依据。 案例：甲、乙、丙、丁案例：甲、乙、丙、丁4人拟在中国成立一家以人拟在中国成立一家以 生产经营为主的有限责任公司。甲出资生产经营为主的有限责任公司。甲出资10万元，万元， 乙以其土地使用权和房屋作价乙以其土地使用权和房屋作价15万元出资，丙以万元出资，丙以 其高新技术的非专利技术作价其高新技术
15、的非专利技术作价15万元出资，丁以万元出资，丁以 其劳力按其劳力按5万元作价出资。万元作价出资。4人以注册资本人以注册资本45万元万元 向工商局申请设立登记。向工商局申请设立登记。 问：该有限公司能否成问：该有限公司能否成 立？立？ 不能合法成立。不能合法成立。 三、公司的法人治理结构三、公司的法人治理结构 公司治理不仅是有限公司的基本问题，更是股公司治理不仅是有限公司的基本问题，更是股 份有限公司的关键问题。所谓公司治理就是通过份有限公司的关键问题。所谓公司治理就是通过 股东（大）会、董事会、经理、监事会公司内部股东（大）会、董事会、经理、监事会公司内部 组织机构的分权与制衡关系以及其他的约
16、束机制组织机构的分权与制衡关系以及其他的约束机制 从而实现公司所有权与经营权的分离，既让决策从而实现公司所有权与经营权的分离，既让决策 管理层有充分的自主权，又可对决策管理层实行管理层有充分的自主权，又可对决策管理层实行 有效的监督和控制，使公司可以高效而健康运转，有效的监督和控制，使公司可以高效而健康运转， 从而实现股东利益最大化的制度和规则。它为引从而实现股东利益最大化的制度和规则。它为引 进管理人才，推动企业的发展做出了重大贡献。进管理人才，推动企业的发展做出了重大贡献。 公司治理结构的安排是基于经济人和信息完全对公司治理结构的安排是基于经济人和信息完全对 称的假设的。由于信息不对称，股
17、东难以很好地称的假设的。由于信息不对称，股东难以很好地 行使权利，尤其是股份公司股份高度分散，股东行使权利，尤其是股份公司股份高度分散，股东 大会普遍性的空壳化，就是董事会和监事会也很大会普遍性的空壳化，就是董事会和监事会也很 容易被架空，公司往往被经营层或大股东操纵，容易被架空，公司往往被经营层或大股东操纵， 谋取自己的最大利益，损坏中小股东和利益相关谋取自己的最大利益，损坏中小股东和利益相关 者利益甚至社会利益的情况常有出现。这次世界者利益甚至社会利益的情况常有出现。这次世界 性的金融风暴的根源之一就是公司治理结构有严性的金融风暴的根源之一就是公司治理结构有严 重漏洞。可见公司的治理并非建
18、立几个机构就完重漏洞。可见公司的治理并非建立几个机构就完 事，只要公司存在，公司治理就是个永恒的话题。事，只要公司存在，公司治理就是个永恒的话题。 公司法公司法规定，公司的机构由股东（大）会、规定，公司的机构由股东（大）会、 董事会或执行董事、经理、监事会或监事等机构董事会或执行董事、经理、监事会或监事等机构 组成。组成。 （一）（一） 股东的权利和义务股东的权利和义务 股东的权利又称股东权或股权，是股东以放弃股东的权利又称股东权或股权，是股东以放弃 出资的所有权为对价，依法从公司取得的权利。出资的所有权为对价，依法从公司取得的权利。 公司对股东的出资就享有所有权。股东权利主要公司对股东的出资
19、就享有所有权。股东权利主要 有：（有：（1）参加股东（大）会。（）参加股东（大）会。（2）选举公司的）选举公司的 董事、监事等。（董事、监事等。（3）制定、修改公司章程。（）制定、修改公司章程。（4） 获取红利权。转让出资权、优先受让出资权。（获取红利权。转让出资权、优先受让出资权。（5） 公司增加资本时的优先认购权。（公司增加资本时的优先认购权。（6）知情权。股）知情权。股 东有权查阅、复制公司章程、股东（大）会会议东有权查阅、复制公司章程、股东（大）会会议 记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务 会计报告。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求会计报
20、告。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求 人民法院要求公司提供查阅。（人民法院要求公司提供查阅。（7）剩余财产分配）剩余财产分配 权。权。 案例案例另类卧底。丈夫另有新欢，郭芬最终和丈另类卧底。丈夫另有新欢，郭芬最终和丈 夫离婚。可是她没想到，丈夫却在离婚前偷偷将夫离婚。可是她没想到，丈夫却在离婚前偷偷将 个人财产全部转移。两年后，昔日情敌向郭芬揭个人财产全部转移。两年后，昔日情敌向郭芬揭 开当年的事实真相，并主动提出，要帮助郭芬追开当年的事实真相，并主动提出，要帮助郭芬追 查被转移财产的下落。郭芬的丈夫刘海是生物工查被转移财产的下落。郭芬的丈夫刘海是生物工 程的博士，结婚一年后就辞职创业，创办了
