1、破坏社会主义市破坏社会主义市场经济秩序罪场经济秩序罪第二十三章目目 录录概述、生产销售伪劣产品罪妨害对公司、企业的管理秩序罪走私罪、逃避税收征管罪侵犯知识产权罪、扰乱市场秩序罪12345破坏金融管理秩序罪、金融诈骗罪涉及的基础内容涉及的基础内容生产、销售伪劣商品罪危险犯目的犯职务犯罪财产犯罪非国家工作人员受贿罪国有公司、企业、事业单位人员失职罪、滥用职权罪金融诈骗罪、合同诈骗罪、受贿罪、税收犯罪走私淫秽物品罪、高利转贷罪、违法发放贷款罪、伪造货币罪、金融诈骗罪、侵犯著作权罪、销售侵权复制品罪、非法转让、倒卖土地使用权罪 第一节第一节 概述概述一、破坏社会主义市场经济秩序罪的概念和构成一、破坏社
2、会主义市场经济秩序罪的概念和构成1 1概念：是指违反国家市场经济管理法规，破坏社会主概念：是指违反国家市场经济管理法规，破坏社会主义市场经济秩序，严重危害市场经济发展的行为。义市场经济秩序，严重危害市场经济发展的行为。2 2构成构成侵害的客体是社会主义市场经济秩序；侵害的客体是社会主义市场经济秩序；客观上表现为具有违反国家的市场客观上表现为具有违反国家的市场经济管理法规经济管理法规，破，破坏社会主义市场经济秩序，严重危害市场经济发展的行坏社会主义市场经济秩序，严重危害市场经济发展的行为。为。犯罪主体多数为一般主体，多数可以由犯罪主体多数为一般主体，多数可以由单位单位构成，只构成，只有少数罪要求
3、特殊主体。有少数罪要求特殊主体。主观方面主要由故意构成。主观方面主要由故意构成。二、破坏社会主义市场经济秩序罪的类型（二、破坏社会主义市场经济秩序罪的类型（105105个罪个罪名）名）1 1生产、销售伪劣商品罪（生产、销售伪劣商品罪（9 9个罪名）个罪名）2 2走私罪（走私罪（1010个罪名）个罪名）3 3妨害对公司、企业的管理秩序罪（妨害对公司、企业的管理秩序罪（1616个罪名）个罪名）4 4破坏金融管理秩序罪（破坏金融管理秩序罪（3030个罪名）个罪名）5 5金融诈骗罪（金融诈骗罪（8 8个罪名）个罪名）6 6危害税收征管罪（危害税收征管罪（1212个罪名）个罪名）7 7侵犯知识产权罪（侵
4、犯知识产权罪（7 7个罪名）个罪名）8 8扰乱市场秩序罪（扰乱市场秩序罪（1313个罪名）个罪名）第二节第二节 生产、销售伪劣商品罪生产、销售伪劣商品罪一、生产、销售伪劣产品罪一、生产、销售伪劣产品罪1 1概念与构成概念与构成概念：是指生产者、销售者在产品中概念：是指生产者、销售者在产品中掺杂掺杂、掺假掺假，以以假充真假充真，以次充好以次充好或者或者以不合格产品冒充合格产品以不合格产品冒充合格产品，销，销售金额五万元以上的行为。售金额五万元以上的行为。构成：构成：a.a.客体：国家对产品质量安全的监督管理秩序、消费客体：国家对产品质量安全的监督管理秩序、消费者和用户的合法权益。者和用户的合法权
5、益。b.b.客观方面：表现为生产、销售伪劣产品，客观方面：表现为生产、销售伪劣产品，销售金额销售金额在在5 5万元以上的行为。其中的万元以上的行为。其中的伪产品伪产品主要是指主要是指“以假充以假充真真”的产品，的产品，劣产品劣产品是指掺杂、掺假的产品，以次充是指掺杂、掺假的产品，以次充好的产品及冒充合格产品的不合格产品。根据好的产品及冒充合格产品的不合格产品。根据产品产品质量法质量法第第2 2条的规定，这里的条的规定，这里的“产品产品”，应是指经过，应是指经过加工、制作、用于销售的产品，但不包括建筑工程，加工、制作、用于销售的产品，但不包括建筑工程，即除了建筑工程以外的一切伪劣产品。即除了建筑
6、工程以外的一切伪劣产品。对行为的对行为的四种表现方式四种表现方式的理解（根据的理解（根据20012001年年4 4月月9 9日最高日最高人民法院、最高人民检察院人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释第第1 1条的条的规定）：规定）：i)i)在产品中掺杂、掺假：是指在产品中掺入杂质或者在产品中掺杂、掺假：是指在产品中掺入杂质或者异物，致使产品质量异物，致使产品质量不符合不符合国家法律、法规或者产品明国家法律、法规或者产品明示质量标准规定的质量要求，降低、失去应有示质量标准规定的质量要求，降低
