1、国 际 商 法 第二章第二章 合合 同同 法法学习目标 合同的概念及特征合同的概念及特征 我国我国合同法合同法的基本原则的基本原则 合同成立与合同生效的要件合同成立与合同生效的要件 合同保全的概念及方法合同保全的概念及方法 违约责任及缔约过失责任违约责任及缔约过失责任 抗辩权的含义与种类抗辩权的含义与种类 第一节 概述 一、合同的概念与特征一、合同的概念与特征（一）概念（一）概念 1、合意说、合意说 2、允诺说、允诺说1、合意说法国法国 合意（合意（consensus consensus）法国民法典：法国民法典：“合同是一人或数人合同是一人或数人对另一人或数人承担给付某物、做对另一人或数人承担
2、给付某物、做或不做某事的义务的一种合意。或不做某事的义务的一种合意。意思表示一致意思表示一致2、允诺说英美法英美法 允诺（允诺（promisepromise）美国美国合同法重述合同法重述：合同是一个：合同是一个允诺或一系列允诺，对于违反这种允诺或一系列允诺，对于违反这种允诺，法律给予救济。允诺，法律给予救济。我国我国合同法合同法第二条：第二条：“合同是合同是平等主体的自然人、法人、其它组平等主体的自然人、法人、其它组织之间设立、变更、终止民事权利织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。义务关系的协议。”各国合同概念的比较国别国别概念概念实质实质中国中国“合同是平等主体自然人、法人、其他组
3、织之间合同是平等主体自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的设立、变更、终止民事权利义务关系的协协议议”。协议协议德国德国“依依法律行为法律行为设定债务关系或变更法律关系的内设定债务关系或变更法律关系的内容者，除法律另有规定外，应依当事人之间容者，除法律另有规定外，应依当事人之间的合同的合同”。法律法律行为行为法国法国“合同是一人或数人对另一人或数人承担给付某合同是一人或数人对另一人或数人承担给付某物、做或不做某事的一种物、做或不做某事的一种合意合意”。合意合意英美英美“合同是一个合同是一个许诺许诺或一系列许诺，对于违反这种或一系列许诺，对于违反这种许诺，法律给予救济，或者
4、法律以某种方式许诺，法律给予救济，或者法律以某种方式承认履行这种承诺仍是一项义务承认履行这种承诺仍是一项义务”。许诺许诺（二）合同的法律特征 1 1、合同是一种合意、合同是一种合意 （1 1）合同成立必须要有两个或）合同成立必须要有两个或两个以上的当事人两个以上的当事人 （2 2）各方当事人须互相作出意）各方当事人须互相作出意思表示思表示 （3 3）各个意思表示必须一致）各个意思表示必须一致 2 2、合同是一种民事法律行为、合同是一种民事法律行为3 3、合同以设立、变更、终止民事法、合同以设立、变更、终止民事法律关系为目的律关系为目的二、合同的分类（一）双务合同与单务合同（一）双务合同与单务合
5、同（二）诺成合同与实践合同（二）诺成合同与实践合同（三）要式合同与不要式合同（三）要式合同与不要式合同（四）明示合同与默示合同（四）明示合同与默示合同（一）双务合同与单务合同根据合同当事人双方的权利、义务的分担方式根据合同当事人双方的权利、义务的分担方式进行分类进行分类双务合同：双务合同：合同当事人双方互相享有权利、合同当事人双方互相享有权利、相互负有义务的合同。相互负有义务的合同。（例如：买卖合同）（例如：买卖合同）单务合同：单务合同：当事人一方只负担义务，而不享当事人一方只负担义务，而不享受权利，另一方只享受权利而不负担义务的受权利，另一方只享受权利而不负担义务的合同。合同。（例如：赠与合