21、时代程的博士，结婚一年后就辞职创业，创办了时代 生物公司，生意十分红火。郭还从娘家拿了十万生物公司，生意十分红火。郭还从娘家拿了十万 元帮创业，结婚后郭就辞职在家相夫教子。刘爱元帮创业，结婚后郭就辞职在家相夫教子。刘爱 上刚毕业的公司女秘书叶婷婷，刘与郭离婚，与上刚毕业的公司女秘书叶婷婷，刘与郭离婚，与 叶结婚。两年后，刘抛弃了叶，娶了更年轻貌美叶结婚。两年后，刘抛弃了叶，娶了更年轻貌美 的女孩。才有了开头的一幕。律师意见，可重新的女孩。才有了开头的一幕。律师意见，可重新 要求分割财产，但必须证明：前夫是新时代生物要求分割财产，但必须证明：前夫是新时代生物 公司的真正投资人，并且该公司投资时间
22、是在公司的真正投资人，并且该公司投资时间是在 你们婚姻存续期间。工商局查到，该公司股东是你们婚姻存续期间。工商局查到，该公司股东是 王松和李代，公司资本也全是王李投资的。但刘王松和李代，公司资本也全是王李投资的。但刘 是总经理，公司登记时间是在郭和刘离婚的前一是总经理，公司登记时间是在郭和刘离婚的前一 周。验资报告中的转帐支票显示，周。验资报告中的转帐支票显示，400万元是从时万元是从时 代生物公司转帐过来的。律师断定是刘用他人名代生物公司转帐过来的。律师断定是刘用他人名 义开办的。叶求刘安排在公司任文秘。叶想尽办义开办的。叶求刘安排在公司任文秘。叶想尽办 法，偷到公司文件，复印了。文件显示，
23、公司是法，偷到公司文件，复印了。文件显示，公司是 刘出资，王李是聘请的名义股东，工商局的公司刘出资，王李是聘请的名义股东，工商局的公司 章程在公司内部不生效。郭起诉，并申请法院强章程在公司内部不生效。郭起诉，并申请法院强 制取证。制取证。 法院根据郭的意见调解结案。分郭法院根据郭的意见调解结案。分郭200万元财产。万元财产。 案例：谁说我不在乎？退休职工孙永祥出资十几案例：谁说我不在乎？退休职工孙永祥出资十几 万元与其他人一起把一个工厂改造成公司。万元与其他人一起把一个工厂改造成公司。 两年后的一个偶然机会，他发现工商登记股东一两年后的一个偶然机会，他发现工商登记股东一 栏没他的名字。他找到公
24、司领导，领导说，公司栏没他的名字。他找到公司领导，领导说，公司 承认就行了。他问：自己是股东吗？原来变更时承认就行了。他问：自己是股东吗？原来变更时 公司未来得及作变更登记。孙到工商局问，答复公司未来得及作变更登记。孙到工商局问，答复 是没有登记就不是股东。还有几位股东与孙一样是没有登记就不是股东。还有几位股东与孙一样 工商登记也没有，他们却认为与公司签有协议就工商登记也没有，他们却认为与公司签有协议就 行了，工商登记无关紧要。孙认真看了公司法，行了，工商登记无关紧要。孙认真看了公司法， 觉得他不是股东。这时公司准备办理变更登记手觉得他不是股东。这时公司准备办理变更登记手 续，孙却欲退出出资款
25、续，孙却欲退出出资款14万元。孙能否退股？孙万元。孙能否退股？孙 是否是法律意义上的股东？公司认为有股东协议、是否是法律意义上的股东？公司认为有股东协议、 孙参加了分红、参与了决策经营，可证明孙是股孙参加了分红、参与了决策经营，可证明孙是股 东。东。2002年公司赚了年公司赚了100多万元的利润，多万元的利润，2003年，年， 孙收购了另一股东的孙收购了另一股东的7%的股份达到的股份达到14%。但。但 2004年，公司却亏了年，公司却亏了100多万元，所以孙才说要撤多万元，所以孙才说要撤 回投资。孙称，他只是要个名份，这点钱对他不回投资。孙称，他只是要个名份，这点钱对他不 算啥。孙为此辞去工作
26、，请了律师，与公司较真。算啥。孙为此辞去工作，请了律师，与公司较真。 法院判决：孙永祥是实际的股东。实际情况复法院判决：孙永祥是实际的股东。实际情况复 杂，工商登记资料不是唯一的证据，驳回孙的请杂，工商登记资料不是唯一的证据，驳回孙的请 求。孙辞职损失及律师费共求。孙辞职损失及律师费共4万多元。公司恢复了万多元。公司恢复了 他原来的职务。他原来的职务。 股东的义务主要有：（股东的义务主要有：（1）公司成立前，股东应）公司成立前，股东应 当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的 出资额或者股份。公司成立后，发现作为设立公出资额或者股份。公司成立后，发现
