1、案例案例法律专家称互动百科诉百度法律专家称互动百科诉百度“几无获胜可能几无获胜可能” 20112011年年0303月月0202日日10:3810:38 来源：证券时来源：证券时报网报网近日，国内互联网再起风波，国内中文百科近日，国内互联网再起风波，国内中文百科网站互动百科宣布公司已正式向国家工商总网站互动百科宣布公司已正式向国家工商总局提交了针对百度的反垄断调查的申请书，局提交了针对百度的反垄断调查的申请书，请求依法对百度进行立案调查、责令百度立请求依法对百度进行立案调查、责令百度立即停止滥用市场支配地位的行为并处以即停止滥用市场支配地位的行为并处以7.97.9亿元人民币的罚款。就此事件，记者
2、采访了亿元人民币的罚款。就此事件，记者采访了多位法律界人士。多位法律界人士。在这些法律专业人士看来，在这些法律专业人士看来，互动百科此次对百度发起的互动百科此次对百度发起的“垄断垄断”调查申调查申请，几乎没有获胜可能。请，几乎没有获胜可能。案例案例原告唐山市人人信息服务有限公司（下称人人公司）原告唐山市人人信息服务有限公司（下称人人公司）诉称，因其减少竞价排名支出而被百度恶意诉称，因其减少竞价排名支出而被百度恶意“封封杀杀”，20082008年年1010月月3131日，该公司法定代表人王冠珏日，该公司法定代表人王冠珏委托律师，向国家工商总局反垄断与反不正当竞争委托律师，向国家工商总局反垄断与反
3、不正当竞争执法局递交执法局递交反垄断调查申请书反垄断调查申请书，申请对百度进，申请对百度进行反垄断调查。行反垄断调查。 此后的此后的20082008年年1212月月2626日，人人公日，人人公司起诉百度滥用市场支配地位，北京市一中院受理司起诉百度滥用市场支配地位，北京市一中院受理了此案。了此案。 20092009年年4 4月月2222日上午在北京市第一中级法日上午在北京市第一中级法院（下称一中院）开庭审理北京百度网讯科技有限院（下称一中院）开庭审理北京百度网讯科技有限公司（下称百度）被诉滥用市场支配地位一案，最公司（下称百度）被诉滥用市场支配地位一案，最终终, ,人人网的起诉于人人网的起诉于2
4、0092009年被驳回年被驳回: :因唐山人人公司因唐山人人公司未能举证证明百度在未能举证证明百度在“中国搜索引擎服务市场中国搜索引擎服务市场”占占据支配地位，并存在滥用市场支配地位的行为，因据支配地位，并存在滥用市场支配地位的行为，因此驳回了其全部诉讼请求。此驳回了其全部诉讼请求。一、概论一、概论1 1、法律渊源：、法律渊源：1 1）反垄断法）反垄断法2 2）国务院反垄断委员会关于相关市场界定的指南）国务院反垄断委员会关于相关市场界定的指南(20090524)(20090524)3 3）反价格垄断规定）反价格垄断规定(20110201)(20110201)4 4）反价格垄断行政执法程序规定）
5、反价格垄断行政执法程序规定(20110201)(20110201)5 5）工商行政管理机关禁止垄断协议行为的规定）工商行政管理机关禁止垄断协议行为的规定(20110201)(20110201)（一般放在前面，这里有可能出现竞合一般放在前面，这里有可能出现竞合）6 6）工商行政管理机关禁止滥用市场支配地位行为的规）工商行政管理机关禁止滥用市场支配地位行为的规定定(20110201)(20110201)2 2、适用原则、适用原则本身违法原则本身违法原则 v. v. 合理原则合理原则* * * 对于滥用市场支配地位的对于滥用市场支配地位的认定全部落入合理原则认定全部落入合理原则3 3、基本分析步骤、
6、基本分析步骤1 1）是否具备市场支配地位）是否具备市场支配地位2 2）是否滥用了市场支配地位）是否滥用了市场支配地位（一般要求损害后果的出现）（一般要求损害后果的出现）第一步第一步是否具有市场支配地位界定相关市场界定相关市场考察经营者的市场份额考察经营者的市场份额以及相关市场的竞争状况以及相关市场的竞争状况如果有下列情形之一：1、一个经营者市场份额高于1/2；2、两个经营者市场份额高于2/3；3、三个经营者市场份额高于3/4；而且,单个经营者市场份额高于1/10。是是推定具有市场支配地位推定具有市场支配地位不是不是经营者是否能够举出反证并有效证明其无支配地位考察其他因素，看经营者能否控制价格、