6、同）（例如：赠与合同）（二）诺成合同与实践合同根据合同成立是否以交付标的物为要件根据合同成立是否以交付标的物为要件诺成合同：诺成合同：不要物合同，当事人意思表示一不要物合同，当事人意思表示一致即成立的合同。致即成立的合同。（大多数合同）（大多数合同）实践合同：实践合同：要物合同，指除当事人意思表示要物合同，指除当事人意思表示一致以外，还必须交付标的物才能成立一致以外，还必须交付标的物才能成立的合同。的合同。（例如：赠与合同、自然人之（例如：赠与合同、自然人之间的借款合同）间的借款合同）（三）要式合同与不要式合同要式合同：要式合同：必须依法定方式才能成立的合同。必须依法定方式才能成立的合同。（例
7、如：六个月以上的租赁合同、融资（例如：六个月以上的租赁合同、融资租赁合同、建设合同、技术合同）租赁合同、建设合同、技术合同）不要式合同：不要式合同：无须采用特定方式就能成立无须采用特定方式就能成立的合同。（法律没有特别规定，当事人的合同。（法律没有特别规定，当事人也没有特别约定需采用特殊形式的合也没有特别约定需采用特殊形式的合同。）同。）（四）明示合同与默示合同 根据合同订立的方式不同。根据合同订立的方式不同。明示合同：明示合同：用口头或书面做出意思表示的合用口头或书面做出意思表示的合同。同。默示合同：默示合同：从当事人的行为或沉默推定其缔从当事人的行为或沉默推定其缔约意图的合同。如自动售货机
8、售货。约意图的合同。如自动售货机售货。三、合同法的基本原则 合同法的基本原则体现了合同法总的指合同法的基本原则体现了合同法总的指导思想，是合同法的灵魂。导思想，是合同法的灵魂。它是合同当事人在合同的签订、履行、它是合同当事人在合同的签订、履行、解释和争议的解决过程中应当遵守的基本解释和争议的解决过程中应当遵守的基本准则，也是法院、仲裁机构在审理、解决准则，也是法院、仲裁机构在审理、解决合同纠纷时应当遵循的原则。合同纠纷时应当遵循的原则。（一）诚实信用原则“帝王条款帝王条款”合同当事人在订立、履行、变合同当事人在订立、履行、变更和解除合同或合同关系终止等各更和解除合同或合同关系终止等各个阶段，无
9、论行使权利，还是履行个阶段，无论行使权利，还是履行义务，都应讲诚实、守信用，相互义务，都应讲诚实、守信用，相互协作配合，不得损害他人利益和社协作配合，不得损害他人利益和社会公共利益。会公共利益。（二）契约自由原则 契约自由（契约自由（freedom of contract）缔结合同的自由。缔结合同的自由。选择相对人的自由。选择相对人的自由。决定合同内容的自由。决定合同内容的自由。变更与解除合同的自由。变更与解除合同的自由。选择合同方式的自由。选择合同方式的自由。（三）平等原则（三）平等原则 合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。意
10、志强加给另一方。（四）公平原则（四）公平原则 当事人应遵循公平原则确定各方的权利和义务。当事人应遵循公平原则确定各方的权利和义务。（五）合法原则 公序良俗原则公序良俗原则 当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。损害社会公共利益。禁止权利滥用原则禁止权利滥用原则 格式合同 概念：概念：当事人一方为了重复使用而预先拟当事人一方为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款定，并在订立合同时未与对方协商的条款为格式条款；采用格式条款订立的合同，为格
11、式条款；采用格式条款订立的合同，即为格式合同。即为格式合同。格式合同的特征：1 1、格式条款具有广泛性、重复性和不变性。、格式条款具有广泛性、重复性和不变性。2 2、格式条款具有单方面的事先决定性。格式条款具有单方面的事先决定性。3 3、格式条款以书面明示为原则。、格式条款以书面明示为原则。4 4、采用格式条款的一方往往经济上占有绝、采用格式条款的一方往往经济上占有绝对的优势地位，使其可能将预订的合同对的优势地位，使其可能将预订的合同条款强加给对方，排除双方就有关条款条款强加给对方，排除双方就有关条款进行协商的可能性。进行协商的可能性。我国合同法规定：1 1、提供格式条款的一方有提示和说明义务