7、、失去应有使用性能使用性能的行为。的行为。ii)ii)以假充真：是指以不具有某种使用性能的产品冒充以假充真：是指以不具有某种使用性能的产品冒充具有该种使用性能的产品的行为。具有该种使用性能的产品的行为。iii)iii)以次充好：是指以低等级、低档次产品冒充高等以次充好：是指以低等级、低档次产品冒充高等级、高档次产品，或者以残次、废旧零配件组合、拼装级、高档次产品，或者以残次、废旧零配件组合、拼装后冒充正品或者新产品的行为。后冒充正品或者新产品的行为。iv)iv)以不合格产品冒充合格产品。以不合格产品冒充合格产品。“不合格产品不合格产品”，是，是指不符合指不符合中华人民共和国产品质量法中华人民共
8、和国产品质量法第二十六条第第二十六条第二款规定的质量要求的产品。二款规定的质量要求的产品。c.c.主体：既可以是自然人，也可以是单位，必须是生主体：既可以是自然人，也可以是单位，必须是生产者与销售者。产者与销售者。d.d.主观方面出于故意，一般具有牟取暴利的目的。主观方面出于故意，一般具有牟取暴利的目的。2 2认定认定罪与非罪界限罪与非罪界限 销售金额是否达到刑法第销售金额是否达到刑法第140140条规定的定罪起点数条规定的定罪起点数额额5 5万元，达到的构成本罪，未达到的一般情况下不构万元，达到的构成本罪，未达到的一般情况下不构成本罪成本罪；对对“销售金额销售金额”的理解：根据的理解：根据解
9、释解释第第2 2条第条第1 1款的规定，是指生产者、销售者出售伪劣产品后款的规定，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得所得和应得的全部违法收入和应得的全部违法收入。前者指行为人出售伪劣产品。前者指行为人出售伪劣产品后已经得到的违法收入（已然），后者指行为人出售后已经得到的违法收入（已然），后者指行为人出售伪劣商品按照合同或者约定将要得到的违法收入（应伪劣商品按照合同或者约定将要得到的违法收入（应然）。然）。伪劣商品尚未销售时构成犯罪的认定伪劣商品尚未销售时构成犯罪的认定 两高两高关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释应用法律若干问题的
10、解释第第2 2条第条第2 2款规定：伪劣产品款规定：伪劣产品尚未销售尚未销售，货值金额达到刑法第，货值金额达到刑法第140140条规定的销售金额条规定的销售金额的的三倍以上三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂未遂）定罪）定罪处罚。处罚。当然，司法解释作出这种规定，理论界也有持反对当然，司法解释作出这种规定，理论界也有持反对意见的，但司法实践中还得以司法解释的规定办理。意见的，但司法实践中还得以司法解释的规定办理。注意将伪劣商品（产品）与假冒商品区别开注意将伪劣商品（产品）与假冒商品区别开来。来。假假冒的商品可能伪劣，也可能不伪劣，冒的商品可能伪劣，也可能不伪劣，
11、单纯的假单纯的假冒但不伪劣的商品冒但不伪劣的商品不属于本罪对象、制造假冒商品行不属于本罪对象、制造假冒商品行为构成犯罪的，可按侵犯知识产权罪的规定办为构成犯罪的，可按侵犯知识产权罪的规定办理。理。本罪共犯的认定。本罪共犯的认定。解释解释第第9 9条规定：条规定：知道知道或者或者应当知道应当知道他人实施他人实施生产、销售伪劣商品犯罪，而为其提供贷款、资金、生产、销售伪劣商品犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所或者运输、仓储、保管、邮寄等便利条件，或者场所或者运输、仓储、保管、邮寄等便利条件，或者提供制假生产技
12、术的，以生产、销售伪劣商品犯罪的提供制假生产技术的，以生产、销售伪劣商品犯罪的共犯论共犯论处。处。罪数认定。罪数认定。解释解释第第1010条规定：实施生产、销售伪劣商品条规定：实施生产、销售伪劣商品犯罪，同时构成侵犯知识产权、非法经营等其他犯罪犯罪，同时构成侵犯知识产权、非法经营等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。如：生产、销售的，依照处罚较重的规定定罪处罚。如：生产、销售假冒他人注册商标的伪劣产品构成犯罪的，既构成生假冒他人注册商标的伪劣产品构成犯罪的，既构成生产、销售伪劣商品犯罪，又侵犯了他人的注册商标，产、销售伪劣商品犯罪，又侵犯了他人的注册商标，构成侵犯知识产权罪。对此，根据刑法
13、理论关于构成侵犯知识产权罪。对此，根据刑法理论关于想象想象竞合犯竞合犯择一重罪处罚的原则，应按处罚较重的生产、择一重罪处罚的原则，应按处罚较重的生产、销售伪劣商品罪定罪处罚。销售伪劣商品罪定罪处罚。生产、销售伪劣烟、盐等商品构成犯罪的，既构成生生产、销售伪劣烟、盐等商品构成犯罪的，既构成生产、销售伪劣商品犯罪，同时也构成非法经营罪。因产、销售伪劣商品犯罪，同时也构成非法经营罪。因为，烟、盐等属于国家法律、行政法规规定的专营、为，烟、盐等属于国家法律、行政法规规定的专营、专卖产品。对此，根据专卖产品。对此，根据想象竞合犯想象竞合犯择一重罪处罚的原择一重罪处罚的原则，选择可能被判处较重刑罚的犯罪定
