1、第三章第三章 电子合同法律制度电子合同法律制度v第一节第一节 电子合同概述电子合同概述v第二节第二节 电子合同的成立电子合同的成立v第三节第三节 电子合同的生效电子合同的生效v第四节第四节 电子合同的履行与违约电子合同的履行与违约第一节第一节 电子合同概述电子合同概述v一、电子合同的概念一、电子合同的概念v二、电子合同的特征二、电子合同的特征v三、电子合同的分类三、电子合同的分类v四、电子合同的法律承认四、电子合同的法律承认一、电子合同的概念一、电子合同的概念v1 1、合同是平等主体的自然人、法人、其他组织、合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。之间
2、设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。当事人订立合同，有书面形式、口头形式和当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。其他形式。v2 2、合同法的数据电文包括电报、电传、传真、合同法的数据电文包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件。电子数据交换和电子邮件。v2 2、电子合同是平等主体之间以数据电文、电子合同是平等主体之间以数据电文的形式达成的，设立、变更、终止民事的形式达成的，设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。权利义务关系的协议。数据电文，是指以电子手段、光数据电文，是指以电子手段、光学手段或类似手段生成、发送、接收或学手段或类似手段生成、发送、接收或储存的信息。储存的信息
3、。二、电子合同的特征二、电子合同的特征v1 1、电子合同的形式具有特殊性、电子合同的形式具有特殊性v2 2、电子合同的订立过程具有特殊性、电子合同的订立过程具有特殊性v3 3、电子合同的成立和生效具有特殊性、电子合同的成立和生效具有特殊性合同成立的四个基本要素合同成立的四个基本要素v1 1、合同内容、合同内容v2 2、合同的载体、合同的载体v3 3、合同签名或者盖章、合同签名或者盖章v4 4、合同文本的交换方法、合同文本的交换方法电子合同的不足电子合同的不足v1 1、电子数据的易消失性、电子数据的易消失性v2 2、电子数据证据保存的局限性、电子数据证据保存的局限性v3 3、电子数据的易改动性、
4、电子数据的易改动性三、电子合同的分类三、电子合同的分类v1 1、信息产品合同和非信息产品合同、信息产品合同和非信息产品合同 根据电子合同的标的不同根据电子合同的标的不同v2 2、点击合同、以电子数据交换（、点击合同、以电子数据交换（EDIEDI）方）方式订立的合同和以电子邮件（式订立的合同和以电子邮件（E-mailE-mail）订）订立的合同立的合同 根据电子合同订立的方式不同根据电子合同订立的方式不同v补充：信息许可使用合同和信息服务合同补充：信息许可使用合同和信息服务合同四、电子合同的法律承认四、电子合同的法律承认v（一）电子合同的书面形式（一）电子合同的书面形式v 1 1、传统书面形式的
5、功能、传统书面形式的功能v 2 2、按照书面形式的要求，数据电文显然、按照书面形式的要求，数据电文显然不可以直接归入书面形式的一种不可以直接归入书面形式的一种v（二）电子合同的法律承认（二）电子合同的法律承认v 1 1、扩大解释法、扩大解释法 我国我国合同法合同法采用了这种方法承认数采用了这种方法承认数据电文的法律效力据电文的法律效力v 2 2、功能等同法、功能等同法（1 1）功能等同法的概念）功能等同法的概念（2 2）功能等同原则适用于电子商务立法的）功能等同原则适用于电子商务立法的各个方面，包括合同的形式、签名的方式各个方面，包括合同的形式、签名的方式和技术以及文件的完整性和认证性等。和技
6、术以及文件的完整性和认证性等。（3 3）理解和适用）理解和适用“功能等同功能等同”原则时应注原则时应注意的几点意的几点联合国联合国电子商务示范法电子商务示范法确立功能等同原则确立功能等同原则v功能等同法（功能等同法（functionalfunctionalequivalentequivalent）”立足于立足于分析传统的书面要求的目的和作用，以确定如何通分析传统的书面要求的目的和作用，以确定如何通过电子商业技术来达到这些目的或作用。过电子商业技术来达到这些目的或作用。v根据起草者解释，其具体做法是挑出书面形式要求根据起草者解释，其具体做法是挑出书面形式要求中的基本作用，以其作为标准，一旦数据电