12、，也就是、提供格式条款的一方有提示和说明义务，也就是必须必须用合理的方式用合理的方式提请对方注意格式合同中的免提请对方注意格式合同中的免责条款和限制责任条款。责条款和限制责任条款。2 2、直接规定了加重对方责任而排除其主要权利的条、直接规定了加重对方责任而排除其主要权利的条款无效。免除自己责任，加重对方责任，排除对款无效。免除自己责任，加重对方责任，排除对方主要权利，即置双方权利义务于明显的不对等方主要权利，即置双方权利义务于明显的不对等地位，这种格式条款无效。地位，这种格式条款无效。3 3、对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理、对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释，对格
13、式条款有两种以上解释的，应解予以解释，对格式条款有两种以上解释的，应当做出不利于提供格式条款一方的解释。当做出不利于提供格式条款一方的解释。合同法的基本原则第二节 合同的成立 合同的成立是指订约当事人就合同的主要合同的成立是指订约当事人就合同的主要条款达成合意。条款达成合意。合同生效则指合同当事人合意的内容因具合同生效则指合同当事人合意的内容因具备有效要件而产生了法律效力。（在大多备有效要件而产生了法律效力。（在大多数情况下，合同的成立时间也是合同的生数情况下，合同的成立时间也是合同的生效时间。效时间。）（要约要约和和承诺承诺也是订立合同的必经也是订立合同的必经的两个阶段的两个阶段）一、要约（
14、offer）（一）要约的概念（一）要约的概念 是当事人一方以缔结合同为目的，向对方所是当事人一方以缔结合同为目的，向对方所做出的一种订约提议。做出的一种订约提议。要约人要约人 （offeror）受要约人（受要约人（offeree）书面书面 口头口头（二）要约的构成要件 1 1、要约必须具有订立合同的意图。、要约必须具有订立合同的意图。2 2、要约必须向要约人希望与之缔结合同的受要约、要约必须向要约人希望与之缔结合同的受要约人发出。人发出。（广告（广告 悬赏广告悬赏广告 ）3 3、要约的内容必须确定和完整。、要约的内容必须确定和完整。要约邀请（invitation for offer）本身并不是
15、一项要约本身并不是一项要约 是指一方为了邀请对方向自己发出要约的是指一方为了邀请对方向自己发出要约的提议。（提议。（要约邀请本身不发生任何法律效力，要约邀请本身不发生任何法律效力，所以也可称缔结合同的准备行为。所以也可称缔结合同的准备行为。）要约邀请（invitation for offer）不以订立合同为直接目的不以订立合同为直接目的 内容不十分明确内容不十分明确 通常向不特定的多数人发出通常向不特定的多数人发出 我国我国合同法合同法规定，要约邀请是希望他规定，要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。人向自己发出要约的意思表示。采用列举的方式对要约邀请作了规定：采用列举的方式对要约邀请作
16、了规定：“寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告股说明书、商业广告等为要约邀请。等为要约邀请。”商业广告的内容符合要约规定的，视为要约，eg 悬赏广告要约与要约邀请的区别要约要约要约邀请要约邀请直接目的直接目的 订立合同订立合同唤起对方要约唤起对方要约内容内容合同主要条款合同主要条款不包含合同主要条款不包含合同主要条款对象对象受要约人受要约人要约人要约人约束力约束力对要约人有约束力对要约人有约束力对邀请人无约束力对邀请人无约束力 Case：吉布逊诉曼彻斯特议会案吉布逊诉曼彻斯特议会案 （要约邀请（要约邀请 P24）（三）要约的效力要约的效力是指要