7、数量或者阻碍、影响市场进入能不能具有市场 支配地位 不能能不具市场支配地位二、是否具备市场支配地位二、是否具备市场支配地位（一）、市场支配地位的定义（一）、市场支配地位的定义第十七条第二款：第十七条第二款： 本法所称市场支配地位，是指经营者在相关本法所称市场支配地位，是指经营者在相关市场内具有能够控制商品价格、数量或者其他交市场内具有能够控制商品价格、数量或者其他交易条件，易条件，或者或者能够阻碍、影响其他经营者进入相能够阻碍、影响其他经营者进入相关市场能力的市场地位。关市场能力的市场地位。 （两种能力？它们之间的关系？两种能力？它们之间的关系？）二、是否具备市场支配地位二、是否具备市场支配地
8、位两种能力：两种能力：1 1）经营者经营者在相关市场内具有能够控制商品价格、数量或者在相关市场内具有能够控制商品价格、数量或者其他其他交易条件交易条件。其他交易条件：指除商品价格、数量之外能够对市场交易产生实其他交易条件：指除商品价格、数量之外能够对市场交易产生实质影响的其他因素，包括商品品质、付款条件、交付方式、售后质影响的其他因素，包括商品品质、付款条件、交付方式、售后服务等。服务等。( (工商局工商局,Art.3(2),Art.3(2)2 2）经营者经营者能够阻碍、影响其他经营者进入相关市场能力的市场能够阻碍、影响其他经营者进入相关市场能力的市场地位。地位。阻碍、影响：阻碍、影响：本条所
9、称能够阻碍、影响其他经营者进入相关市场，本条所称能够阻碍、影响其他经营者进入相关市场，是指排除其他经营者进入相关市场，或者延缓其他经营者在合理是指排除其他经营者进入相关市场，或者延缓其他经营者在合理时间内进入相关市场，或者其他经营者虽能够进入该相关市场，时间内进入相关市场，或者其他经营者虽能够进入该相关市场，但进入成本提高难以在市场中开展有效竞争等。但进入成本提高难以在市场中开展有效竞争等。( (工商工商局局,Art.3(3),Art.3(3)（发改委反价格垄断规定第（发改委反价格垄断规定第1717条有类似规定）条有类似规定） 美国柯达美国柯达,日本富士日本富士,WTO：国内与国际：国内与国际
10、案件发生于案件发生于19961996年年, ,争端涉及进口消费品胶卷争端涉及进口消费品胶卷和相纸在日本的经销。和相纸在日本的经销。 日本对胶卷的约束关日本对胶卷的约束关税和适用税率至乌拉圭回合税和适用税率至乌拉圭回合 （19941994） 已全部已全部实行零关税。美国指责日本限制流通措施，鼓实行零关税。美国指责日本限制流通措施，鼓励并促进了日本胶卷市场销售体制从多种商标励并促进了日本胶卷市场销售体制从多种商标的大商场出售转变到单一商标的专卖销售，从的大商场出售转变到单一商标的专卖销售，从而制约了进口胶卷的销售能力，妨碍了柯达的而制约了进口胶卷的销售能力，妨碍了柯达的市场开拓能力。最终美国败诉。
11、市场开拓能力。最终美国败诉。 背景：日本的胶卷市场有四个供应商，国内两背景：日本的胶卷市场有四个供应商，国内两个，国外两个。国内的两家分别是富士和柯尼个，国外两个。国内的两家分别是富士和柯尼卡，国外的两家分别是美国的柯达和德国的爱卡，国外的两家分别是美国的柯达和德国的爱克发（克发（AgfaAgfa）。日本的零售商分为三个种类：）。日本的零售商分为三个种类：第一类是传统的照相器材商店，主要销售胶卷、第一类是传统的照相器材商店，主要销售胶卷、相机和附件，这种商店大约有相机和附件，这种商店大约有 3 3 万家，销售万家，销售量占日本市场的一半；第二类是一般的商品商量占日本市场的一半；第二类是一般的商
12、品商店（包括超市、百货、药店和便利店），约有店（包括超市、百货、药店和便利店），约有7 7 万家，销售量占整个胶卷量的三分之一；第万家，销售量占整个胶卷量的三分之一；第三类是其他的零售渠道（包括旅游景点、公园三类是其他的零售渠道（包括旅游景点、公园及其他小的渠道），约有及其他小的渠道），约有18 18 万家，销售整个万家，销售整个市场中的其他部分。市场中的其他部分。 （二）与美国请求有关（二）与美国请求有关的日本实体和措施的日本实体和措施 美国提出的请求主要涉及美国提出的请求主要涉及两个政府机构、一些理事会和商会，还有一些两个政府机构、一些理事会和商会，还有一些具体措施。美国将这些措施分为三类
13、：第一类具体措施。美国将这些措施分为三类：第一类是经销反措施，美国指称鼓励和便利胶卷市场是经销反措施，美国指称鼓励和便利胶卷市场结构的建立，进口胶卷被排除在传统的经销渠结构的建立，进口胶卷被排除在传统的经销渠道之外；第二类是大型商店法，美国指称限制道之外；第二类是大型商店法，美国指称限制胶卷的替代经销渠道的发展；第三类是根据奖胶卷的替代经销渠道的发展；第三类是根据奖购法（购法（the Premiums Lawthe Premiums Law）的奖购限制和误导）的奖购限制和误导陈述，美国指称通过限制促进销售对进口不利。陈述，美国指称通过限制促进销售对进口不利。 美国将这三类措施统称为自由化反措施