14、罪处罚。则，选择可能被判处较重刑罚的犯罪定罪处罚。实施刑法第实施刑法第140140条至第条至第148148条规定的犯罪，又以暴条规定的犯罪，又以暴力、威胁方法抗拒查处，构成其他犯罪的，依照力、威胁方法抗拒查处，构成其他犯罪的，依照数罪数罪并罪并罪的规定处罚。的规定处罚。本罪的重罪情节本罪的重罪情节基本罪情节：基本罪情节：5 5万元以上，不满万元以上，不满2020万元；万元；重罪情节：重罪情节：2020万元以上不满万元以上不满5050万元；万元；5050万元以上不满万元以上不满200200万元；万元；200200万元以上。万元以上。刑法第刑法第149149条规定：生产、销售本节第条规定：生产、销
15、售本节第141141条至第条至第148148条所列产品，不构成各该条规定的犯罪，但是销售金额条所列产品，不构成各该条规定的犯罪，但是销售金额在五万元以上的，依照本节第在五万元以上的，依照本节第140140条的规定定罪处罚。条的规定定罪处罚。生产、销售本节第生产、销售本节第141141条至第条至第148148条所列产品，构成各该条所列产品，构成各该条规定的犯罪，同时又构成本节第条规定的犯罪，同时又构成本节第140140条规定之罪的，条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。依照处罚较重的规定定罪处罚。3 3处罚处罚基本罪的处罚：处基本罪的处罚：处2 2年以下有期徒刑或者拘役，并处或年以下有期徒刑
16、或者拘役，并处或者单处销售金额者单处销售金额50%50%以上以上2 2倍以下罚金。倍以下罚金。重罪的处罚：重罪的处罚：a.a.处处2 2年以上年以上7 7年以下有期徒刑；并处销售金额年以下有期徒刑；并处销售金额50%50%以上以上2 2倍以下罚金。倍以下罚金。b.b.处处7 7年以上有期徒刑，并处销售金额年以上有期徒刑，并处销售金额50%50%以上以上2 2倍以下倍以下罚金。罚金。c.c.处处1515年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额50%50%以以上上2 2倍以下罚金或者没收财产。倍以下罚金或者没收财产。4 4案例分析案例分析 20002000年春，被告
17、人韩俊杰在河南省尉氏县大桥乡大年春，被告人韩俊杰在河南省尉氏县大桥乡大苏村筹建棉花加工厂，并指派被告人付安生、韩军生从苏村筹建棉花加工厂，并指派被告人付安生、韩军生从外地购回一套棉花加工设备。在为崔建标、于水等人外地购回一套棉花加工设备。在为崔建标、于水等人（均在逃）加工棉花的过程中，应崔建标、于水等人的（均在逃）加工棉花的过程中，应崔建标、于水等人的要求，韩俊杰从他人处借得一台打麦机专门用于加工回要求，韩俊杰从他人处借得一台打麦机专门用于加工回收棉，并同意在籽棉中掺入回收棉，收棉，并同意在籽棉中掺入回收棉，共计加工劣质棉共计加工劣质棉163.445163.445吨，价值吨，价值170170余
18、万元余万元，全部由崔建标、于水等人，全部由崔建标、于水等人销出。韩俊杰销出。韩俊杰获取加工费获取加工费7.247.24万元万元。在共同生产经营过。在共同生产经营过程中，韩俊杰负责全面工作；付安生负责维修机器，并程中，韩俊杰负责全面工作；付安生负责维修机器，并购买了部分生产用品；韩军生购买了部分生产用品。购买了部分生产用品；韩军生购买了部分生产用品。请问请问：韩俊杰、付安生、韩军生等行为如何定性？：韩俊杰、付安生、韩军生等行为如何定性？（一）为他人加工伪劣产品的行为构成生产、销售伪劣产（一）为他人加工伪劣产品的行为构成生产、销售伪劣产品犯罪品犯罪 首先，本案存在首先，本案存在生产伪劣产品行为生产
19、伪劣产品行为是确定无疑的。根是确定无疑的。根据刑法规定，生产伪劣产品行为的具体表现形式有据刑法规定，生产伪劣产品行为的具体表现形式有4 4种，种，即在产品中掺杂掺假、以假充真、以次充好、以不合格产即在产品中掺杂掺假、以假充真、以次充好、以不合格产品冒充合格产品，其中，根据最高人民法院、最高人民检品冒充合格产品，其中，根据最高人民法院、最高人民检察院察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释律若干问题的解释（以下称（以下称解释解释）的规定，掺杂掺）的规定，掺杂掺假指的是在产品的生产过程中掺入杂质或者异物，致使产假指的是在产品的生产