17、约的法律拘束力。要约的效力是指要约的法律拘束力。1、要约的时间效力、要约的时间效力2、要约的对人效力、要约的对人效力1、要约的时间效力两种不同的观点：两种不同的观点：发信主义发信主义，即要约人发出要约后，即要约人发出要约后，只要要约处于要约人控制范围外，要只要要约处于要约人控制范围外，要约即产生效力。约即产生效力。到达主义到达主义，又称受信主义，是指要，又称受信主义，是指要约必须到达受要约人之时才能产生法约必须到达受要约人之时才能产生法律效力。律效力。公约公约第第1515条规定：条规定：“（1 1）发价于送达被发价）发价于送达被发价人时生效人时生效”国际商事合同通则国际商事合同通则第第2.32
18、.3条规定：要约于送达受条规定：要约于送达受要约人时生效。要约人时生效。我国我国合同法合同法第第1616条规定，条规定，“要约要约到达到达受要约人时生受要约人时生效。效。”到达主义到达主义 采用数据电文形式订立合同，收件人采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收电文的，该数据电指定特定系统接收电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达文进入该特定系统的时间，视为到达时间；时间；未指定特定系统的，该数据电文进入未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。到达时间。2、要约的对人效力（1）一般来说，要约对受要约人是没）一般
19、来说，要约对受要约人是没有约束力的。有约束力的。（2）要约对要约人的约束力）要约对要约人的约束力要约要约的撤回、撤销的撤回、撤销 要约的撤回 撤回：要约人有权撤回要约，可以变撤回：要约人有权撤回要约，可以变更要约的内容。（在这一点上，各国更要约的内容。（在这一点上，各国法律是基本一致的。）法律是基本一致的。）我国我国合同法合同法：要约可以撤回。：要约可以撤回。撤撤回要约的通知应当在要约到达受要约回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。人之前或者与要约同时到达受要约人。要约的撤销 英美法：要约原则上对要约人无约束力，要约人在受要约英美法：要约原则上对要约人无约束力，要约
20、人在受要约人对要约作出承诺之前，任何时间都可以撤销要约或变更人对要约作出承诺之前，任何时间都可以撤销要约或变更约内容。约内容。美国美国统一商法典统一商法典规定，在货物买卖中，在一定条件下规定，在货物买卖中，在一定条件下可以承认无对价的确定的要约，即要约人在要约确定的期可以承认无对价的确定的要约，即要约人在要约确定的期限内不得撤销的要约。限内不得撤销的要约。条件是：条件是：是要约人必须是商人；是要约人必须是商人；是要约已规定了期限，或者如果没有规定期限，是要约已规定了期限，或者如果没有规定期限，则在合理的期限内不得撤销，但最多不能超过三个月；则在合理的期限内不得撤销，但最多不能超过三个月；是要约
21、须书面作成，并由要约人签字。是要约须书面作成，并由要约人签字。德国法：要约原则上对要约人有约束力德国法：要约原则上对要约人有约束力 德国民法典德国民法典规定，除非要约人在要约中注明规定，除非要约人在要约中注明有不受约束的词句，要约人须受要约约束，如果有不受约束的词句，要约人须受要约约束，如果在要约中规定了有效期，则在规定的期限内不得在要约中规定了有效期，则在规定的期限内不得撤销或更改要约，如果没有规定有效期，则在依撤销或更改要约，如果没有规定有效期，则在依通常可望得到答复前，不得撤回或更改要约。通常可望得到答复前，不得撤回或更改要约。公约公约：“要约在其被受要约人接受之要约在其被受要约人接受之
