1、民事调解的方法和策略民事调解的方法和策略高级人民法院 调解是一门经验学科调解是一门经验学科 “法律的生命不是逻辑，而是经验” 霍姆斯 调整社会生活的规则 法律（制定法）习惯 道德 人情等社会规范 调解也是一种社会治理工具 制定法通过调解这一缓冲装置实现在基层社会“软着陆” 妥协的艺术民事调解在民事诉讼中的地位民事调解在民事诉讼中的地位 法文化的重要组成部分法文化的重要组成部分 礼之用，和为贵礼之用，和为贵 敦宗族、和乡里、戒诉讼敦宗族、和乡里、戒诉讼 官方调解：法院调解、行政调解、 民间调解：人民调解、仲裁调解、律师调解 制度化调解：法院调解、人民调解 非制度化调解：亲友调解、邻里调解有关调解
2、的法律规定及司法解释有关调解的法律规定及司法解释 最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定法释法释200412号）号）最高人民法院、司法部关于进一步加强新形势下人民调解工作的意见最高人民法院、司法部关于进一步加强新形势下人民调解工作的意见（司发（司发200710号）号）最高人民法院关于建立健全诉讼与非诉讼相衔接的矛盾纠纷解决机制的若干意见最高人民法院关于建立健全诉讼与非诉讼相衔接的矛盾纠纷解决机制的若干意见(2009.7.24) 最高人民法院关于进一步贯彻最高人民法院关于进一步贯彻“调解优先、调判结合调解优先、调判结合”工作原则的若干
3、意见工作原则的若干意见（法（法发发201016号）号）人民调解法人民调解法（2011.1.1）最高人民法院关于人民调解协议司法确认程序的若干规定最高人民法院关于人民调解协议司法确认程序的若干规定（法释（法释20115号）号）民事诉讼法民事诉讼法（2013.1.1）关于调解的规定：）关于调解的规定：诉讼调解：第诉讼调解：第50条（原则）、条（原则）、第八章（第八章（9399条）、第条）、第122条、第条、第133条庭前调解（先行调解制度）条庭前调解（先行调解制度）第十五章特别程序第六节第第十五章特别程序第六节第194、195条，调解协议确认程序条，调解协议确认程序民诉法司法解释（民诉法司法解释（
4、2015.1.30） 六六 第第142-151条，条， 十七十七 第第353-360条司法确认特别程序条司法确认特别程序民诉法确定的调解原则民诉法确定的调解原则 自愿自愿 合法合法 事实清楚事实清楚 诚实信用诚实信用 效率效率 保密保密 灵活灵活 先行调解（先行调解（122条）条） 庭前调解（庭前调解（133条）条） 调解协议确认程序（调解协议确认程序（194、195条）条） 调解不公开（过程、内容，保守秘密）调解不公开（过程、内容，保守秘密） 不适用调解的案件类型（司法解释）不适用调解的案件类型（司法解释） 特别程序、督促程序、公示催告程序的案件，婚姻等特别程序、督促程序、公示催告程序的案件
5、，婚姻等身份关系确认案件以及其他根据案件性质不能进行调解身份关系确认案件以及其他根据案件性质不能进行调解的案件的案件虚假诉讼和恶意调解虚假诉讼和恶意调解 过于强调处分权 自认 忽视审判权 事实清楚、分清是非 程序随意 盲目追求调解率诚实信用原则诚实信用原则 实践中滥用诉讼权利的表现：实践中滥用诉讼权利的表现： 1、滥用诉权：、滥用诉权： A虚假诉讼、恶意诉讼虚假诉讼、恶意诉讼 原告恶意行为，“不干净的手” B滥用诉讼程序权利：滥用诉讼程序权利： 滥用管辖权、滥用回避申请权、滥用送达权利、滥用再审权、滥用抗诉权、滥用调解权、举证方面失信行为。 C规避执行规避执行诚实信用原则诚实信用原则现代民法的
6、现代民法的“帝王条款帝王条款 指民事主体在进行民事活动、行使民事权利和履行民事民事主体在进行民事活动、行使民事权利和履行民事义务时，应本着诚实善意的态度，即讲究信誉，恪守信义务时，应本着诚实善意的态度，即讲究信誉，恪守信用，意思表示真实，不规避法律和曲解合同条款等用，意思表示真实，不规避法律和曲解合同条款等。 实质精神在于公正与衡平公正与衡平。 民诉法增加了恶意诉讼和恶意规避执行的制裁规定民诉法增加了恶意诉讼和恶意规避执行的制裁规定 （第112、113条） 民诉司法解释民诉司法解释 签署保证书签署保证书 （110条条 人民法院认为有必要的，可以要求当事人本人到庭，就案件有关事实接受询问。在询问