20、过程中掺入杂质或者异物，致使产品质量不符合国家法律、法规或者产品明示标准规定的质品质量不符合国家法律、法规或者产品明示标准规定的质量要求，降低、失去应有使用性能的行为。可见，半假半量要求，降低、失去应有使用性能的行为。可见，半假半真是掺杂掺假行为的基本特征。真是掺杂掺假行为的基本特征。其次，本案的特殊性在于，三被告人的行为表现为其次，本案的特殊性在于，三被告人的行为表现为为他人加工，不具有销售的直接故意，客观上没有实际为他人加工，不具有销售的直接故意，客观上没有实际的销售行为，也不具有销售牟利的目的，只是加工取酬，的销售行为，也不具有销售牟利的目的，只是加工取酬，获取加工费。应当注意的是，来料
21、加工行为与买卖（销获取加工费。应当注意的是，来料加工行为与买卖（销售）行为在民法上是有着明确界定的两类不同性质的行售）行为在民法上是有着明确界定的两类不同性质的行为，两者不容混淆，不得将交付加工成果的行为视为销为，两者不容混淆，不得将交付加工成果的行为视为销售行为。通常情况下，物的价款大大高于工作酬金。在售行为。通常情况下，物的价款大大高于工作酬金。在本案中，加工生产的劣质棉价值本案中，加工生产的劣质棉价值I70I70余万元，而韩俊杰余万元，而韩俊杰等三被告人获取的加工费仅为等三被告人获取的加工费仅为7.247.24万元。万元。再次，必须注意到，参与实施本案行为的并不限于再次，必须注意到，参与
22、实施本案行为的并不限于本案三被告人，另有崔建标、于水等在逃同案犯。根据本案三被告人，另有崔建标、于水等在逃同案犯。根据法院审理查明的事实，崔建标、于水等人不仅以加工定法院审理查明的事实，崔建标、于水等人不仅以加工定作方的名义，授意、指使本案三被告人在棉花加工过程作方的名义，授意、指使本案三被告人在棉花加工过程中，在籽棉中掺入回收棉，并将三被告人所加工生产的中，在籽棉中掺入回收棉，并将三被告人所加工生产的劣质皮棉劣质皮棉163.445163.445吨全部售出。以上行为吨全部售出。以上行为足可认定崔建标、足可认定崔建标、于水等人的行为构成生产、销售伪劣产品罪于水等人的行为构成生产、销售伪劣产品罪。
23、这就面临。这就面临着另外一个问题，即本案三被告人与负案在逃的崔建标、着另外一个问题，即本案三被告人与负案在逃的崔建标、于水等人于水等人是否构成共同犯罪是否构成共同犯罪？在本案中，三被告人与崔建标、于水等人在明知所加在本案中，三被告人与崔建标、于水等人在明知所加工生产的劣质皮棉是工生产的劣质皮棉是用于销售这一点上是一致的用于销售这一点上是一致的，但两者，但两者在销售故意的具体内容上存在不同在销售故意的具体内容上存在不同，集中体现在：后者出，集中体现在：后者出于销售牟利的目的，而前者不具有该目的，仅仅是加工取于销售牟利的目的，而前者不具有该目的，仅仅是加工取酬。这种目的上的不同，决定了本案三被告人
24、对于销售行酬。这种目的上的不同，决定了本案三被告人对于销售行为所持的是一种不同于崔建标、于水等人的放任的态度。为所持的是一种不同于崔建标、于水等人的放任的态度。对于这种主观意志、目的不同的情形，能否认定共同犯对于这种主观意志、目的不同的情形，能否认定共同犯罪故意罪故意？答案是肯定的。共同犯罪故意并不要求各共同犯？答案是肯定的。共同犯罪故意并不要求各共同犯罪人在故意内容上完全一致，而且，在存在组织犯、教唆罪人在故意内容上完全一致，而且，在存在组织犯、教唆犯、实行犯、帮助犯等多种类型的犯罪人的共同犯罪中，犯、实行犯、帮助犯等多种类型的犯罪人的共同犯罪中，组织故意、教唆故意、实行故意、帮助故意，其故
25、意内容组织故意、教唆故意、实行故意、帮助故意，其故意内容也必将是有所不同的。认定共同犯罪故意的关键在于，各也必将是有所不同的。认定共同犯罪故意的关键在于，各共同犯罪人是否均出于故意，并且彼此之间是否存在犯意共同犯罪人是否均出于故意，并且彼此之间是否存在犯意联络。联络。最后，根据本案查明的事实，在为崔建标、于水等最后，根据本案查明的事实，在为崔建标、于水等人加工棉花的过程中，应崔建标、于水等人的要求，韩人加工棉花的过程中，应崔建标、于水等人的要求，韩俊杰从他人处借得一台打麦机专门用于加工回收棉，并俊杰从他人处借得一台打麦机专门用于加工回收棉，并在籽棉中掺入回收棉，共计加工劣质棉在籽棉中掺入回收棉