22、前，原则上是可以撤销的，但有下列情况前，原则上是可以撤销的，但有下列情况之一则不能撤销：之一则不能撤销：一是要约写明承诺的期限，或一是要约写明承诺的期限，或以其他方式表明要约是不可以撤销的；以其他方式表明要约是不可以撤销的；二是受要约人有理由信赖该项二是受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并已本着对该项要约要约是不可撤销的，并已本着对该项要约的信赖行事。的信赖行事。”要约的撤销 我国合同法规定：“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。人。”“有下列情形之一的，要约不得撤销：有下列情形之一的
23、，要约不得撤销：（一）要约人确定了承诺期限可者以其他（一）要约人确定了承诺期限可者以其他形式明示要约不可撤销；形式明示要约不可撤销；（二）受要约人有理由认为要约是不可撤（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作。销的，并已经为履行合同做了准备工作。”TIPS：要约的撤回与撤销 要约的撤回（要约的撤回（withdrawal），是指要约人在发出），是指要约人在发出要约后，到达受要约人之前，取消其要约的行为，要约后，到达受要约人之前，取消其要约的行为，意在阻止其生效。意在阻止其生效。要约的撤销（要约的撤销（revocation），是指在要约生效后），是指在要约生效后使要约
24、的法律效力归于消灭的行为。使要约的法律效力归于消灭的行为。撤销和撤回都是旨在消灭要约的拘束力，且都发撤销和撤回都是旨在消灭要约的拘束力，且都发生于承诺之前，但其区别在于，撤回是发生在要生于承诺之前，但其区别在于，撤回是发生在要约生效以前，而撤销是发生在要约生效之后约生效以前，而撤销是发生在要约生效之后 案例分析案例分析 要约的撤回与撤销要约的撤回与撤销P27（四）要约的消灭 1 1、要约的期间已过。、要约的期间已过。2 2、要约撤回或撤销要约。、要约撤回或撤销要约。3 3、受要约人拒绝。、受要约人拒绝。明示拒绝明示拒绝 默示拒绝（反要约）默示拒绝（反要约）4 4、因法律原因终止。、因法律原因终
25、止。Case:合同是否已成立？中国某公司于中国某公司于2001年年7月月16日收到德国某公司日收到德国某公司要约：要约：“马口铁马口铁500公吨，每公吨公吨，每公吨545美元美元CFR中中国口岸，国口岸，8月装运，即期信用证支付，限月装运，即期信用证支付，限20日复日复到有效。到有效。”中方公司于中方公司于17日复电：日复电：“若单价为若单价为500美元美元CFR中国口岸，可接受中国口岸，可接受500公吨，履约中公吨，履约中如有争议，在中国仲裁。如有争议，在中国仲裁。”德国公司当即回电：德国公司当即回电：“市场坚挺，价格不能减，仲裁条件可接受，速市场坚挺，价格不能减，仲裁条件可接受，速复。复。
26、”此时，马口铁价格上涨，中方公司于此时，马口铁价格上涨，中方公司于19日日复电：复电：“接受你接受你16日要约，信用证已由中国银行日要约，信用证已由中国银行开出，请确认。开出，请确认。”但德方公司未确认并退回信用但德方公司未确认并退回信用证。证。二、承诺（acceptance）（一）承诺的概念（一）承诺的概念 承诺是受要约人同意要约的意承诺是受要约人同意要约的意思表示。要约一经承诺，合同即告成思表示。要约一经承诺，合同即告成立。立。承诺的条件：1 1、承诺的意思表示须由受要约人对要约人、承诺的意思表示须由受要约人对要约人作出。作出。2 2、承诺必须在要约的有效期间内作出。、承诺必须在要约的有效
27、期间内作出。（逾期承诺逾期承诺）3 3、承诺的内容要与要约的内容一致。（、承诺的内容要与要约的内容一致。（反反要约要约）4 4、承诺的传递方式必须符合要约所提出的、承诺的传递方式必须符合要约所提出的要求。要求。逾期承诺 迟到的承诺迟到的承诺（late acceptance）受要约人在要约期限届满后的承诺受要约人在要约期限届满后的承诺 不是承诺，而是一项新的要约，经原要约不是承诺，而是一项新的要约，经原要约人承诺后合同才成立人承诺后合同才成立 反要约 受要约方对收到的要约提出异议或者受要约方对收到的要约提出异议或者从本从本质上质上改变了原要约改变了原要约 一项新要约一项新要约 合同法合同法第第3