7、文达到中的基本作用，以其作为标准，一旦数据电文达到这些标准，即可同起着相同作用的相应书面文件一这些标准，即可同起着相同作用的相应书面文件一样，享受同等程度的法律认可。样，享受同等程度的法律认可。v功能等同法的一个前提认识是：功能等同法的一个前提认识是：“就数据电文本身就数据电文本身来看，不能将其视为等同于书面文件，因为数据电来看，不能将其视为等同于书面文件，因为数据电文具有不同的性质，不一定能起到书面文件所能起文具有不同的性质，不一定能起到书面文件所能起到的全部作用。到的全部作用。”这也就是说，功能等同并不是这也就是说，功能等同并不是“数据电文数据电文”替代纸面文书或完全等同于纸面文书。替代纸
8、面文书或完全等同于纸面文书。事实上，示范法也没有打算确定一种相当于任何一事实上，示范法也没有打算确定一种相当于任何一种书面文件的计算机技术等同物。种书面文件的计算机技术等同物。v正因为如此，采用功能等同方法时，也参照正因为如此，采用功能等同方法时，也参照现行法中书面文件不同层次的要求，对数据现行法中书面文件不同层次的要求，对数据电文规定了不同层面要求，有些只是书面的电文规定了不同层面要求，有些只是书面的最低要求，不应等同于更严格的要求最低要求，不应等同于更严格的要求。v也正是鉴于这样的考虑，示范法分别对书面、也正是鉴于这样的考虑，示范法分别对书面、签字（认证）、原件采用功能等同的方法，签字（认
9、证）、原件采用功能等同的方法，确定其标准，而不是确定数据电文等同于纸确定其标准，而不是确定数据电文等同于纸面文件的一揽子标准。面文件的一揽子标准。v等同原则由三项原则构成：等同原则由三项原则构成：（1 1）数据电文等同于书面；）数据电文等同于书面；（2 2）数据电文的签字要件：只要使用一种方）数据电文的签字要件：只要使用一种方法来鉴别数据电文的发端人并证实该发端人法来鉴别数据电文的发端人并证实该发端人认可了该数据电文的内容，即可达到签字的认可了该数据电文的内容，即可达到签字的基本法律功能（第七条），可以说，电子签基本法律功能（第七条），可以说，电子签字等同于传统签字；字等同于传统签字；（3 3
10、）数据电文原件标准：达到第）数据电文原件标准：达到第8 8条规定的条规定的要件的一项数据电文功能上等同于原件。两要件的一项数据电文功能上等同于原件。两项：初次形成后保持完整性；可视读。项：初次形成后保持完整性；可视读。案例：衡阳木制品加工厂诉景荣实业有限公司案例：衡阳木制品加工厂诉景荣实业有限公司 原告：衡阳木制品加工厂原告：衡阳木制品加工厂 被告：景荣实业有限公司被告：景荣实业有限公司 景荣实业有限公司利用已经注册的电子邮箱（景荣实业有限公司利用已经注册的电子邮箱（E-E-mailmail：）给衡阳木制品加工厂（也注册）给衡阳木制品加工厂（也注册了电子邮箱了电子邮箱E-mailE-mail：
11、h-h-）发出要求购买）发出要求购买其厂生产的办公家具的电子邮件一份，电子邮件中明确了其厂生产的办公家具的电子邮件一份，电子邮件中明确了如下内容：如下内容：(1)(1)需要办公桌需要办公桌8 8张，椅子张，椅子1616张；张；(2)(2)要求在要求在3 3月月1212日之前，将货送至景荣实业有限公司；日之前，将货送至景荣实业有限公司；(3)(3)总价格，不高于总价格，不高于15 00015 000元。元。电子邮件还对办公桌椅的尺寸、式样、颜色作了电子邮件还对办公桌椅的尺寸、式样、颜色作了说明，并附了样图。说明，并附了样图。当天下午当天下午3 3时时3535分分1818秒，衡阳木制品加工厂秒，衡
12、阳木制品加工厂也以电子邮件回复景荣实业有限公司，对景荣实也以电子邮件回复景荣实业有限公司，对景荣实业有限公司的全部要求认可。业有限公司的全部要求认可。为对景荣实业有限公司负责起见，为对景荣实业有限公司负责起见，3 3月月6 6日日衡阳木制品加工厂还专门派人到景荣实业有限公衡阳木制品加工厂还专门派人到景荣实业有限公司作了确认，但双方都没有签署任何书面文件。司作了确认，但双方都没有签署任何书面文件。3 3月月1111日，衡阳木制品加工厂将上述桌椅送至景日，衡阳木制品加工厂将上述桌椅送至景荣实业有限公司。由于景荣实业有限公司已于荣实业有限公司。由于景荣实业有限公司已于1010日以日以11000110