26、，共计加工劣质棉163.445163.445吨，价值吨，价值170170余万元。在具体的加工生产过程中，三被告人尽管各余万元。在具体的加工生产过程中，三被告人尽管各自分工不同，但构成了生产伪劣产品的自分工不同，但构成了生产伪劣产品的整体行为整体行为应属无应属无疑。至于为他人加工，还是为自己加工，并不影响其行疑。至于为他人加工，还是为自己加工，并不影响其行为的生产伪劣产品这一性质的认定。为的生产伪劣产品这一性质的认定。（二）本案在罪名上应以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚，（二）本案在罪名上应以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚，不宜定生产伪劣产品罪不宜定生产伪劣产品罪 从刑法第一百四十条的罪状表述来看，
27、生产、销售伪从刑法第一百四十条的罪状表述来看，生产、销售伪劣产品罪属于选择性罪名。选择性罪名既可概括使用，也劣产品罪属于选择性罪名。选择性罪名既可概括使用，也可分解拆开使用。因此，从理论上说，本罪的具体罪名应可分解拆开使用。因此，从理论上说，本罪的具体罪名应有有3 3个，即生产伪劣产品罪、销售伪劣产品罪、生产、销个，即生产伪劣产品罪、销售伪劣产品罪、生产、销售伪劣产品罪。如果行为人只生产伪劣产品的，构成生产售伪劣产品罪。如果行为人只生产伪劣产品的，构成生产伪劣产品罪；只销售伪劣产品的，构成销售伪劣产品罪；伪劣产品罪；只销售伪劣产品的，构成销售伪劣产品罪；既生产、又销售伪劣产品的，构成生产、销售
28、伪劣产品罪，既生产、又销售伪劣产品的，构成生产、销售伪劣产品罪，不实行数罪并罚。不实行数罪并罚。但是，根据本罪的立法规定，但是，根据本罪的立法规定，单纯的生产伪劣产品单纯的生产伪劣产品罪是无从成立的罪是无从成立的。因为如果生产者只是生产了伪劣产品，。因为如果生产者只是生产了伪劣产品，而并没有推向市场，而并没有推向市场，就谈不上销售金额较大就谈不上销售金额较大，因而不符，因而不符合本罪的客观要件。只有当生产者生产了伪劣产品，同合本罪的客观要件。只有当生产者生产了伪劣产品，同时又推向市场时，才可能销售金额较大。然而在这种情时又推向市场时，才可能销售金额较大。然而在这种情况下，行为人已经不是单纯地生
29、产伪劣产品，而是既生况下，行为人已经不是单纯地生产伪劣产品，而是既生产又销售了伪劣产品。产又销售了伪劣产品。解释解释正是基于这一考虑，规正是基于这一考虑，规定定生产伪劣产品尚未销售的，达到生产伪劣产品尚未销售的，达到1515万元以上的，以生万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。二、生产、销售假二、生产、销售假药罪药罪1 1概念与构成概念与构成概念：是指违反药品管理法规，概念：是指违反药品管理法规，明知是假药而进行生产、明知是假药而进行生产、销售的行为销售的行为。构成构成 a.a.客体：国家药品管理制度和人民的生命、健康权利；客体：国家药品管理制度
30、和人民的生命、健康权利；b.b.b.b.客观方面：表现为实行了生产、销售假药的行为客观方面：表现为实行了生产、销售假药的行为 第一，行为人生产、销售的必须是假药。第一，行为人生产、销售的必须是假药。刑法第刑法第141141条第条第2 2款规定：本条所称假药，是指依照款规定：本条所称假药，是指依照中华人民共和国药品管理法的规定，属于假药和中华人民共和国药品管理法的规定，属于假药和按假药处理的药品、非药品。按假药处理的药品、非药品。根据根据20012001年年2 2月月2828日第九届全国人大常委会第日第九届全国人大常委会第2020次会议修次会议修订的药品管理法第订的药品管理法第4848条的规定：
31、条的规定：“有下列情形之一有下列情形之一的，为假药：的，为假药：（1 1）药品所含成份与国家药品标准规定的成份不符的；）药品所含成份与国家药品标准规定的成份不符的；（2 2）以非药品冒充药品或者以他种药品冒充此种药品）以非药品冒充药品或者以他种药品冒充此种药品的。的。”“有下列情形之一的药品，有下列情形之一的药品，按假药论处按假药论处：（1 1）国务院药品监督管理部门规定）国务院药品监督管理部门规定禁止使用禁止使用的；的；（2 2）依照本法必须经过批准而）依照本法必须经过批准而未经批准未经批准生产、进口或者生产、进口或者依照本法必须经过检验而依照本法必须经过检验而未经检验未经检验即销售的；即销