14、。美国将这三类措施统称为自由化反措施。 二、是否具备市场支配地位二、是否具备市场支配地位（二）、市场支配地位与市场势力（二）、市场支配地位与市场势力市场势力市场势力 (market power):(market power):是指为营利而在相当是指为营利而在相当长的期限内将价格保持在竞争水平以上或将产量长的期限内将价格保持在竞争水平以上或将产量保持在竞争水平以下的能力。保持在竞争水平以下的能力。（美国司法部和联邦贸易委员会（美国司法部和联邦贸易委员会知识产权许可知识产权许可的反托拉斯指南的反托拉斯指南）* * * In economics, market power is the abilit
15、y of a firm to alter the market price of a good or service.（三）、具有市场支配地位的前提条件（三）、具有市场支配地位的前提条件 确定相关市场确定相关市场1 1、相关市场的定义：、相关市场的定义：第十二条：第十二条：本法所称相关市场，是指经营者在一定时期本法所称相关市场，是指经营者在一定时期内就特定商品或者服务（以下统称商品）进行内就特定商品或者服务（以下统称商品）进行竞争的商品范围和地域范围。竞争的商品范围和地域范围。 相关市场的维度（相关市场的维度（Relevant Market ）相关市场相关市场相关地域市场相关地域市场相关时间市
16、场相关时间市场相关技术市场相关技术市场相关商品市场相关商品市场相关市场的维度相关市场的维度1 1）相关商品市场（）相关商品市场（relevant product marketrelevant product market， commodity scope ）：相关）：相关商品市场，是根据商品的特性、用途及价格等因素，由需求者认为具有较商品市场，是根据商品的特性、用途及价格等因素，由需求者认为具有较为紧密替代关系的一组或一类商品所构成的市场。这些商品表现出较强的为紧密替代关系的一组或一类商品所构成的市场。这些商品表现出较强的竞争关系，在反垄断执法中可以作为经营者进行竞争的商品范围。竞争关系，在反
17、垄断执法中可以作为经营者进行竞争的商品范围。2 2）相关地域市场（）相关地域市场（relevant geographic marketrelevant geographic market， territorial scope ）：是）：是指需求者获取具有较为紧密替代关系的商品的地理区域。这些地域表现出指需求者获取具有较为紧密替代关系的商品的地理区域。这些地域表现出较强的竞争关系，在反垄断执法中可以作为经营者进行竞争的地域范围。较强的竞争关系，在反垄断执法中可以作为经营者进行竞争的地域范围。（美国反托拉斯法对地理市场的分析不是重点）（美国反托拉斯法对地理市场的分析不是重点）3 3）相关时间市场（
18、）相关时间市场（relevant temporal marketrelevant temporal market， during a certain period of time ）：当生产周期、使用期限、季节性、流行时尚性或知识产权保护期）：当生产周期、使用期限、季节性、流行时尚性或知识产权保护期限等已构成商品不可忽视的特征时，界定相关市场还应考虑时间性。限等已构成商品不可忽视的特征时，界定相关市场还应考虑时间性。4 4）相关技术市场（）相关技术市场（the relevant technology marketthe relevant technology market）：在技术贸易、许）：
19、在技术贸易、许可协议等涉及知识产权的反垄断执法工作中，可能还需要界定相关技术市可协议等涉及知识产权的反垄断执法工作中，可能还需要界定相关技术市场，考虑知识产权、创新等因素的影响。场，考虑知识产权、创新等因素的影响。确定相关市场的重要意义：确定相关市场的重要意义：在反垄断法上，考察一个企业的市场行在反垄断法上，考察一个企业的市场行为对竞争的影响，必须首先确定其所在为对竞争的影响，必须首先确定其所在的市场范围。的市场范围。OECD: “OECD: “任何类型的竞争分析的出发点任何类型的竞争分析的出发点都是相关市场的界定。都是相关市场的界定。” - - 司法判断的前提司法判断的前提 - - 企业辩护