13、00元的价格购买了一家工厂生产的办公桌椅，就以双元的价格购买了一家工厂生产的办公桌椅，就以双方没有签署书面合同为由拒收。方没有签署书面合同为由拒收。双方协商不成，双方协商不成，3 3月月1616日衡阳木制品加工厂起诉至日衡阳木制品加工厂起诉至法院，要求法院受理并给予妥善处理。在庭审中，双方对法院，要求法院受理并给予妥善处理。在庭审中，双方对用电子邮件方式买卖办公桌椅及衡阳木制品加工厂去人确用电子邮件方式买卖办公桌椅及衡阳木制品加工厂去人确认、认、3 3月月1111日送货上门等均无异议。日送货上门等均无异议。v争议的焦点：争议的焦点：电子合同的效力问题。电子合同的效力问题。第二节第二节 电子合同
14、的成立电子合同的成立v一、电子合同中的要约一、电子合同中的要约v二、电子合同中的承诺二、电子合同中的承诺v三、电子合同成立的时间和地点三、电子合同成立的时间和地点v四、确认收讫规则四、确认收讫规则一、电子合同中的要约一、电子合同中的要约v（一）一般原则（一）一般原则v 1 1、要约概念和成立要件、要约概念和成立要件v 2 2、要约的生效、要约的生效v 3 3、要约的撤回和撤销、要约的撤回和撤销 v 4 4、要约的失效、要约的失效v（二）要约与要约邀请的区分（二）要约与要约邀请的区分v 1 1、要约邀请的概念及其与要约的区分、要约邀请的概念及其与要约的区分v 2 2、网络广告、网络广告 如果广告
15、确已构成要约，则广告人如果广告确已构成要约，则广告人不得拒绝客户的承诺，否则应承担违约责不得拒绝客户的承诺，否则应承担违约责任。任。（1 1）普通商业广告普通商业广告（2 2）悬赏广告：通常认定为要约）悬赏广告：通常认定为要约v普通商业广告判断的基本因素：普通商业广告判断的基本因素：（1 1）根据当事人的意图来确定）根据当事人的意图来确定（2 2）是否符合法律关于要约邀请的规定）是否符合法律关于要约邀请的规定（3 3）是否符合要约的规定）是否符合要约的规定v2 2、在线交易中的商品展示、在线交易中的商品展示 （1 1）通过访问网页进行实物交易）通过访问网页进行实物交易 网页展示商品的行为是要约
16、邀请网页展示商品的行为是要约邀请 （2 2）通过访问网页进行计算机信息交易）通过访问网页进行计算机信息交易 在网页上展示计算机信息并表明数量和在网页上展示计算机信息并表明数量和价格的行为，可以认定为要约。价格的行为，可以认定为要约。（3 3）通过第三方交易平台交易）通过第三方交易平台交易 在第三方交易平台上展示商品进行销售在第三方交易平台上展示商品进行销售的行为（不论商品是实物还是计算机信息），的行为（不论商品是实物还是计算机信息），可以认定为要约。可以认定为要约。v（三）要约的撤回和撤销（三）要约的撤回和撤销v 1 1、要约的撤回、要约的撤回（1 1）由于信息传输的高速性，要约一旦发出，）由
17、于信息传输的高速性，要约一旦发出，受要约人即刻可收到，要约很难撤回受要约人即刻可收到，要约很难撤回 。（2 2）但是，从尊重契约自由原则和维护法律）但是，从尊重契约自由原则和维护法律的一致性出发，法律应承认要约人撤回要的一致性出发，法律应承认要约人撤回要约的权利。约的权利。v2 2、要约的撤销、要约的撤销 要约能否撤销取决于交易的具体方式，考虑要约能否撤销取决于交易的具体方式，考虑期的长短和受要约人的回应速度是关键。期的长短和受要约人的回应速度是关键。（1 1）如果要约以电子邮件方式的方式发出，在受要）如果要约以电子邮件方式的方式发出，在受要约人回复之前是可以撤销的。约人回复之前是可以撤销的。
18、（2 2）如果当事人通过即时通讯工具在网上协商，这）如果当事人通过即时通讯工具在网上协商，这与口头方式无异，要约人在受要约人作出承诺前是与口头方式无异，要约人在受要约人作出承诺前是可以撤销的。可以撤销的。（3 3）如果当事人采用自动交易系统从事电子商务，）如果当事人采用自动交易系统从事电子商务，承诺由交易系统自动回复，要约人很难有机会撤销承诺由交易系统自动回复，要约人很难有机会撤销要约要约二、电子合同中的承诺二、电子合同中的承诺v1 1、一般原理、一般原理v2 2、承诺的撤回、承诺的撤回 在理论上，电子合同关于要约撤回的规则在理论上，电子合同关于要约撤回的规则可以适用于承诺的撤回。可以适用于承