32、售的；（3 3）变质的变质的；（4 4）被污染的；）被污染的；（5 5）使用依照本法必须取得批准文号而）使用依照本法必须取得批准文号而未取得批准文未取得批准文号号的原料药生产的；的原料药生产的；（6 6）所标明的适应症或者功能主治超出规定范围的。）所标明的适应症或者功能主治超出规定范围的。”上述假药都上述假药都限于用于人体限于用于人体的药品与非药品，如果生产、的药品与非药品，如果生产、销售的是假农药、假兽药，则不构成本罪，但如果行销售的是假农药、假兽药，则不构成本罪，但如果行为人将假农药、假兽药假冒为药品而提供经人使用的，为人将假农药、假兽药假冒为药品而提供经人使用的，就是本罪中的假药。就是本
33、罪中的假药。第二，具有生产、销售假药的行为。第二，具有生产、销售假药的行为。一一切制造、加工、配制、采集、收集某种物品充当切制造、加工、配制、采集、收集某种物品充当合格或特定药品的行为，都是生产假药的行为合格或特定药品的行为，都是生产假药的行为。一。一切有切有偿提供假药的行为，都是销售假药的行偿提供假药的行为，都是销售假药的行为。为。c.c.主体：一般主体，可以是已满主体：一般主体，可以是已满1616周岁自然人，可以周岁自然人，可以是单位。是单位。d.d.主观方面：故意。主观方面：故意。2 2认定认定罪与非罪的界限罪与非罪的界限 生产、销售假药，构成本罪（既遂），生产、销售假药，构成本罪（既遂
34、），且且销售金额销售金额在在5 5万元以上的，依照刑法第万元以上的，依照刑法第140140条的规定，想象竞合，条的规定，想象竞合，从一重罪处罚（生产、销售假药罪）从一重罪处罚（生产、销售假药罪）；本罪共犯的认定。本罪共犯的认定。最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售假药、劣药刑事案件具体应用法律若干问题的销售假药、劣药刑事案件具体应用法律若干问题的解释解释第第5 5条规定：条规定：知道知道或者或者应当知道应当知道他人生产、销售假药、劣他人生产、销售假药、劣药药，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、
35、许可证件，或者提供生产、经营场所或者运输、仓储、保管、证件，或者提供生产、经营场所或者运输、仓储、保管、邮寄等便利条件，或者提供制假生产技术邮寄等便利条件，或者提供制假生产技术、原料、辅料、原料、辅料、包装材料的，提供广告等宣传的，以生产、销售假药、包装材料的，提供广告等宣传的，以生产、销售假药、劣药劣药共犯论共犯论处。处。重罪情节及其认定重罪情节及其认定 根据刑法第根据刑法第141141条规定，本罪有两个重罪情节，即条规定，本罪有两个重罪情节，即“对人体健康造成严重危害对人体健康造成严重危害”和和“致人死亡或者对人体致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害健康造成特别严重危害”。根据解释第。根
36、据解释第2 2条的规定：条的规定：生产、销售的假药被使用后，造成轻伤以上伤害，生产、销售的假药被使用后，造成轻伤以上伤害，或者轻度残疾、中度残疾，或者器官组织损伤导致一般或者轻度残疾、中度残疾，或者器官组织损伤导致一般功能障碍或者严重功能障碍，或者有其他严重危害人体功能障碍或者严重功能障碍，或者有其他严重危害人体健康情形的，应当认定为刑法第一百四十一条规定的健康情形的，应当认定为刑法第一百四十一条规定的“对人体健康造成严重危害对人体健康造成严重危害”。生产、销售的假药被使用后，造成重度残疾、三人以生产、销售的假药被使用后，造成重度残疾、三人以上重伤、三人以上中度残疾或者器官组织损伤导致严重功上
37、重伤、三人以上中度残疾或者器官组织损伤导致严重功能障碍、十人以上轻伤、五人以上轻度残疾或者器官组织能障碍、十人以上轻伤、五人以上轻度残疾或者器官组织损伤导致一般功能障碍，或者有其他特别严重危害人体健损伤导致一般功能障碍，或者有其他特别严重危害人体健康情形的，应当认定为刑法第一百四十一条规定的康情形的，应当认定为刑法第一百四十一条规定的“对人对人体健康造成特别严重危害体健康造成特别严重危害”。3 3处罚处罚基本罪的处罚基本罪的处罚：处：处3 3年以下有期徒刑或者拘役，并处罚年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金金重罪的处罚：重罪的处罚：对人体健康造成严重危害或者有其他严重对人体健康造成严重危害或者有其