20、的突破口企业辩护的突破口案例：案例：e.g.,e.g.,描述美国诉微软案件的一本书中用文学性的语言写道，描述美国诉微软案件的一本书中用文学性的语言写道，纽约州的首席检察官瓦科会见微软公司的代理人时，微软的律纽约州的首席检察官瓦科会见微软公司的代理人时，微软的律师说，微软只占全世界师说，微软只占全世界4%4%的软件市场。瓦科当时并没有多说什的软件市场。瓦科当时并没有多说什么，但是瓦科后来回忆说，因为他想到了他们会跟他说什么，么，但是瓦科后来回忆说，因为他想到了他们会跟他说什么，所以所以“我当时差点笑出声来我当时差点笑出声来”。因为，这个案子不涉及世界范。因为，这个案子不涉及世界范围的软件市场，它
21、涉及的是个人计算机操作系统的市场，而且围的软件市场，它涉及的是个人计算机操作系统的市场，而且微软占有这个市场微软占有这个市场85%85%的份额。的份额。案例：案例：19561956杜邦公司案杜邦公司案(U.S.v E.I. du Pont de Nemorus & Co.)(U.S.v E.I. du Pont de Nemorus & Co.)：杜邦公司被司法部指控垄断玻璃纸相关市场，违反谢法第杜邦公司被司法部指控垄断玻璃纸相关市场，违反谢法第2 2条条: : - - 若以玻璃纸若以玻璃纸(cellophane)(cellophane)为相关产品市场，则杜邦公司占为相关产品市场，则杜邦公司占
22、有全美国销售额的有全美国销售额的75%,75%,再进一步细分，则会占有再进一步细分，则会占有100%100%（专利产（专利产品）。品）。 - - 若以所有软包装材料若以所有软包装材料(flexible packaging materials)(flexible packaging materials)为为产品市场，杜邦公司只有不到产品市场，杜邦公司只有不到20%20%的市场占有率。的市场占有率。案例：案例：19561956杜邦公司案：杜邦公司案：司法部：应考虑与垄断产品司法部：应考虑与垄断产品“实质上可以替换的实质上可以替换的”（substantially fungible)substanti
23、ally fungible)并且以实质上相同的价格销售的并且以实质上相同的价格销售的产品。产品。最高法院认为以最高法院认为以“实体相同实体相同”(physically identical)(physically identical)为标准为标准认定产品相关市场是不合适的。虽然玻璃纸与其他软包装材料认定产品相关市场是不合适的。虽然玻璃纸与其他软包装材料有着不同的特点，但在用途上却与其他产品存在竞争关系。有着不同的特点，但在用途上却与其他产品存在竞争关系。 - - 玻璃纸与其他软包装材料间在功能上的可以互换的程度。玻璃纸与其他软包装材料间在功能上的可以互换的程度。 - - 一个产品的销售数量对另一
24、产品价格变化的敏感程度。一个产品的销售数量对另一产品价格变化的敏感程度。案例：案例：最高法院：杜邦公司尽管在玻璃纸市场具有很大份额，但不表明杜邦公司最高法院：杜邦公司尽管在玻璃纸市场具有很大份额，但不表明杜邦公司对产品价格具有必然的控制力，因为杜邦公司不能阻止来自其他软包装材对产品价格具有必然的控制力，因为杜邦公司不能阻止来自其他软包装材料生产者的竞争。软包装材料具有多种用途，以软包装材料为相关市场，料生产者的竞争。软包装材料具有多种用途，以软包装材料为相关市场，玻璃纸的占有率为玻璃纸的占有率为17.9%17.9%。 烘烤制品包装：烘烤制品包装：7%7% 糖果包装：糖果包装：25%25% 小吃
25、：小吃：32%32% 肉禽：肉禽：35%35% 饼干：饼干：27%27% 鲜货：鲜货：47%47% 冷冻食品：冷冻食品：34%34% 香烟：香烟：75-80%75-80%。2 2、相关市场的界定的基本依据、相关市场的界定的基本依据替代性分析替代性分析在反垄断执法实践中，相关市场范围的大小主要在反垄断执法实践中，相关市场范围的大小主要取决于商品（地域）的可替代程度。取决于商品（地域）的可替代程度。在市场竞争中对经营者行为构成直接和有效竞争在市场竞争中对经营者行为构成直接和有效竞争约束的，是市场里存在需求者认为具有较强替代关系约束的，是市场里存在需求者认为具有较强替代关系的商品或能够提供这些商品的