19、诺的撤回。v3 3、承诺的撤销、承诺的撤销（1 1）传统合同中，承诺不能撤销）传统合同中，承诺不能撤销（2 2）电子商务中，）电子商务中，“冷静思考期冷静思考期”有参考价值有参考价值三、电子合同成立的时间和地点三、电子合同成立的时间和地点v1 1、电子合同成立的时间、电子合同成立的时间 （1 1）我国对要约生效和承诺生效均采用到达）我国对要约生效和承诺生效均采用到达主义主义 （2 2）我国）我国合同法合同法的规定的规定 （3 3）几个细微之处要注意）几个细微之处要注意v2 2、电子合同成立的地点、电子合同成立的地点 电子签名法电子签名法 发件人的主营业地为数据电文的发送地点，发件人的主营业地为
20、数据电文的发送地点，收件人的主营业地为数据电文的接收地点。没有收件人的主营业地为数据电文的接收地点。没有主营业地的，其经常居住地为发送或者接收地点。主营业地的，其经常居住地为发送或者接收地点。当事人对数据电文的发送地点、接收地当事人对数据电文的发送地点、接收地点另有约定的，从其约定。点另有约定的，从其约定。四、确认收讫规则四、确认收讫规则v1 1、确认收讫是指在接收人收到发送的信息时，、确认收讫是指在接收人收到发送的信息时，由其本人或指定的代理人或通过自动交易系统向由其本人或指定的代理人或通过自动交易系统向发送人发出表明其以收到的通知。发送人发出表明其以收到的通知。v2 2、联合国、联合国电子
21、商务示范法电子商务示范法对确认收讫规则对确认收讫规则的应用的应用v3 3、电子签名法电子签名法 法律、行政法规规定或者当事人约定数据法律、行政法规规定或者当事人约定数据电文需要确认收讫的，应当确认收讫。发件人收电文需要确认收讫的，应当确认收讫。发件人收到收件人的收讫确认时，数据电文视为已经收到。到收件人的收讫确认时，数据电文视为已经收到。v4 4、确认收讫的法律效力、确认收讫的法律效力（1 1）对于发件人而言，收到确认仅可推定有关数）对于发件人而言，收到确认仅可推定有关数据电文已由收件人收到，但并不表明受到的内容据电文已由收件人收到，但并不表明受到的内容与发出的内容一致。与发出的内容一致。（2
22、 2）对收件人而言，除非当事人有特别约定或法）对收件人而言，除非当事人有特别约定或法律明确规定，确认收讫仅仅表明收到电子信息，律明确规定，确认收讫仅仅表明收到电子信息，而非承诺。而非承诺。（3 3）确认收讫不是合同订立的必经程序。）确认收讫不是合同订立的必经程序。第三节第三节 电子合同的生效电子合同的生效v一、电子合同的当事人一、电子合同的当事人v二、电子自动交易二、电子自动交易v三、电子错误三、电子错误v四、点击合同四、点击合同一、电子合同的当事人一、电子合同的当事人v1 1、当事人身份的确认、当事人身份的确认（1 1）确认身份的方法：设定密码、电子签名、）确认身份的方法：设定密码、电子签名
23、、文件加密、回电确认等文件加密、回电确认等（2 2）可靠的电子签名与手写签名或盖章具有同）可靠的电子签名与手写签名或盖章具有同等的法律效力等的法律效力v2 2、当事人订约能力的认定、当事人订约能力的认定（1 1）自然人订约能力的认定）自然人订约能力的认定（2 2）企业或非企业组织订约能力的认定）企业或非企业组织订约能力的认定二、电子自动交易二、电子自动交易v（一）电子自动交易概述（一）电子自动交易概述v 1 1、电子自动交易的概念、电子自动交易的概念v 2 2、电子商务活动中主要存在三种电子自动、电子商务活动中主要存在三种电子自动交易情形：交易情形：（1 1）企业间使用固定的信息系统，即）企业
24、间使用固定的信息系统，即EDIEDI（2 2）一方当事人使用自动交易系统销售其产品）一方当事人使用自动交易系统销售其产品（3 3）自动竞价交易平台）自动竞价交易平台v（二）电子（二）电子“代理人代理人”的法律性质的法律性质v 1 1、电子、电子“代理人代理人”的概念的概念v 2 2、电子、电子“代理人代理人”的法律性质的法律性质 电子电子“代理人代理人”不具有独立的法律不具有独立的法律人格，不具有独立的订约能力，它仅仅是人格，不具有独立的订约能力，它仅仅是当事人设立的一种智能化工具，其行为即当事人设立的一种智能化工具，其行为即是当事人的行为。是当事人的行为。v3 3、电子、电子“代理人代理人”
25、的要约和承诺的要约和承诺（1 1）在）在B2BB2B、B2CB2C交易中，电子交易中，电子“代理人代理人”的自的自动应答功能类似于自动售卖机动应答功能类似于自动售卖机（2 2）在自动竞价系统中，是一种交叉要约，电）在自动竞价系统中，是一种交叉要约，电子子“代理人代理人”充当交易的平台或媒介充当交易的平台或媒介v4 4、电子自动交易信息的效力归属、电子自动交易信息的效力归属（1 1）电子代理人所发出的数据电文的法律效力归属）电子代理人所发出的数据电文的法律效力归属于电子代理人的设立人，电子代理人出现错误后于电子代理人的设立人，电子代理人出现错误后的责任亦应由其设立人来承担，设立人不得以所的责任亦
