1、第十章第十章 行政合同与行政指导行政合同与行政指导n第一节第一节 行政合同行政合同n第二节第二节 行政指导行政指导第十章第十章 行政合同与行政指导行政合同与行政指导n重点问题：重点问题：n1、行政合同与行政指导的概念、特征n2、行政合同中双方当事人的权利与义务n3、行政合同与行政指导的作用第一节第一节 行政合同行政合同n一、行政合同的概念与特征一、行政合同的概念与特征n二、行政合同的种类二、行政合同的种类n三、行政合同的作用三、行政合同的作用n四、行政合同中双方当事人的权利和义务四、行政合同中双方当事人的权利和义务n五、行政合同的订立、履行、变更和解除五、行政合同的订立、履行、变更和解除一、行
2、政合同的概念与特征一、行政合同的概念与特征也称行政契约，是指行政主体为了实现特定的行政管理目标，与其他行政主体之间或者与行政相对人之间基于意思表示一致而达成的协议。n行政合同是从传统合同制度中产生的，它在现代行政管理领域中被行政主体越来越广泛地运用，已经成为国家行政管理的一种重要行为方式。一、行政合同的概念与特征一、行政合同的概念与特征n行政合同具有如下特征：p1、行政合同的双方当事人中，至少有一方是行政主体。p2、行政合同的目的是实现特定的行政管理目标或者为了维护公共利益。p3、行政合同属于一种双方行政行为。p4、行政主体对于行政合同的履行、变更或解除享有优益权。p5、行政合同双方当事人因履
3、行行政合同发生的争议，受行政法调整，根据行政法的有关规则，通过行政法上的救济途径（如行政复议、行政诉讼等）予以解决。二、行政合同的种类二、行政合同的种类n根据不同的标准，行政合同可以分为不同的种类：p1、根据行政关系范围的不同，行政合同可以分为内部行政合同和外部行政合同。p2、根据合同内容的不同，行政合同可以分为：土地等国有资源的使用和开发利用合同，公用征收合同，国家订购合同，国有企业承包管理合同，土地承包合同，行政担保合同，公共工程合同，科研合同，人事聘用合同，计划生育合同等。p3、根据是否具有金钱给付内容，行政合同可以分为有金钱给付内容的合同和无金钱给付内容的合同。p4、根据行政管理领域的
4、不同，行政合同可以分为工业行政合同、交通行政合同、农业行政合同、卫生行政合同、文化行政合同等。三、行政合同的作用三、行政合同的作用n行政合同的作用主要表现在：p1、有利于行政管理目标的实现。p2、有利于调动相对人的积极性和创造性。p3、有利于控制行政权。n此外，行政合同使行政主体与行政相对人之间的权利义务关系更加明确、具体，如果发生合同争议，当事人可以据此寻求法律保护或救济，保证合同争议得到解决。四、行政合同中双方当事人的权利和义务四、行政合同中双方当事人的权利和义务（一）行政主体的权利与义务n1、行政主体的权利主要有：p（1）选择合同相对一方当事人的权利。p（2）对合同履行的监督和指挥权。p
5、（3）单方面变更或者解除合同的权利。p（4）制裁权。四、行政合同中双方当事人的权利和义务四、行政合同中双方当事人的权利和义务n2、行政主体的义务主要有：p（1）依法履行合同的义务。p（2）保证兑现其应给予相对人优惠或照顾的义务。p（3）给予相对人物质损害赔偿或补偿的义务。p（4）按照合同规定支付价金的义务。（二）行政相对人的权利与义务（二）行政相对人的权利与义务n1、行政相对人的权利主要有：p（1）取得报酬权。p（2）损害赔偿请求权或损失补偿请求权。p（3）因不可预见的困难造成损失时的补偿请求权。p（4）享受行政主体提供的其他方便的权利。p（5）必要的和有益的额外费用偿还请求权。（二）行政相对