26、地域，因此，界定相关的商品或能够提供这些商品的地域，因此，界定相关市场主要从需求者角度进行需求替代分析。当供给替市场主要从需求者角度进行需求替代分析。当供给替代对经营者行为产生的竞争约束类似于需求替代时，代对经营者行为产生的竞争约束类似于需求替代时，也应考虑供给替代。也应考虑供给替代。（1 1）需求替代：根据需求者对商品功能用途的需求、）需求替代：根据需求者对商品功能用途的需求、质量的认可、价格的接受以及获取的难易程度等因素，质量的认可、价格的接受以及获取的难易程度等因素，从需求者的角度确定不同商品之间的替代程度。原则从需求者的角度确定不同商品之间的替代程度。原则上，从需求者角度来看，商品之间
27、的替代程度越高，上，从需求者角度来看，商品之间的替代程度越高，竞争关系就越强，就越可能属于同一相关市场。竞争关系就越强，就越可能属于同一相关市场。（2 2）供给替代：根据其他经营者改造生产设施的投）供给替代：根据其他经营者改造生产设施的投入、承担的风险、进入目标市场的时间等因素，从经入、承担的风险、进入目标市场的时间等因素，从经营者的角度确定不同商品之间的替代程度。原则上，营者的角度确定不同商品之间的替代程度。原则上，其他经营者生产设施改造的投入越少，承担的额外风其他经营者生产设施改造的投入越少，承担的额外风险越小，提供紧密替代商品越迅速，则供给替代程度险越小，提供紧密替代商品越迅速，则供给替
28、代程度就越高，界定相关市场尤其在识别相关市场参与者时就越高，界定相关市场尤其在识别相关市场参与者时就应考虑供给替代。就应考虑供给替代。2 2、相关市场的界定的基本依据、相关市场的界定的基本依据经济学上的产品功能界定法经济学上的产品功能界定法 根据产品功能上的互换性或用途上的合理互换性根据产品功能上的互换性或用途上的合理互换性来完成对相关市场的界定；主要采用相似产品间的交来完成对相关市场的界定；主要采用相似产品间的交叉价格弹性来判断它们是否属于同一市场。叉价格弹性来判断它们是否属于同一市场。交叉价格弹性交叉价格弹性: :指某种商品的供需量对其他相关替代商品价格变动的反应灵敏指某种商品的供需量对其
29、他相关替代商品价格变动的反应灵敏程度。其弹性系数定义为供需量变动的百分比除以另外商品价程度。其弹性系数定义为供需量变动的百分比除以另外商品价格变动的百分比。交叉弹性系数可以大于格变动的百分比。交叉弹性系数可以大于0 0、等于、等于0 0或小于或小于0 0，它表明两种商品之间分别呈替代、不相关或互补关系。可替代它表明两种商品之间分别呈替代、不相关或互补关系。可替代程度愈高，交叉价格弹性愈大。根据定义，交叉价格弹性可分程度愈高，交叉价格弹性愈大。根据定义，交叉价格弹性可分为需求交叉价格弹性和供给交叉价格弹性。为需求交叉价格弹性和供给交叉价格弹性。互补品：若互补品：若a a价格上涨造成价格上涨造成b
30、 b需求下降，交叉弹性为负，互为互需求下降，交叉弹性为负，互为互补品补品替代品：若替代品：若a a价格上涨造成价格上涨造成b b需求上升，交叉弹性为正，互为替需求上升，交叉弹性为正，互为替代品代品（1 1）SSNIPSSNIP界定法界定法: :一个数额不大的但有意义且非临时性的涨价标准一个数额不大的但有意义且非临时性的涨价标准small but significant non-transitory increase small but significant non-transitory increase in pricein price这个标准表示作为一定产品和地域内的一个数目不大这个标准表
31、示作为一定产品和地域内的一个数目不大但长期性的相对价格上涨的反映，当事人的客户是否但长期性的相对价格上涨的反映，当事人的客户是否愿意转向购买可以得到的替代品，或者转向其他地区愿意转向购买可以得到的替代品，或者转向其他地区的供货商。（的供货商。（5%5%没有任何经济学意义）没有任何经济学意义）3 3、相关市场的界定方法、相关市场的界定方法（1 1）、）、SSNIPSSNIP界定法界定法: :从美国司法部从美国司法部19821982年发布的合并指南以来，年发布的合并指南以来，5%5%标准被视为测定某种产品需求替代的主要方法。标准被视为测定某种产品需求替代的主要方法。欧盟在欧盟在19971997年年