26、应由其设立人来承担，设立人不得以所发送的信息未经自己审查为由而否认。发送的信息未经自己审查为由而否认。（2 2）当事人可以在基础合同中约定信息发送的格式、）当事人可以在基础合同中约定信息发送的格式、鉴定办法和归属等问题。如果当事人未按照合同鉴定办法和归属等问题。如果当事人未按照合同约定的方式对电子代理人进行设置，所发送的信约定的方式对电子代理人进行设置，所发送的信息不符合合同要求，原则上接收人有选择接受或息不符合合同要求，原则上接收人有选择接受或拒绝的权利。拒绝的权利。三、电子错误三、电子错误（一）电子错误的含义（一）电子错误的含义v 什么是错误？什么是错误？v1 1、电子错误，是指在电子合同
27、订立过程中，双、电子错误，是指在电子合同订立过程中，双方当事人因使用信息系统而产生的错误或者变异。方当事人因使用信息系统而产生的错误或者变异。v 2 2、电子错误的构成要件、电子错误的构成要件 法律所关注的不是交易的哪一方出了错，法律所关注的不是交易的哪一方出了错，而是哪一方处于更利于避免错误后果的地位，哪而是哪一方处于更利于避免错误后果的地位，哪一方就应当承担错误造成的不利后果。一方就应当承担错误造成的不利后果。传统合同中的错误传统合同中的错误v（1 1）共同错误：缔约双方在某些根本的、）共同错误：缔约双方在某些根本的、基础性的事实上犯了共同的错误基础性的事实上犯了共同的错误v（2 2）相互
28、错误：当事人双方都错误地领会）相互错误：当事人双方都错误地领会了对方的意图了对方的意图v（3 3）单方错误：一方意思表示错误，但对）单方错误：一方意思表示错误，但对方知道或者应当知道这一错误的存在方知道或者应当知道这一错误的存在。v（二）电子错误的法律调整规则（二）电子错误的法律调整规则v 1 1、原则上应允许当事人撤销、原则上应允许当事人撤销v 2 2、根据交易的不同类型来确立相关的根据交易的不同类型来确立相关的规则规则 （1 1）B2BB2B交易交易 双方有约定双方有约定 双方双方没有约定没有约定 （2 2）B2CB2C交易交易 B2BB2B电子错误的相关规则电子错误的相关规则v 在在Bt
29、oBBtoB交易中，相关规则如下：交易中，相关规则如下：（1 1）当事人双方有约定的的情形）当事人双方有约定的的情形 如果交易双方事先就错误检验程序达成了协议，那么，不按如果交易双方事先就错误检验程序达成了协议，那么，不按照约定的错误检验程序行事的一方就应当承担因错误造成的照约定的错误检验程序行事的一方就应当承担因错误造成的不利后果，而约定遵照程序行事的对方则可以不受错误的影不利后果，而约定遵照程序行事的对方则可以不受错误的影响。响。（2 2）当事人双方没有约定的情形）当事人双方没有约定的情形 第一，若一方采用某种程序检测到自己所发出信息有变动或第一，若一方采用某种程序检测到自己所发出信息有变
30、动或错误，应及时通知另一方错误，应及时通知另一方 第二，若一方采用某种程序检测到对方所发出信息有变动或第二，若一方采用某种程序检测到对方所发出信息有变动或错误，应及时通知相对方错误，应及时通知相对方B2CB2C交易电子错误相关规则交易电子错误相关规则v 在在BtoCBtoC交易中的，消费者可以撤销交易过程中源交易中的，消费者可以撤销交易过程中源自其本人的错误的电子信息的效力，前提条件：自其本人的错误的电子信息的效力，前提条件：（1 1）电子代理人没有提供防止或更正错误的机会）电子代理人没有提供防止或更正错误的机会 （2 2）得知错误的存在后，及时将错误告知了另一方，）得知错误的存在后，及时将错
31、误告知了另一方，说明了其不愿受错误电子信息的约束。说明了其不愿受错误电子信息的约束。（3 3）没有从交易中获得任何利益。）没有从交易中获得任何利益。（4 4）如果已经从交易中获得某种无法返还于另一方）如果已经从交易中获得某种无法返还于另一方的利益，就不能再摆脱交易的约束了。的利益，就不能再摆脱交易的约束了。v3 3、双方当事人采取了适当的措施，均未、双方当事人采取了适当的措施，均未发现或检测到电子错误，直至合同履行或发现或检测到电子错误，直至合同履行或履行完毕，原则上合同应有效，除非错误履行完毕，原则上合同应有效，除非错误动摇了合同成立的基础。动摇了合同成立的基础。v4 4、基于电子错误导致合