27、作为设立公 司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章 程所定价额的，应当由交付该出资的股东或者发程所定价额的，应当由交付该出资的股东或者发 起人补足其差额；公司设立时的其他股东或者起人补足其差额；公司设立时的其他股东或者 发起人承担连带责任。（发起人承担连带责任。（2）公司的股东以其认缴）公司的股东以其认缴 的出资额或持有的股份为限对公司承担责任。（的出资额或持有的股份为限对公司承担责任。（3） 公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程， 依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司依法行使股东权利，不得滥用股
28、东权利损害公司 或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地 位和股东有限责任损害公司债权人的利益。（位和股东有限责任损害公司债权人的利益。（4） 公司成立后，股东不得抽逃出资或者抽回股本。公司成立后，股东不得抽逃出资或者抽回股本。 （5）公司章程规定的其他义务。）公司章程规定的其他义务。 （二）股东会（二）股东会 股东（大）会是股东行使权利的机构。公司股东股东（大）会是股东行使权利的机构。公司股东 （大）会由全体股东组成。股东（大）会是公司（大）会由全体股东组成。股东（大）会是公司 的权力机构。的权力机构。 股东（大）会行使下列职权：（股东（大）会行使
29、下列职权：（1）决定公司的）决定公司的 经营方针和投资计划；（经营方针和投资计划；（2）选举和更换非由职工）选举和更换非由职工 代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的 报酬事项；（报酬事项；（3）审议批准董事会的报告；（）审议批准董事会的报告；（4） 审议批准监事会或者监事的报告；（审议批准监事会或者监事的报告；（5）审议批准）审议批准 公司的年度财务预算方案、决算方案；（公司的年度财务预算方案、决算方案；（6）审议）审议 批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（7） 对公司增加或者减少注册资本作出决议；（对
30、公司增加或者减少注册资本作出决议；（8）对）对 发行公司债券作出决议；（发行公司债券作出决议；（9）对公司合并、分立、）对公司合并、分立、 解散、清算或者变更公司形式作出决议（解散、清算或者变更公司形式作出决议（10）修）修 改公司章程；（改公司章程；（11）公司章程规定的其他职权。）公司章程规定的其他职权。 有限责任公司对前述事项股东以书面形式一致有限责任公司对前述事项股东以书面形式一致 表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出 决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。 股东（大）会不是常设机关，对外不代
31、表公司，股东（大）会不是常设机关，对外不代表公司， 对内也不执行业务。有限责任公司股东会会议分对内也不执行业务。有限责任公司股东会会议分 为定期会议和临时会议。股份有限公司有股东大为定期会议和临时会议。股份有限公司有股东大 会和临时股东大会。股东（大）会应当对所议事会和临时股东大会。股东（大）会应当对所议事 项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在 会议记录上签名。会议记录上签名。 有限责任公司股东会会议由股东按照出资比例有限责任公司股东会会议由股东按照出资比例 行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。 公
32、司章程可以参照国外股份有限公司优先股份的公司章程可以参照国外股份有限公司优先股份的 特点规定有的股权可打特点规定有的股权可打7折、折、5折甚至没有表决权，折甚至没有表决权， 有的股权可以有翻倍的表决权等。有的股权可以有翻倍的表决权等。 股份有限公司股东出席股东大会会议，所持每股份有限公司股东出席股东大会会议，所持每 一股份有一表决权。对表决权的行使是否按出资一股份有一表决权。对表决权的行使是否按出资 比例行使，股份有限公司不得约定，只能依法律比例行使，股份有限公司不得约定，只能依法律 规定，一股份一表决权。但是，公司持有的本公规定，一股份一表决权。但是，公司持有的本公 司股份没有表决权。司股份