28、030条：条：“承诺的内容应当与承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容要约的内容一致。受要约人对要约的内容做出做出实质性变更实质性变更的为新要约。的为新要约。”TIPS：什么是合同的实质性内容？是指未来合同的重要条款。这些条款是未来的合是指未来合同的重要条款。这些条款是未来的合同应当具备的，如果缺少这些条款则未来的合同同应当具备的，如果缺少这些条款则未来的合同便不能成立或者存在着重大缺陷。便不能成立或者存在着重大缺陷。按照我国按照我国合同法合同法第第3030条规定，有关合同的条规定，有关合同的标标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履
29、行地点和方式、违约责任和解决争议的方法行地点和方式、违约责任和解决争议的方法等条等条款属于实质性内容。如果承诺对要约中包含的上款属于实质性内容。如果承诺对要约中包含的上述条款作出了改变，就意味着更改了要约的实质述条款作出了改变，就意味着更改了要约的实质性内容。这样的承诺将不产生使合同成立的效果，性内容。这样的承诺将不产生使合同成立的效果，只能作为一种反要约而存在。只能作为一种反要约而存在。case：荷兰H公司诉英国E公司案 E E是一家英国的航空公司，一日为售出某台是一家英国的航空公司，一日为售出某台机器而向机器而向H H空中服务公司要约：售空中服务公司要约：售X X机器一台台，机器一台台，请
30、汇请汇50005000英磅。英磅。H H公司立即回电：接受你方要约，公司立即回电：接受你方要约，已汇已汇50005000英磅至你方银行账号，在交货前该笔款英磅至你方银行账号，在交货前该笔款项由银行代为你方保管，请立即交货。项由银行代为你方保管，请立即交货。E E却将却将X X机机器高价售予第三人。器高价售予第三人。H H便诉至英国法院控告便诉至英国法院控告E E违约。违约。法官判法官判H H败诉，理由之一是：被告要败诉，理由之一是：被告要约中规定的付款是无条件的，原告在回电中却变约中规定的付款是无条件的，原告在回电中却变更为付款以交货为前提，这样，原告尽管在回电更为付款以交货为前提，这样，原告
31、尽管在回电中使用中使用“接受接受”一词，也不能构成一项有效的承一词，也不能构成一项有效的承诺。诺。（二）承诺的效力 1 1、承诺生效的时间、承诺生效的时间 承诺生效时合同成立承诺生效时合同成立 英美法在这一问题上，采取英美法在这一问题上，采取“投邮主义投邮主义”（deposited acceptance ruledeposited acceptance rule）大陆法采取大陆法采取“到达主义到达主义”在国际商事领域，合同法的发展更倾向于采纳到在国际商事领域，合同法的发展更倾向于采纳到达主义。达主义。我国我国合同法合同法第第2626条规定：条规定：“承诺通知承诺通知到达到达要要约人时生效。约人
32、时生效。”2、承诺的撤回 大陆法系国家由于大多数采取大陆法系国家由于大多数采取“到达主到达主义义”，所以，承诺可以撤回，但条件是撤，所以，承诺可以撤回，但条件是撤回承诺的通知先于或同时于承诺到达要约回承诺的通知先于或同时于承诺到达要约人人 英美法系国家，承诺生效时采取的是英美法系国家，承诺生效时采取的是“投邮主义投邮主义”，承诺一旦发出即告生效，承诺一旦发出即告生效，所以不存在承诺的撤回问题。所以不存在承诺的撤回问题。承诺的撤回 我国合同法规定：“承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达