6、人的权利与义务（二）行政相对人的权利与义务n2、行政相对人的义务主要有：p（1）按照合同的规定，全面认真履行合同的义务。p（2）接受行政主体的管理与监督的义务。五、行政合同的订立、履行、变更和解除五、行政合同的订立、履行、变更和解除n（一）行政合同的订立n1、订立行政合同的原则。行政主体与相对人订立行政合同应遵循下列原则：p（1）出于行政需要。p（2）不得超越职权。p（3）内容合法。n2、订立行政合同的方式。p（1）招标。p（2）邀请发价。p（3）直接磋商。p（4）拍卖。（二）行政合同的履行（二）行政合同的履行n行政合同依法订立后，双方当事人必须全面、正确、及时地履行行政合同，以圆满地实现行政
7、合同的目的。n为了确保合同的履行，一般要求行政合同的履行必须遵循下列原则：p1、实际履行原则。p2、自己履行原则。p3、及时、全面、适当履行原则。（三）行政合同的变更与解除（三）行政合同的变更与解除n根据实践中的情况，引起行政合同变更与解除的原因主要有：p1、行政主体与相对方协商一致而变更或解除合同，但前提是不损害社会公共利益和不影响国家计划的执行，否则该变更或者解除合同行为无效。p2、缔结行政合同所依据的国家计划或者项目被修改或取消，行政合同也随之变更或解除。p3、当事人确实没有能力继续履行合同。p4、行政机关根据公共利益的需要，单方面变更或解除合同。p5、由于一方违约，致使合同的履行成为不
8、必要的，可以变更或解除合同。第二节第二节 行政指导行政指导n一、行政指导的概念与特征一、行政指导的概念与特征n二、行政指导的种类二、行政指导的种类n三、行政指导的作用三、行政指导的作用n四、健全、完善行政指导制度四、健全、完善行政指导制度一、行政指导的概念与特征一、行政指导的概念与特征是指行政主体在其管辖权限内，为适应复杂多变的经济和社会生活需要，依据国家的法律或政策，适时灵活地采取引导、劝告、建议等非强制性手段，在行政相对人的同意或者协助下，实现一定行政目的的行为。n行政指导具有下列特征：p1、行政性。p2、非强制性。p3、依据的特殊性。p4、表现方式的灵活性。二、行政指导的种类二、行政指导
9、的种类行政指导行政指导是否有法律是否有法律依据依据对象是否特对象是否特定定功能功能权益影响权益影响有法有法律依律依据据无法无法律依律依据据抽象抽象的的具体具体的的规制规制性性调整调整性性助成助成性性限制限制性性促进促进性性三、行政指导的作用三、行政指导的作用n行政指导这种新型的管理手段，在现代行政领域起着不可替代的作用，主要表现在以下几个方面：p1、行政指导是现代市场经济条件下行政管理方式的一种理性选择。p2、行政指导是对行政法治的一种补充和配合。p3、行政指导是协调政府与公众关系的有效手段。四、健全、完善行政指导制度四、健全、完善行政指导制度n鉴于我国行政指导的实际情况，应健全和完善以下制度
10、：p1、政府信息发布、告示制度。p2、行政协调、审议制度。p3、行政建议、劝告、告诫制度。p4、与行政指导相配套的奖励制度p5、对行政指导的救济制度。法律应用法律应用n1、行政合同属于一种双方行政行为,它既具有传统合同的某些特征,如合同成立必须经过双方当事人平等协商,取得一致意见,任何一方不得将自己的意志强加于对方。但行政合同又不同于一般的民事合同,它同时属于行政主体实施的一种行政行为,具有行政行为的某些特征,行政主体在行政合同的履行中享有优益权,如行政主体对行政合同的履行有监督权、指挥权,还可以根据国家行政管理的需要,单方地变更或者解除合同,而相对一方当事人则不享有这些权利。当然,如果因行政