32、欧盟委员会关于相关市场界定欧盟委员会关于相关市场界定的通告的通告中也采用了这一方法。一般称为需求中也采用了这一方法。一般称为需求替代的替代的“5%5%标准标准”。假定垄断供给者将其所供。假定垄断供给者将其所供给产品的价格提高给产品的价格提高5%5%，如果一年之内有足够多，如果一年之内有足够多的消费者转向其他市场，该垄断者就不能从涨的消费者转向其他市场，该垄断者就不能从涨价中获利，那么相关市场就应当扩大到消费者价中获利，那么相关市场就应当扩大到消费者拟转向的目标市场。拟转向的目标市场。（1 1）、）、SSNIPSSNIP界定法界定法: :推测和任意性：评估结果不是真正科学的。很推测和任意性：评估
33、结果不是真正科学的。很少能依据客观的数据进行有意义的检验。如果少能依据客观的数据进行有意义的检验。如果真的能够得到这些数据，可以直接用来计算交真的能够得到这些数据，可以直接用来计算交叉需求弹性。叉需求弹性。（2 2）临界损失分析方法（）临界损失分析方法（SSNIPSSNIP的新方法）的新方法）（Critical loss analysis)Critical loss analysis)19891989年美国提出年美国提出SSNIPSSNIP新的临界损失分析方法，它指为使垄断者涨价失败所必新的临界损失分析方法，它指为使垄断者涨价失败所必需的销售额或产出额的减少幅度，这个幅度与实际中涨价后可能发生
34、的销售需的销售额或产出额的减少幅度，这个幅度与实际中涨价后可能发生的销售额或产出额的减少相比较，可以确定某个替代产品或地理区域是否属于同一额或产出额的减少相比较，可以确定某个替代产品或地理区域是否属于同一个市场：个市场： 地理市场：地理市场：如果假定垄断者的产出额或销售额损失小于估计临界损失，那如果假定垄断者的产出额或销售额损失小于估计临界损失，那么么5%5%的价格上涨就是有利可图的，由此界定出临界产品（地理）市场。比该的价格上涨就是有利可图的，由此界定出临界产品（地理）市场。比该市场稍大的市场，企业就可以从涨价中获利，比该市场稍小的市场，企业就市场稍大的市场，企业就可以从涨价中获利，比该市场
35、稍小的市场，企业就不能从涨价中获利。不能从涨价中获利。 产品市场：产品市场：没超过临界点，就是没有足够的替代发生；超过了就是有足够没超过临界点，就是没有足够的替代发生；超过了就是有足够的替代发生了，就应当加入。的替代发生了，就应当加入。（3 3）有人认为相关市场的划分永远是随意的）有人认为相关市场的划分永远是随意的美国诉铝业公司案中，尽管地区法院认为半导体制造商用他们的美国诉铝业公司案中，尽管地区法院认为半导体制造商用他们的机器可以经营铜也可以经营铝机器可以经营铜也可以经营铝这两种金属都是对方完美的生产这两种金属都是对方完美的生产替代品，可最高法院把绝缘铜和绝缘铝放到两个独立的市场中。替代品，
36、可最高法院把绝缘铜和绝缘铝放到两个独立的市场中。而在美国诉大陆铁罐公司案中，最高法院把铁罐和玻璃缸放到同而在美国诉大陆铁罐公司案中，最高法院把铁罐和玻璃缸放到同一个一个“容器市场容器市场”中，理由是劣质替代品间的兼并仍然会削弱竞中，理由是劣质替代品间的兼并仍然会削弱竞争。但是最高法院武断地将另一种并不算更劣质的替代品争。但是最高法院武断地将另一种并不算更劣质的替代品塑料塑料容器排除在该市场之外。在冯氏案中，最高法院把整个洛杉矶作容器排除在该市场之外。在冯氏案中，最高法院把整个洛杉矶作为食品杂货业的相关地域市场，但事实上很少有顾客会跑遍这个为食品杂货业的相关地域市场，但事实上很少有顾客会跑遍这个
37、巨大的城市来找便宜货。而如果把食品杂货业市场界定得更狭窄巨大的城市来找便宜货。而如果把食品杂货业市场界定得更狭窄一些的话，该案中的合并企业就不会是在同一个市场里，因为它一些的话，该案中的合并企业就不会是在同一个市场里，因为它们在该城市的不同地区进行经营。在美国诉帕伯斯特啤酒公司案们在该城市的不同地区进行经营。在美国诉帕伯斯特啤酒公司案中，最高法院说了一堆没有意义的话，说不需要证明因为运输成中，最高法院说了一堆没有意义的话，说不需要证明因为运输成本或其他因素使其他地区的卖家不能与所讨论的地区的卖家在同本或其他因素使其他地区的卖家不能与所讨论的地区的卖家在同等条件下竞争，因而区域市场份额是有意义的
38、。等条件下竞争，因而区域市场份额是有意义的。 “1970“1970年以来发展起来的新产业组织理论认为，年以来发展起来的新产业组织理论认为，这种所谓的科学方法，其价值比其作者自诩的这种所谓的科学方法，其价值比其作者自诩的小得多。不仅如此，以这种方法估计出来的结小得多。不仅如此，以这种方法估计出来的结果往往还得需要传统的方法来验证。总之，在果往往还得需要传统的方法来验证。总之，在决定一个真实市场的范围时，使用标准的方法决定一个真实市场的范围时，使用标准的方法和推测，加之以谨慎的决断，这仍旧是最一般、和推测，加之以谨慎的决断，这仍旧是最一般、最有效的方法。最有效的方法。”（谢沷德）（谢沷德）（4 4