32、同或某一条款无、基于电子错误导致合同或某一条款无效或被撤销的法律后果效或被撤销的法律后果四、点击合同四、点击合同v（一）点击合同概述（一）点击合同概述v 1 1、点击合同（、点击合同（click-wrap click-wrap contractcontract）是指由商品或服务的提供人通）是指由商品或服务的提供人通过计算机程序预先设定合同条款的一部分过计算机程序预先设定合同条款的一部分或全部，以规定其与相对人之间法律关系，或全部，以规定其与相对人之间法律关系，相对人必须点击相对人必须点击“同意同意”后才能订立的合后才能订立的合同。同。v2 2、点击合同的由来、点击合同的由来（1 1）格式合同）
33、格式合同（2 2）拆封合同：最初用于计算机软件的销售）拆封合同：最初用于计算机软件的销售（3 3）点击合同：并非仅仅是电子版的拆封合）点击合同：并非仅仅是电子版的拆封合同，它的应用范围大大拓展，并具有部分同，它的应用范围大大拓展，并具有部分可选择性。可选择性。v3 3、点击合同的特点、点击合同的特点 本质上仍属于格式合同本质上仍属于格式合同（1 1）具有附和性）具有附和性（2 2）标准化，可以重复使用）标准化，可以重复使用（3 3）具有互动性）具有互动性v（二）影响点击合同效力的因素（二）影响点击合同效力的因素v 1 1、点击合同有效的原则、点击合同有效的原则 （1 1）根据公平原则拟订条款）
34、根据公平原则拟订条款 （2 2）合理提醒消费者注意免责或限制责）合理提醒消费者注意免责或限制责任的条款任的条款 （3 3）按照对方要求对格式条款进行说明）按照对方要求对格式条款进行说明解释解释v2 2、对当事人意思表示真实的考察，只能、对当事人意思表示真实的考察，只能落脚在合同条款之上，看格式条款是否落脚在合同条款之上，看格式条款是否具备了让相对人知晓的条件具备了让相对人知晓的条件（1 1）B2CB2C交易中点击合同应满足的条件交易中点击合同应满足的条件（2 2）B2BB2B交易中点击合同应满足的条件交易中点击合同应满足的条件案例：恒通公司诉华康公司案例：恒通公司诉华康公司v 原告：恒通商贸公
35、司原告：恒通商贸公司 v 被告：华康化学用品公司被告：华康化学用品公司 恒通商贸公司（下面简称恒通公司）为一大型跨恒通商贸公司（下面简称恒通公司）为一大型跨国零售企业，为增加效率、降低成本，决定开展电子商务，国零售企业，为增加效率、降低成本，决定开展电子商务，建立一套自动的交易系统。他们首先采用电脑管理所有库存建立一套自动的交易系统。他们首先采用电脑管理所有库存商品，包括库存商品的数量、入库、出库、订单的传送等均商品，包括库存商品的数量、入库、出库、订单的传送等均由电脑自动操作完成。由电脑自动操作完成。华康化学用品公司（下面简称华康公司）系大型华康化学用品公司（下面简称华康公司）系大型洗涤剂生
36、产商，其生产的某洗涤用品在甲公司的销售状况非洗涤剂生产商，其生产的某洗涤用品在甲公司的销售状况非常好，交易量特别大。为此，恒通公司、华康公司于常好，交易量特别大。为此，恒通公司、华康公司于20042004年年5 5月月3 3日达成一项协议，约定双方洗涤用品的下单和接单均通日达成一项协议，约定双方洗涤用品的下单和接单均通过电子数据交换（过电子数据交换（EDIEDI）的形式，由双方的电脑自动进行。）的形式，由双方的电脑自动进行。就此，双方达成并签署了一个书面合同，其中约定：就此，双方达成并签署了一个书面合同，其中约定：恒通公司洗涤用品存货不足时，一经恒通公司采购负责人恒通公司洗涤用品存货不足时，一
37、经恒通公司采购负责人决定，恒通公司电脑自动给华康公司下单（信息发送成功，决定，恒通公司电脑自动给华康公司下单（信息发送成功，电脑会自动显示），华康公司收到订单后，无需特定的人电脑会自动显示），华康公司收到订单后，无需特定的人同意，电脑便自动接单。然后，华康公司便根据恒通公司同意，电脑便自动接单。然后，华康公司便根据恒通公司的订单送货上门。的订单送货上门。根据双方的协议，合同自根据双方的协议，合同自5 5月月1010日生效，在此之日生效，在此之前，双方对运行系统进行了多次调试，双方对系统的正常前，双方对运行系统进行了多次调试，双方对系统的正常运行表示放心，并约定，一旦系统出现问题，应当立即告运行