33、没有表决权。公司法公司法之前的之前的股份有股份有 限公司规范意见限公司规范意见第第23条规定，公司设置普通股，条规定，公司设置普通股， 并可设置优先股。公司法不允许股份有限公司发并可设置优先股。公司法不允许股份有限公司发 行优先股。行优先股。 股东（大）会会议作出修改公司章程、增加或股东（大）会会议作出修改公司章程、增加或 者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、 解散或者变更公司形式的决议，必须经有限责任解散或者变更公司形式的决议，必须经有限责任 公司代表公司代表2/3以上表决权的股东或者股份有限公司以上表决权的股东或者股份有限公司 经出席会议的股
34、东所持表决权的经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。以上通过。 股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资 本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴 出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取 红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。 公司章程可以参照国外股份有限公司优先股份的公司章程可以参照国外股份有限公司优先股份的 特点规定有的股权可打特点规定有的股权可打7 7折、折、5 5折分取红利，有的折分取红利，有的 股权可以有
35、翻倍的分取红利等。股份有限公司不股权可以有翻倍的分取红利等。股份有限公司不 能约定，只能按出资比例分红或认缴增资。能约定，只能按出资比例分红或认缴增资。 公司法公司法对股东（大）会有效召开的法定对股东（大）会有效召开的法定 人数未作规定，这不是立法的疏忽或立法者的不人数未作规定，这不是立法的疏忽或立法者的不 明察，而是为大股东控制公司提供方便。这样的明察，而是为大股东控制公司提供方便。这样的 规定不符合国际通行做法，不符合建立健全而制规定不符合国际通行做法，不符合建立健全而制 约的公司治理的要求。约的公司治理的要求。公司法公司法颁布之前颁布之前19921992 年年5 5月月1515日国家体改
36、委印发的日国家体改委印发的股份有限公司规范股份有限公司规范 意见意见第第4646条规定，条规定， 股东会决议的普通决议应由股东会决议的普通决议应由 代表股份总数代表股份总数1/21/2以上的股东出席，特别决议应由以上的股东出席，特别决议应由 代表股份总数代表股份总数2/32/3以上的股东出席方为有效。以上的股东出席方为有效。有有 限责任公司规范意见限责任公司规范意见第第2424条规定，股东会的决条规定，股东会的决 议必须经持有公司资本议必须经持有公司资本2/32/3以上和超过股东人数以上和超过股东人数 2/32/3以上的股东同意方可作出。以上的股东同意方可作出。 （三）董事会（三）董事会 董事
37、会或执行董事是公司的常设机构，是必董事会或执行董事是公司的常设机构，是必 设机构。是公司的决策执行机构。董事会或执行设机构。是公司的决策执行机构。董事会或执行 董事对股东（大）会负责，行使如下职权：董事对股东（大）会负责，行使如下职权： （1 1） 召集股东（大）会会议，并向股东（大）会报告召集股东（大）会会议，并向股东（大）会报告 工作；（工作；（2 2）执行股东（大）会的决议；（）执行股东（大）会的决议；（3 3）决）决 定公司的经营计划和投资方案；（定公司的经营计划和投资方案；（4 4）制订公司的）制订公司的 年度财务预算方案、决算方案；（年度财务预算方案、决算方案；（5 5）制订公司的
38、）制订公司的 利润分配方案和弥补亏损方案；（利润分配方案和弥补亏损方案；（6 6）制订公司增）制订公司增 加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案； （7 7）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形 式的方案；（式的方案；（8 8）决定公司内部管理机构的设置；）决定公司内部管理机构的设置； （9 9）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项， 并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、 财务负责人及其报酬事项；（财务负责人及其报酬事