39、）国务院国务院反垄断委员会关于相关市场界定的指南）国务院国务院反垄断委员会关于相关市场界定的指南第七条界定相关市场的一般方法第七条界定相关市场的一般方法界定相关市场的方法不是唯一的。在反垄断执法实践中，根界定相关市场的方法不是唯一的。在反垄断执法实践中，根据实际情况，可能使用不同的方法。界定相关市场时，可以基于据实际情况，可能使用不同的方法。界定相关市场时，可以基于商品的特征、用途、价格等因素进行需求替代分析，必要时进行商品的特征、用途、价格等因素进行需求替代分析，必要时进行供给替代分析。在经营者竞争的市场范围不够清晰或不易确定时，供给替代分析。在经营者竞争的市场范围不够清晰或不易确定时，可以
40、按照可以按照“假定垄断者测试假定垄断者测试”的分析思路（具体见第十条）来界的分析思路（具体见第十条）来界定相关市场。定相关市场。反垄断执法机构鼓励经营者根据案件具体情况运用客观、真反垄断执法机构鼓励经营者根据案件具体情况运用客观、真实的数据，借助经济学分析方法来界定相关市场。实的数据，借助经济学分析方法来界定相关市场。无论采用何种方法界定相关市场，都要始终把握商品满足消无论采用何种方法界定相关市场，都要始终把握商品满足消费者需求的基本属性，并以此作为对相关市场界定中出现明显偏费者需求的基本属性，并以此作为对相关市场界定中出现明显偏差时进行校正的依据。差时进行校正的依据。（4 4）国务院国务院反
41、垄断委员会关于相关市场界定的指南）国务院国务院反垄断委员会关于相关市场界定的指南第八条界定相关商品市场考虑的主要因素第八条界定相关商品市场考虑的主要因素从需求替代角度界定相关商品市场，可以考从需求替代角度界定相关商品市场，可以考虑的因素包括但不限于以下各方面：虑的因素包括但不限于以下各方面：（一）需求者因商品价格或其他竞争因素变（一）需求者因商品价格或其他竞争因素变化，转向或考虑转向购买其他商品的证据。化，转向或考虑转向购买其他商品的证据。（二）商品的外形、特性、质量和技术特点（二）商品的外形、特性、质量和技术特点等总体特征和用途。商品可能在特征上表现出某等总体特征和用途。商品可能在特征上表现
42、出某些差异，但需求者仍可以基于商品相同或相似的些差异，但需求者仍可以基于商品相同或相似的用途将其视为紧密替代品。用途将其视为紧密替代品。（三）商品之间的价格差异。通常情况下，（三）商品之间的价格差异。通常情况下，替代性较强的商品价格比较接近，而且在价格变替代性较强的商品价格比较接近，而且在价格变化时表现出同向变化趋势。在分析价格时，应排化时表现出同向变化趋势。在分析价格时，应排除与竞争无关的因素引起价格变化的情况。除与竞争无关的因素引起价格变化的情况。（四）商品的销售渠道。销售渠道不同的商（四）商品的销售渠道。销售渠道不同的商品面对的需求者可能不同，相互之间难以构成竞品面对的需求者可能不同，相
43、互之间难以构成竞争关系，则成为相关商品的可能性较小。争关系，则成为相关商品的可能性较小。（五）其他重要因素。如，需求者偏好或需（五）其他重要因素。如，需求者偏好或需求者对商品的依赖程度；可能阻碍大量需求者转求者对商品的依赖程度；可能阻碍大量需求者转向某些紧密替代商品的障碍、风险和成本；是否向某些紧密替代商品的障碍、风险和成本；是否存在区别定价等。存在区别定价等。从供给角度界定相关商品市场，一般考虑的从供给角度界定相关商品市场，一般考虑的因素包括：其他经营者对商品价格等竞争因素的因素包括：其他经营者对商品价格等竞争因素的变化做出反应的证据；其他经营者的生产流程和变化做出反应的证据；其他经营者的生
44、产流程和工艺，转产的难易程度，转产需要的时间，转产工艺，转产的难易程度，转产需要的时间，转产的额外费用和风险，转产后所提供商品的市场竞的额外费用和风险，转产后所提供商品的市场竞争力，营销渠道等。争力，营销渠道等。任何因素在界定相关商品市场时的作用都不任何因素在界定相关商品市场时的作用都不是绝对的，可以根据案件的不同情况有所侧重。是绝对的，可以根据案件的不同情况有所侧重。（4 4）国务院国务院反垄断委员会关于相关市场界定的指南）国务院国务院反垄断委员会关于相关市场界定的指南第九条界定相关地域市场考虑的主要因素第九条界定相关地域市场考虑的主要因素从需求替代角度界定相关地域市场，可以考从需求替代角度