38、他严重情节的，处情节的，处3 3年以上年以上1010年以下有期徒刑，并处罚金；年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处致人死亡或者有其他特别严重情节的，处1010年以上有期年以上有期徒刑、无期徒刑或者徒刑、无期徒刑或者死刑死刑，并处罚金或者没收财产。，并处罚金或者没收财产。单位犯本罪的处罚：单位犯本罪的处罚：对单位判处罚金，并对其直接负责对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照上述规定处罚。的主管人员和其他直接责任人员，依照上述规定处罚。4 4案例分析案例分析 2008 2008年年9 9月月9 9日，重庆忠县检察院以涉嫌生产、销售假日，重庆忠县检
39、察院以涉嫌生产、销售假药罪批捕了犯罪嫌疑人汤雪梅、刘学海。昨天，办案检察药罪批捕了犯罪嫌疑人汤雪梅、刘学海。昨天，办案检察官介绍，这是我市破获的最大一起生产、销售假药案，也官介绍，这是我市破获的最大一起生产、销售假药案，也是全市第二例涉嫌此罪名的案件。是全市第二例涉嫌此罪名的案件。据调查，现年据调查，现年3434岁的汤雪梅，系山东省郓城县人。今岁的汤雪梅，系山东省郓城县人。今年年5 5月，她从山东郓城县老家的药店购买了月，她从山东郓城县老家的药店购买了5555公斤药粉，公斤药粉，托运到我市忠县，又委托做药材生意的刘学海购买托运到我市忠县，又委托做药材生意的刘学海购买5 5公斤公斤胶囊壳，在自己
40、租住的房间内生产了胶囊壳，在自己租住的房间内生产了5050余公斤假咳喘净胶余公斤假咳喘净胶囊和假特效风湿王胶囊。她将生产出来的胶囊，以每粒囊和假特效风湿王胶囊。她将生产出来的胶囊，以每粒1.51.5元或元或2 2元的价格销售，共获利元的价格销售，共获利42004200余元。刘学海见假药余元。刘学海见假药好销，遂花好销，遂花6060元从汤雪梅处购得了元从汤雪梅处购得了20002000粒假药，销售获利粒假药，销售获利100100余元。患者李某等在服用汤雪梅制造的假药后，不但余元。患者李某等在服用汤雪梅制造的假药后，不但病情无好转，还出现了中毒现象。病情无好转，还出现了中毒现象。三三、生产、销售劣、
41、生产、销售劣药罪药罪1 1概念与构成概念与构成概念概念：是指违反药品管理法规，生产、销售劣药，：是指违反药品管理法规，生产、销售劣药，对人体健康对人体健康造成严重危害造成严重危害的行为。的行为。构成构成a.a.客观方面：表现为生产、销售劣药，对人体健康造客观方面：表现为生产、销售劣药，对人体健康造成严重危害的行为。刑法第成严重危害的行为。刑法第142142条第条第2 2款规定：本条所款规定：本条所称劣药，是指依照称劣药，是指依照中华人民共和国药品管理法中华人民共和国药品管理法的的规定，属于劣药的产品。根据规定，属于劣药的产品。根据药品管理法药品管理法第第4949条条的规定，药品成份的含量不符合
42、国家药品标准的，为的规定，药品成份的含量不符合国家药品标准的，为劣药。劣药。有下列情形之一的药品，按劣药论处：有下列情形之一的药品，按劣药论处：（一）（一）未标明未标明有效期或者有效期或者更改更改有效期的；有效期的；（二）不注明或者更改生产批号的；（二）不注明或者更改生产批号的；（三）（三）超过有效期超过有效期的；的；（四）直接接触药品的包装材料和容器未经批准的；（四）直接接触药品的包装材料和容器未经批准的；（五）擅自添加着色剂、防腐剂、香料、矫味剂及辅料（五）擅自添加着色剂、防腐剂、香料、矫味剂及辅料的；的；（六）其他不符合药品材料规定的。（六）其他不符合药品材料规定的。由于劣药比假药的危害
43、性小，故生产、销售劣药对人体由于劣药比假药的危害性小，故生产、销售劣药对人体健康健康造成严重危害造成严重危害的，才成立犯的，才成立犯罪。罪。b.b.主体：可以是自然人，也可以是单位主体：可以是自然人，也可以是单位c.c.主观方面：故意。主观方面：故意。2 2认定认定罪与非罪的界限罪与非罪的界限 本罪为本罪为结果犯结果犯，即以行为，即以行为“对人体健康造成严重对人体健康造成严重危害危害”的结果作为生产、销售劣药行为构成犯罪的必的结果作为生产、销售劣药行为构成犯罪的必要条件要条件。生产、销售的劣药被使用后，造成轻伤以上伤害，生产、销售的劣药被使用后，造成轻伤以上伤害，或者轻度残疾、中度残疾，或者器
44、官组织损伤导致一或者轻度残疾、中度残疾，或者器官组织损伤导致一般功能障碍或者严重功能障碍，或者有其他严重危害般功能障碍或者严重功能障碍，或者有其他严重危害人体健康情形的，应当认定为刑法第一百四十二条规人体健康情形的，应当认定为刑法第一百四十二条规定的定的“对人体健康造成严重危害对人体健康造成严重危害”。（解释第。（解释第3 3条第条第1 1款）款）如果生产、销售劣药，尚未如果生产、销售劣药，尚未“对人体健康造成严重危对人体健康造成严重危害害”，不构成本罪，但销售金额在，不构成本罪，但销售金额在5 5万元以上的，构成万元以上的，构成生产、销售伪劣产品罪；如果销售金额不足生产、销售伪劣产品罪；如果