38、表示放心，并约定，一旦系统出现问题，应当立即告诉对方。合同生效后，系统运行一直正常，双方对这种运诉对方。合同生效后，系统运行一直正常，双方对这种运行高效、成本极低的交易方式十分满意。行高效、成本极低的交易方式十分满意。可是，在可是，在20042004年年9 9月，该系统出现问题，致使双方发生月，该系统出现问题，致使双方发生纠纷。纠纷的经过是这样的，纠纷。纠纷的经过是这样的，20042004年年9 9月月1212日，由于恒通公日，由于恒通公司库存的华康公司洗涤用品低于正常库存量，急需进货，恒司库存的华康公司洗涤用品低于正常库存量，急需进货，恒通公司电脑便自动给华康公司下单，订单对货号、数量作了通
39、公司电脑便自动给华康公司下单，订单对货号、数量作了约定，电脑也显示信息发送成功。按照常规，华康公司当天约定，电脑也显示信息发送成功。按照常规，华康公司当天收到订单后，立即组织发货，收到订单后，立即组织发货，9 9月月1515日就能到货。日就能到货。可不知道是什么原因，直到可不知道是什么原因，直到9 9月月2121日，华康公司的货日，华康公司的货才送到恒通公司。而恒通公司销售的华康公司洗涤用品已经才送到恒通公司。而恒通公司销售的华康公司洗涤用品已经于于9 9月月1616日销售完毕，为了应急，恒通公司只得于日销售完毕，为了应急，恒通公司只得于9 9月月1515日从日从另一家公司进了一批其他类型的洗
40、涤用品。恒通公司拒绝接另一家公司进了一批其他类型的洗涤用品。恒通公司拒绝接受此批货物，还要求华康公司赔偿损失。受此批货物，还要求华康公司赔偿损失。因为，从因为，从9 9月月1616日到日到9 9月月2121日，恒通公司销售的华康日，恒通公司销售的华康公司洗涤用品一直缺货，不仅引起了顾客的不满，可能致公司洗涤用品一直缺货，不仅引起了顾客的不满，可能致使部分顾客流失，而且直接影响了恒通公司的销售额。使部分顾客流失，而且直接影响了恒通公司的销售额。但华康公司声称，他们是在但华康公司声称，他们是在9 9月月1818日才接到订单的，日才接到订单的，并且立即组织发货，自己没有任何违约行为，要求为此承并且立
41、即组织发货，自己没有任何违约行为，要求为此承担责任，是不公平的。担责任，是不公平的。v本案争议焦点：本案争议焦点：1 1、恒通公司的损失应当由谁负担？、恒通公司的损失应当由谁负担？2 2、恒通公司是否有权拒绝接受华康公司交付的货物？、恒通公司是否有权拒绝接受华康公司交付的货物？案例：网易短信陷阱收费事件案例：网易短信陷阱收费事件 20022002年年1111月月1010号，成都网民杨宇登录网易想发短号，成都网民杨宇登录网易想发短信，并注册了手机号码，不料网易在注册的第三步中出现信，并注册了手机号码，不料网易在注册的第三步中出现多个短信服务的复选项和确认按钮。在不明所以的情况下，多个短信服务的复
42、选项和确认按钮。在不明所以的情况下，其误解为在要求确认时必须选中上面的短信服务其误解为在要求确认时必须选中上面的短信服务(这本应这本应属于网络使用习惯属于网络使用习惯)，所以随意选了两种后就确认了。，所以随意选了两种后就确认了。在注册后，突然发现手机已经欠费停机了。惊讶在注册后，突然发现手机已经欠费停机了。惊讶之余，他迅速和移动之余，他迅速和移动18601860客服联系，才发现网易在其不知客服联系，才发现网易在其不知情的情况下扣取了信息费。这时候他马上登录网站退订情的情况下扣取了信息费。这时候他马上登录网站退订(手续相当复杂手续相当复杂)，但还没收到被扣的话费。，但还没收到被扣的话费。杨宇给网
43、易发了信，并在焦急不安中等待着，而杨宇给网易发了信，并在焦急不安中等待着，而网易的回复在一天后到达：网易的回复在一天后到达：“我们查询了您手机的订阅和我们查询了您手机的订阅和取消情况，包月服务不满一个月按一个月来扣费，所以您取消情况，包月服务不满一个月按一个月来扣费，所以您的手机有扣费产生。如有问题，请在工作时间拨打本网站的手机有扣费产生。如有问题，请在工作时间拨打本网站短信中心客服电话。短信中心客服电话。”这下真相终于大白：杨宇本来是尝试性的一次消这下真相终于大白：杨宇本来是尝试性的一次消费，却被该网站默认为包月制消费。费，却被该网站默认为包月制消费。v 本案焦点：本案焦点：1 1、点击合同
44、的效力问题、点击合同的效力问题 2 2、电子错误的撤销问题、电子错误的撤销问题补充：网上拍卖的法律问题补充：网上拍卖的法律问题v（一）网络拍卖的基本模式（一）网络拍卖的基本模式v1 1、个人竞价、个人竞价v2 2、集体议价：又分为普通竞价方式和逢低买、集体议价：又分为普通竞价方式和逢低买进方式进方式v3 3、网站接受当事人的委托并主持拍卖、网站接受当事人的委托并主持拍卖v（二）拍卖概述（二）拍卖概述v1 1、概念：拍卖是指以公开竞价的形式，将特定物品或者财产、概念：拍卖是指以公开竞价的形式，将特定物品或者财产权利转让给最高应价者的买卖方式。权利转让给最高应价者的买卖方式。v2 2、特点：它是一