39、项；（1010）制定公司的基）制定公司的基 本管理制度；（本管理制度；（1111）公司章程规定的其他职权。）公司章程规定的其他职权。 董事会的职权是从股东（大）会派生出来的权利。董事会的职权是从股东（大）会派生出来的权利。 我国法律没有规定董事会的权利是属于不可剥我国法律没有规定董事会的权利是属于不可剥 夺的专属权利。理论上法律规定董事会的权力，夺的专属权利。理论上法律规定董事会的权力， 股东（大）会可增加，也可对某些权力剥夺。股东（大）会可增加，也可对某些权力剥夺。 董事会设董事长董事会设董事长1 1人，可以设副董事长。董事任人，可以设副董事长。董事任 期由公司章程规定，但每届任期不得超过期
40、由公司章程规定，但每届任期不得超过3 3年。董年。董 事任期届满，连选可以连任。有些公司的董事长事任期届满，连选可以连任。有些公司的董事长 称董事局主席等，这些都不是董事长的法定名称，称董事局主席等，这些都不是董事长的法定名称， 不管把董事长称作什么，它在登记机关登记的只不管把董事长称作什么，它在登记机关登记的只 能是董事长。能是董事长。 董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，董事会应当对所议事项的决定作成会议记录， 出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事会出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事会 决议的表决，实行决议的表决，实行1 1人人1 1票。股份有限公司董事会票。股份有限公司董事
41、会 会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作 出决议，必须经全体董事的过半数通过。出决议，必须经全体董事的过半数通过。 股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，股东人数较少或者规模较小的有限责任公司， 可以设可以设1 1名执行董事，不设董事会。执行董事可以名执行董事，不设董事会。执行董事可以 兼任公司经理。兼任公司经理。 （四）经理（四）经理 经理或称经理人是负责公司日常经营活动的经理或称经理人是负责公司日常经营活动的 高级管理人员。有限公司的经理是非必设机构，高级管理人员。有限公司的经理是非必设机构， 由有限公司决定是否设经理。股份有限公司的经由有
42、限公司决定是否设经理。股份有限公司的经 理是必设机构。经理，由董事会决定聘任或者解理是必设机构。经理，由董事会决定聘任或者解 聘。经理对董事会负责。经理列席董事会会议。聘。经理对董事会负责。经理列席董事会会议。 法律虽然规定了经理的职权，但法律又规定，公法律虽然规定了经理的职权，但法律又规定，公 司章程对经理职权另有规定的，从其规定。可见，司章程对经理职权另有规定的，从其规定。可见， 经理的权力是一种示范性权利。经理的权力是一种示范性权利。 现实中的现实中的“总经理总经理”是相对于经理而言的，是相对于经理而言的， 公司只有设有部分经理或分公司经理，才可能有公司只有设有部分经理或分公司经理，才可
43、能有 总经理，如果公司没有设部分经理或分公司经理，总经理，如果公司没有设部分经理或分公司经理， 就无所谓总经理。但它的法律术语还是经理，就无所谓总经理。但它的法律术语还是经理， 总经理在登记机关还是登记为经理。董事或董事总经理在登记机关还是登记为经理。董事或董事 长可以兼任经理。在内部董事（或董事长）（相长可以兼任经理。在内部董事（或董事长）（相 对于独立董事）兼任经理时，其地位与美国公司对于独立董事）兼任经理时，其地位与美国公司 的的CEOCEO（Chief Executive OfficerChief Executive Officer，译为首席执，译为首席执 行官、总裁或执行长等）相当行
44、官、总裁或执行长等）相当全权负责、指全权负责、指 挥公司运作的第一把手。法定代表人是老板吗挥公司运作的第一把手。法定代表人是老板吗? ? （五）监事会或监事（五）监事会或监事 监事会是必设机构，是公司的监督机构。股监事会是必设机构，是公司的监督机构。股 东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以 设设1 1至至2 2名监事，不设监事会。名监事，不设监事会。 股东产生的根据是股东的出资，董事产生的股东产生的根据是股东的出资，董事产生的 根据是股东（大会）选举，经理产生的根据是董根据是股东（大会）选举，经理产生的根据是董 事会的聘任。股东是老板，董事是股东