7、当事人之前，可以要求其签署保证书。保证书应当载明据实陈述、如有虚假陈述愿意接受处罚等内容。当事人应当在保证书上签名或者捺印。负有举证证明责任的当事人拒绝到庭、拒绝接受询问或者拒绝签署保证书，待证事实又欠缺其他证据证明的，人民法院对其主张的事实不予认定。 ）” 诚实信用原则的内容1、真实义务、真实义务不得故意陈述虚假的事实，不得故意不陈述明知真是的事实2、禁反言、禁反言不得做矛盾的陈述前后表述要一致，不得与其他案件中的表述不一致3、排除不正当形成的诉讼状态、排除不正当形成的诉讼状态 恶意制造利己诉讼状态的行为 ：为了争取有利于己的法院管辖故意制造管辖连接点如变更义务履行地；故意告知法院被告下落不
8、明以适用公告送达方式或缺席判决；故意逃避法院的送达；故意制造“正当理由”以使法院延期审理；以不正当理由获取财产保全或先予执行而妨碍财产权利人的有效利用；被执行人与案外人串通转移财产而达到破产条件以逃避债务等。 4、诉讼促进义务、诉讼促进义务一是积极作为的要求 ；二是消极不作为的要求 5、禁止滥用诉讼权利、禁止滥用诉讼权利 执行和解中的欺诈执行和解中的欺诈 滥用执行异议权滥用执行异议权损害他人、国家或社会公共利益的行为 常见的虚假诉讼类型案件常见的虚假诉讼类型案件 1、民间借贷案件、民间借贷案件 2、以设立建筑施工项目部的建筑施工企业为被告的借贷、以设立建筑施工项目部的建筑施工企业为被告的借贷、
9、买卖、租赁等财产纠纷案件买卖、租赁等财产纠纷案件 3、涉及认定、处理夫妻共同债务的离婚、财产纠纷案件、涉及认定、处理夫妻共同债务的离婚、财产纠纷案件 4、存在法律或政策限制的房地产权属纠纷案件、存在法律或政策限制的房地产权属纠纷案件 5、资不抵债的企业或其他组织为被告的劳务、财产纠纷、资不抵债的企业或其他组织为被告的劳务、财产纠纷案件案件 6、涉及拆迁安置补偿的自然人作为诉讼主体的分家析产、涉及拆迁安置补偿的自然人作为诉讼主体的分家析产、继承、房屋买卖合同纠纷案件继承、房屋买卖合同纠纷案件 7、保险合同纠纷案件、保险合同纠纷案件 8、大标的的支付令申请案件、大标的的支付令申请案件 9、为对抗执
10、行抵消债务等恶意串通制造假案、为对抗执行抵消债务等恶意串通制造假案域外调解制度的有关情况域外调解制度的有关情况 ADR（Alternative Dispute Resolution）模式替代性纠纷解决方式或选择性纠纷解决方式或非诉讼纠纷解决方式等等 （包括调解，早起中立评估、微型审判和自愿仲裁等） 美国的私人调解私人调解，即替代性纠纷私营服务机构中调解 立案立案选择调解员选择调解员进行调解进行调解达成协议达成协议 妥协调解模式、治疗调解模式和管理调解模式 法官命令调解法官命令调解 “你可以把马牵到河边，但不能强迫它喝水。” 英国学者迈克尔 努尼将调解模式分为 妥协调解模式、妥协调解模式、 治疗
11、调解模式治疗调解模式 管理调解模式。管理调解模式。民事诉讼调解中应当把握的方法和技巧民事诉讼调解中应当把握的方法和技巧 （一）法官的调解能力（一）法官的调解能力 1、法官应当具备的法律素养法官应当具备的法律素养 2、法官应当具备的道德素养。、法官应当具备的道德素养。 “善良的心是最好的法律。善良的心是最好的法律。” 3、对矛盾的预知能力、对矛盾的预知能力 法官不能去激化矛盾 3、对当事人的掌控能力、对当事人的掌控能力 影响当事人的认识的方法：直陈 暗示 迂回 对比 引导（二）法官的调解技巧（二）法官的调解技巧 1、让事实说话让事实说话 2、让法律说话、让法律说话 3、让情感说话、让情感说话 4
12、、让利益说话、让利益说话 5、让仁义说话、让仁义说话 （三）调解的策略（三）调解的策略 1、查清事实，辩法析理，降低当事人的诉、查清事实，辩法析理，降低当事人的诉讼期望值，促成调解。讼期望值，促成调解。 2、化解积怨，寻找债务人主管部门的经济、化解积怨，寻找债务人主管部门的经济支持，保障债权的真正实现。支持，保障债权的真正实现。 3、案外人参与诉讼提供担保，自愿承担还、案外人参与诉讼提供担保，自愿承担还款义务，促成调解实现债权款义务，促成调解实现债权。 4、对难以一次性达成调解的分段调解，将、对难以一次性达成调解的分段调解，将矛盾化整为零，彻底解决纷争。矛盾化整为零，彻底解决纷争。 “法律是一种秩序，有好的法律才有好的秩法律是一种秩序，有好的法律才有好的秩序。序。”亚里士多德亚里士多德 谢谢！谢谢！