11、主体变更或解除合同而导致相对人财产上损失,且相对人无过错的,行政主体应当承担赔偿或补偿责任。由行政合同引发的争议,受行政法调整,通过行政法上的救济途径（如行政复议、行政诉讼等）予以解决。n2、行政指导作为一种新的实现行政目标的方式,在现代行政管理中,得到了越来越广泛的应用,成为对传统的行政法治的重要补充。当然,为抑制违法与不当的行政指导,保护行政相对人的合法权益,必须建立、健全相应的救济制度。对以采取强制措施为保障的行政指导以及行政主体实施的事实上具有强制力的行政指导,都可以视为行政主体的具体行政行为,相对人不服的,可以依法寻求行政复议、行政诉讼与国家赔偿救济。案（事）例案（事）例n案情简介：
12、n某省公路局为了修建一条高速公路，与某道路建筑公司签订协议。双方约定，由该道路建筑公司自筹资金并负责修建高速公路；自高速公路修建完毕5年内，由道路建筑公司按物价部门批准的收费标准向使用高速公路的车辆收费，作为其收回投资和利润的回报。n本案例参见祝立明、杜佐东主编：行政法与行政诉讼法（国家司法考试同步训练题解），48、199页，北京，中国法制出版社，2007。n问题：n（1）省公路局与道路建筑公司签订的上述协议是行政合同还是民事合同？为什么？n（2）在合同的履行中，除了协议中规定的权利义务外，省公路局是否还有一些特殊的权利或义务？如果有，是什么？n（3）如果因该协议发生争议，双方协商不成，道路建
13、筑公司应向人民提起民事诉讼还是行政诉讼？为什么？案（事）例案（事）例n答题思路：n本案例主要考察行政合同与民事合同的关系。具体答题要点为：n（1）省公路局与道路建筑公司签订的上述协议属于行政合同。行政合同是指行政主体为了实现特定的行政管理目标，与行政相对人之间基于意思表示一致而达成的协议。行政合同与民事合同的区别主要表现在以下几个方面：第一，合同的主体不同。行政主体是行政合同中恒定的一方当事人，其具有与签订该行政合同有关的行政职能。第二，合同的目的不同。行政主体与行政相对人之间签订行政合同的目的是实现特定的行政管理目标，维护公共利益，而不是为了实现行政主体的自身利益。第三，合同的内容不同。民事
14、合同中所涉及的内容是双方当事人各自的民事权利和民事义务，行政合同中所涉及的内容是行政主体与相对人行政法上的权利（力）、义务。第四，适用的法律规则有所不同。民事合同一般适用私法规则，而行政合同除了适用有关的私法规则外，还要适用公法规则。本案中协议的一方当事人为省公路局，它是具有行政管理职能的行政主体；该协议的目的主要是修建高速公路，是为了维护公共利益；该协议的内容涉及双方行政法上的权利义务；该协议在履行过程中，由于上述目的、主体和内容上的原因，要适用一些不同于私法规则的特殊规则公法规则。因此，该协议是行政合同。案（事）例案（事）例n（2）省公路局作为行政主体，在合同履行中，享有一些特殊的权利，并
15、要履行一些特定的义务。省公路局享有的特殊权利主要有：对合同履行的监督权和指挥权，单方面变更和解除合同的权利，对不履行合同或不正确履行合同的相对人的制裁权等。同时，省公路局应履行的特殊义务主要有：为相对人履行合同提供优惠和照顾的义务，补偿因单方面变更或解除合同给相对人造成损失的义务，对公路局的过错给相对人的权利造成的损失予以赔偿的义务等。n（3）如果因该协议发生争议，双方协商不成，道路建筑公司应向人民法院提起行政诉讼。因为该协议是行政合同，是一种具体行政行为，由此引起的争议属于行政诉讼的受案范围，应该通过行政诉讼的途径解决。思考题思考题n1、简述行政合同的概念与特征。n2、简述行政合同的作用。n3、试述行政合同中双方当事人的权利与义务。n4、简述行政指导的概念与特征。n5、试述行政指导的作用。