45、委托管理事会的聘任。股东是老板，董事是股东委托管理 公司的代理人，股东和董事主要受公司法调整。公司的代理人，股东和董事主要受公司法调整。 而经理则是董事会雇佣的而经理则是董事会雇佣的“打工皇帝打工皇帝”，与公司，与公司 签订的是劳动合同，他们与公司的关系首先受劳签订的是劳动合同，他们与公司的关系首先受劳 动法调整。合伙企业法规定，一定条件下可对合动法调整。合伙企业法规定，一定条件下可对合 伙人除名。而公司法的股东则不能开除，股东们伙人除名。而公司法的股东则不能开除，股东们 无法合作了，诉至法院，也只能调解让部分股东无法合作了，诉至法院，也只能调解让部分股东 退出，如果他不同意退出，法院不能判决
46、其退出。退出，如果他不同意退出，法院不能判决其退出。 现实中，政府直接任命公司的董事长或经理是违现实中，政府直接任命公司的董事长或经理是违 反公司法的，特别是对私营企业。政府只能通过反公司法的，特别是对私营企业。政府只能通过 代表自己股权的股东代表或董事在股东（大）会代表自己股权的股东代表或董事在股东（大）会 或董事会行使职权来达到目的。或董事会行使职权来达到目的。 案例：尴尬的董事长。江苏省象山县的食品公案例：尴尬的董事长。江苏省象山县的食品公 司改制为有限责任公司。职工都入了股，共有司改制为有限责任公司。职工都入了股，共有4949 名名股东。股东。20042004年年3 3月，招开股东大会
47、，表决中月，招开股东大会，表决中3030名名 股东同意只设一名执行董事，不设董事会和董事股东同意只设一名执行董事，不设董事会和董事 长，原董事长调走，股东会选举执行董事，出乎长，原董事长调走，股东会选举执行董事，出乎 意料，原总经理只得了意料，原总经理只得了3 3票，会计也未当选，而当票，会计也未当选，而当 选的是天天在肉菜市场上卖肉的职工陈志郎。但选的是天天在肉菜市场上卖肉的职工陈志郎。但 陈却无法履行职务。原总经理不交公章，也没人陈却无法履行职务。原总经理不交公章，也没人 听他指挥。原总经理说，选举前，陈承诺以听他指挥。原总经理说，选举前，陈承诺以1010万万 元的价格收购职工原来元的价格
48、收购职工原来3 3万元万元1 1股的股份，他才以股的股份，他才以 1919票的相对多数当选，成为黑马。票的相对多数当选，成为黑马。2525名股东诉至名股东诉至 法院，要求取消股东大会的决议。因为该决议不法院，要求取消股东大会的决议。因为该决议不 符合符合公司法公司法及公司章程关于设立董事会及董及公司章程关于设立董事会及董 事长的规定。原总经理称，事长的规定。原总经理称，4949名股东已接近名股东已接近公公 司法司法有限责任公司股东人数的上限，不应只设有限责任公司股东人数的上限，不应只设 执行董事。陈说，因为公司经营规模小，每年营执行董事。陈说，因为公司经营规模小，每年营 业额才业额才10010
49、0万元，为节约开支才决定只设一名董事。万元，为节约开支才决定只设一名董事。 法院判决：取消股东大会决议。后来公司重新选法院判决：取消股东大会决议。后来公司重新选 举了董事会、董事长，陈志郎未上诉。举了董事会、董事长，陈志郎未上诉。 案例：这笔提成该不该拿案例：这笔提成该不该拿 侯女士为公司推销了侯女士为公司推销了60%60%的产品，公司有规定，的产品，公司有规定， 公司职工推销产品的可按一定比例提成。董事长公司职工推销产品的可按一定比例提成。董事长 说，侯不该拿提成，因为她是公司的经理、股东、说，侯不该拿提成，因为她是公司的经理、股东、 董事，作为经理，她已经有每月董事，作为经理，她已经有每月
50、800800元的工资。侯元的工资。侯 说公司的大部分产品是她推销的，董事长说，作说公司的大部分产品是她推销的，董事长说，作 为经理，推销产品是她的职责，她推销产品公司为经理，推销产品是她的职责，她推销产品公司 给她报销差旅费，且公司严重亏损，她负有经营给她报销差旅费，且公司严重亏损，她负有经营 责任。她又是大股东，她一提成，公司的责任。她又是大股东，她一提成，公司的 收益就很少了。收益就很少了。 侯女士到劳动仲裁机构申请仲裁，仲裁裁决侯女士到劳动仲裁机构申请仲裁，仲裁裁决 支持侯女士。公司不服，提起诉讼，法院的终审支持侯女士。公司不服，提起诉讼，法院的终审 判决：公司应当给侯女士判决：公司应当