45、种法定的商事活动，具有委托合同、居间合、特点：它是一种法定的商事活动，具有委托合同、居间合同及经纪合同的部分特点。同及经纪合同的部分特点。v3 3、拍卖的实质条件、拍卖的实质条件（1 1）拍卖人是营利性法人，可以向委托人、买受人收取佣金）拍卖人是营利性法人，可以向委托人、买受人收取佣金（2 2）拍卖人组织整个拍卖活动。这里的组织不单纯是主持物品）拍卖人组织整个拍卖活动。这里的组织不单纯是主持物品的拍卖，还包括拍卖前的准备活动如与委托人订立合同，进行的拍卖，还包括拍卖前的准备活动如与委托人订立合同，进行拍卖公告，拍卖结束后保存相关资料等工作。拍卖公告，拍卖结束后保存相关资料等工作。（3 3）拍卖
46、人直接介入拍卖活动，拍卖标的的成交由拍卖人决定。）拍卖人直接介入拍卖活动，拍卖标的的成交由拍卖人决定。v（三）网络拍卖的法律分析（三）网络拍卖的法律分析v1 1、个人竞价并非是拍卖合同、个人竞价并非是拍卖合同v2 2、集体竞价也并非法律意义上的拍卖、集体竞价也并非法律意义上的拍卖v3 3、第三种是具备了法律内涵的拍卖、第三种是具备了法律内涵的拍卖v（四）网上竞价买卖的法律调整（四）网上竞价买卖的法律调整v1 1、个人竞价的要约和承诺、个人竞价的要约和承诺v2 2、集体议价的要约与承诺分析、集体议价的要约与承诺分析v3 3、法律意义上拍卖的问题（与传统拍卖相比）、法律意义上拍卖的问题（与传统拍卖
47、相比）（1 1）拍卖形式不同）拍卖形式不同（2 2）成交方式不同）成交方式不同（3 3）确认方式不同）确认方式不同 网络拍卖是否签订成交确认书网络拍卖是否签订成交确认书？网上拍卖第一案网上拍卖第一案v2020岁的张岩是中国商品交易拍卖市场网站的注册用岁的张岩是中国商品交易拍卖市场网站的注册用户。户。19991999年年1010月月1 1日晚上，当他浏览网上信息时，日晚上，当他浏览网上信息时，发现这个网站正在举办发现这个网站正在举办“海星电脑专场拍卖会海星电脑专场拍卖会”，他阅读了拍卖公告后就参加了竞拍，经过连续竞价，他阅读了拍卖公告后就参加了竞拍，经过连续竞价，张岩以张岩以10001000元、
48、元、30003000元和元和57505750元的价格分别购得元的价格分别购得3 3台电脑，并在网站公布的拍卖结果中确认拍卖成交。台电脑，并在网站公布的拍卖结果中确认拍卖成交。过了国庆假期张岩汇款过了国庆假期张岩汇款95709570元打算取得拍来的元打算取得拍来的3 3台台电脑。电脑。v张岩说他当时在这个网站的张岩说他当时在这个网站的“买家须知买家须知”中看到拍卖周期是中看到拍卖周期是1010月月1 1日至日至1010月月5 5日，但是在日，但是在1010月月8 8日他再次上网浏览时，发日他再次上网浏览时，发现这个网站仍在进行海星电脑专场拍卖会，而且截止日期改现这个网站仍在进行海星电脑专场拍卖会
49、，而且截止日期改为为1010月月1010日，他已经拍卖成交的日，他已经拍卖成交的3 3台电脑正在以他的拍价为台电脑正在以他的拍价为底价继续拍卖，底价继续拍卖，1010月月9 9日公布了第二次拍卖结果。对中国商日公布了第二次拍卖结果。对中国商品交易拍卖市场网站出尔反尔的做法，张岩当即提出抗议，品交易拍卖市场网站出尔反尔的做法，张岩当即提出抗议，认为网站违约，必须承担责任。于是张岩把这家网站的主办认为网站违约，必须承担责任。于是张岩把这家网站的主办者北京金贸网拍电子技术有限公司和国安五龙国际拍卖公司者北京金贸网拍电子技术有限公司和国安五龙国际拍卖公司等多家单位告上法庭，要求给付他拍得的等多家单位告
50、上法庭，要求给付他拍得的3 3台电脑，赔偿电台电脑，赔偿电脑贬值损失脑贬值损失1 1万余元，并承担诉讼费用万余元，并承担诉讼费用。v在法庭上，金贸网拍公司对此事做出答辩，他们不在法庭上，金贸网拍公司对此事做出答辩，他们不承认自己违约，海星电脑专场拍卖会原定时间为承认自己违约，海星电脑专场拍卖会原定时间为1010月月6 6日日9 9时到时到 1010月月1010日日9 9时，但是由于网站出现故障，时，但是由于网站出现故障，导致拍卖系统自动启动，但是拍卖截止日期并未改导致拍卖系统自动启动，但是拍卖截止日期并未改变，网站以变，网站以1010月月1010日日9 9时前出价最高者为最终买受时前出价最高者