45、界定相关地域市场，可以考虑的因素包括但不限于以下各方面：虑的因素包括但不限于以下各方面：（一）需求者因商品价格或其他竞争因素变（一）需求者因商品价格或其他竞争因素变化，转向或考虑转向其他地域购买商品的证据。化，转向或考虑转向其他地域购买商品的证据。（二）商品的运输成本和运输特征。相对于（二）商品的运输成本和运输特征。相对于商品价格来说，运输成本越高，相关地域市场的商品价格来说，运输成本越高，相关地域市场的范围越小，如水泥等商品；商品的运输特征也决范围越小，如水泥等商品；商品的运输特征也决定了商品的销售地域，如需要管道运输的工业气定了商品的销售地域，如需要管道运输的工业气体等商品。体等商品。（三
46、）多数需求者选择商品的实际区域和主（三）多数需求者选择商品的实际区域和主要经营者商品的销售分布。要经营者商品的销售分布。（四）地域间的贸易壁垒，包括关税、地方（四）地域间的贸易壁垒，包括关税、地方性法规、环保因素、技术因素等。如关税相对商性法规、环保因素、技术因素等。如关税相对商品的价格来说比较高时，则相关地域市场很可能品的价格来说比较高时，则相关地域市场很可能是一个区域性市场。是一个区域性市场。（五）其他重要因素。如，特定区域需求者（五）其他重要因素。如，特定区域需求者偏好；商品运进和运出该地域的数量。偏好；商品运进和运出该地域的数量。从供给角度界定相关地域市场时，一般考虑从供给角度界定相关
47、地域市场时，一般考虑的因素包括：其他地域的经营者对商品价格等竞的因素包括：其他地域的经营者对商品价格等竞争因素的变化做出反应的证据；其他地域的经营争因素的变化做出反应的证据；其他地域的经营者供应或销售相关商品的即时性和可行性，如将者供应或销售相关商品的即时性和可行性，如将订单转向其他地域经营者的转换成本等。订单转向其他地域经营者的转换成本等。（四）市场支配地位认定因素（四）市场支配地位认定因素反法第十八条反法第十八条 认定经营者具有市场支配地位，应当认定经营者具有市场支配地位，应当依据下列因素：依据下列因素： （一）该经营者在相关市场的市场份额，以及相（一）该经营者在相关市场的市场份额，以及相
48、关市场的竞争状况；关市场的竞争状况； （二）该经营者控制销售市场或者原材料采购市（二）该经营者控制销售市场或者原材料采购市场的能力；场的能力； （三）该经营者的财力和技术条件；（三）该经营者的财力和技术条件； （四）其他经营者对该经营者在交易上的依赖程（四）其他经营者对该经营者在交易上的依赖程度；度； （五）其他经营者进入相关市场的难易程度；（五）其他经营者进入相关市场的难易程度； （六）与认定该经营者市场支配地位有关的其他（六）与认定该经营者市场支配地位有关的其他因素。因素。 第十条第十条 认定经营者具有市场支配地位，应当依认定经营者具有市场支配地位，应当依据下列因素：据下列因素：（一）该经
49、营者在相关市场的市场份额，以（一）该经营者在相关市场的市场份额，以及相关市场的竞争状况。及相关市场的竞争状况。市场份额是指一定时期内经营者的特定商品市场份额是指一定时期内经营者的特定商品销售额、销售数量等指标在相关市场所占的比重。销售额、销售数量等指标在相关市场所占的比重。分析相关市场竞争状况应当考虑相关市场的分析相关市场竞争状况应当考虑相关市场的发展状况、现有竞争者的数量和市场份额、商品发展状况、现有竞争者的数量和市场份额、商品差异程度以及潜在竞争者的情况等。差异程度以及潜在竞争者的情况等。（二）该经营者控制销售市场或者原材料采（二）该经营者控制销售市场或者原材料采购市场的能力。购市场的能力
50、。认定经营者控制销售市场或者原材料采购市认定经营者控制销售市场或者原材料采购市场的能力，应当考虑该经营者控制销售渠道或者场的能力，应当考虑该经营者控制销售渠道或者采购渠道的能力，影响或者决定价格、数量、合采购渠道的能力，影响或者决定价格、数量、合同期限或者其它交易条件的能力，以及优先获得同期限或者其它交易条件的能力，以及优先获得企业生产经营所必需的原料、半成品、零部件及企业生产经营所必需的原料、半成品、零部件及相关设备等原材料的能力。相关设备等原材料的能力。（三）该经营者的财力和技术条件。（三）该经营者的财力和技术条件。认定经营者的财力和技术条件，应当考虑该认定经营者的财力和技术条件，应当考虑