45、销售金额不足5 5万元的，万元的，则按照则按照药品管理法药品管理法第第7575条的规定予以药政处罚，即条的规定予以药政处罚，即没收违法生产、销售的药品和违法所得，并处违法生产、没收违法生产、销售的药品和违法所得，并处违法生产、销售药品货值金额一倍以上三倍以下的罚款；情节严重销售药品货值金额一倍以上三倍以下的罚款；情节严重的，责令停产、停业整顿或者撤销药品批准文件、吊销的，责令停产、停业整顿或者撤销药品批准文件、吊销药品生产许可证药品生产许可证、药品经营许可证药品经营许可证或者或者医疗医疗机构制剂许可证机构制剂许可证。注意与生产、销售假药罪的区别。注意与生产、销售假药罪的区别。重罪情节及其认定重
46、罪情节及其认定本罪的重罪情节是：本罪的重罪情节是：“后果特别严重后果特别严重”。生产、销售的劣药被使用后，致人死亡、重度残疾、三生产、销售的劣药被使用后，致人死亡、重度残疾、三人以上重伤、三人以上中度残疾或者器官组织损伤导致人以上重伤、三人以上中度残疾或者器官组织损伤导致严重功能障碍、十人以上轻伤、五人以上轻度残疾或者严重功能障碍、十人以上轻伤、五人以上轻度残疾或者器官组织损伤导致一般功能障碍，或者有其他特别严重器官组织损伤导致一般功能障碍，或者有其他特别严重危害人体健康情形的，应当认定为刑法第一百四十二条危害人体健康情形的，应当认定为刑法第一百四十二条规定的规定的“后果特别严重后果特别严重”
47、。（解释第。（解释第3 3条第条第2 2款）款）3 3处罚处罚 基本罪的处罚：处基本罪的处罚：处3 3年以上年以上1010年以下有期徒刑，并处年以下有期徒刑，并处销售金额销售金额5050以上以上2 2倍以下罚金；倍以下罚金；重罪的处罚：后果特别严重的，处重罪的处罚：后果特别严重的，处1010年以上有期徒年以上有期徒刑、无期徒刑，并处销售金额刑、无期徒刑，并处销售金额5050以上以上2 2倍以下罚金倍以下罚金或者没收财产。或者没收财产。四、生产、销售不符合安全标准的食品罪四、生产、销售不符合安全标准的食品罪1.1.概念概念 生产、销售不符合安全标准的食品罪，是指违反国生产、销售不符合安全标准的食
48、品罪，是指违反国家食品卫生管理法规，生产、销售不符合食品安全标准家食品卫生管理法规，生产、销售不符合食品安全标准的食品，的食品，足以造成足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患的行为。性疾患的行为。2.2.构成构成a.a.客体：消费者的身体健康权和生命权，国家的食品安客体：消费者的身体健康权和生命权，国家的食品安全管理法规。全管理法规。b.b.客观方面：客观方面：“食品食品”：既包括一般食品，也包括一般的食品，也包括：既包括一般食品，也包括一般的食品，也包括食品添加剂、调味剂、色素、保鲜剂，还包括油脂和饮料食品添加剂、调味剂、色素、保鲜剂，还包括油脂和饮料
49、等。等。食品安全法食品安全法第第2828条规定，下列食品为不符合安全标准条规定，下列食品为不符合安全标准的禁止生产经营的食品：的禁止生产经营的食品：（1 1）用非食品原料生产的食品或者添加食品添加剂以外的）用非食品原料生产的食品或者添加食品添加剂以外的化学物质和其他可能危害人体健康物质的食品，或者用回化学物质和其他可能危害人体健康物质的食品，或者用回收食品作为原料生产的食品；收食品作为原料生产的食品；（2 2）致病性微生物、农药残留、兽药残留、重金属、污染）致病性微生物、农药残留、兽药残留、重金属、污染物质以及其他危害人体健康的物质含量超过食品安全标准物质以及其他危害人体健康的物质含量超过食品
50、安全标准限量的食品；限量的食品；（3 3）营养成分不符合食品安全标准的专供婴幼儿和其他特）营养成分不符合食品安全标准的专供婴幼儿和其他特定人群的主辅食品；定人群的主辅食品；（4 4）腐败变质、油脂酸败、霉变生虫、污秽不洁、混有异）腐败变质、油脂酸败、霉变生虫、污秽不洁、混有异物、掺假掺杂或者感官性状异常的食品；物、掺假掺杂或者感官性状异常的食品；（5 5）病死、毒死或者死因不明的禽、畜、兽、水产动物）病死、毒死或者死因不明的禽、畜、兽、水产动物肉类及其制品；肉类及其制品；（6 6）未经动物卫生监督机构检疫或者检疫不合格的肉类，）未经动物卫生监督机构检疫或者检疫不合格的肉类，或者未经检验或者检验