33、要约人。同时到达要约人。”小思考 承诺是否同要约一样，也存在承诺是否同要约一样，也存在撤销的问题？撤销的问题？第三节第三节 合同的生效合同的生效 合同的效力，是指已经成立的合同合同的效力，是指已经成立的合同在当事人之间产生了一定的法律拘在当事人之间产生了一定的法律拘束力，也就是通常所说的法律效力。束力，也就是通常所说的法律效力。合同的生效要件当事人具有签订合同的能力当事人具有签订合同的能力意思表示真实意思表示真实 欺诈欺诈 误解误解 胁迫与不正当影响胁迫与不正当影响 显失公平显失公平 合同的形式合法合同的形式合法 以不要式合同为原则以不要式合同为原则合同的内容合法合同的内容合法一、当事人具有签
34、订合同的能力 当事人必须具有相应的当事人必须具有相应的民事权利民事权利能力能力和和民事行为能力民事行为能力（一）自然人订立合同的能力（一）自然人订立合同的能力（二）法人的订立合同能力（二）法人的订立合同能力小知识：权利能力与行为能力权利能力是指民事主体享有民事权利与履行民权利能力是指民事主体享有民事权利与履行民事义务的资格。自然人的权利能力普遍一致，事义务的资格。自然人的权利能力普遍一致，始于出生，终于死亡始于出生，终于死亡；而法人则因经营、业务；而法人则因经营、业务范围的不同权利能力也不同，且始于成立，终范围的不同权利能力也不同，且始于成立，终于消灭。于消灭。行为能力是指民事主体能够以自己的
35、法律行为行为能力是指民事主体能够以自己的法律行为享有民事权利，履行民事义务的资格。自然人享有民事权利，履行民事义务的资格。自然人根据年龄、智力以及精神健康状况可分为根据年龄、智力以及精神健康状况可分为完全完全行为能力人行为能力人、限制行为能力人限制行为能力人与与无行为能力人无行为能力人。法人的权利能力与行为能力则一起发生和消灭，法人的权利能力与行为能力则一起发生和消灭，且范围完全一致。且范围完全一致。我国自然人的行为能力类型类型范围范围订约能力订约能力完全民事行完全民事行为能力人为能力人年满18周岁的成年人。年满16周岁不满18周岁，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。能
36、够独立承担民事责任，有订立合同的能力。限制民事行限制民事行为能力人为能力人年满10周岁不满18周岁的未成年人。不能完全辨认自己行为的精神病人。签订与其年龄、智力、精神健康状况相适应的合同。签订纯获利益的合同。无民事行为无民事行为能力人能力人不满10周岁的未成年人。完全不能辨认自己行为的精神病人。签订纯获利益的合同。（二）法人订立合同能力 法人的权利能力和行为能力的范围是相同法人的权利能力和行为能力的范围是相同的。其由法人的的。其由法人的营业范围营业范围所决定。所决定。超越其经营范围时超越其经营范围时 合同法解释一合同法解释一第十条规定：当第十条规定：当事人超越经营范围订立合同，人民事人超越经营
37、范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止规定的除外。行政法规禁止规定的除外。二、意思表示真实欺诈欺诈误解误解胁迫与不正当影响胁迫与不正当影响显失公平显失公平（一）欺诈（fraud）1、诈欺定义：、诈欺定义：中国法律称为欺诈，是指一方当事人故中国法律称为欺诈，是指一方当事人故意实施某种欺骗他人的行为，并使他人意实施某种欺骗他人的行为，并使他人陷入错误而订立合同。陷入错误而订立合同。各国法律都认为，凡因受欺诈而订立合各国法律都认为，凡因受欺诈而订立合同时，蒙受欺骗的一方可以撤销合同或同
38、时，蒙受欺骗的一方可以撤销合同或主张合同无效。主张合同无效。2、欺诈的构成要件：（1）欺诈方具有欺诈的故意）欺诈方具有欺诈的故意（2）欺诈方实施了欺诈行为）欺诈方实施了欺诈行为 故意陈述虚假情况故意陈述虚假情况 故意隐瞒真实情况故意隐瞒真实情况 （一般是指积极对事实做出的虚假的说明，单纯的沉默（一般是指积极对事实做出的虚假的说明，单纯的沉默（silence）原则上不能构成欺诈。原则上不能构成欺诈。）（3）被欺诈一方因欺诈而陷入错误。）被欺诈一方因欺诈而陷入错误。（4）被欺诈人因错误而做了意思表示。）被欺诈人因错误而做了意思表示。Case:希尔诉琼斯案（1986）希尔向琼斯购买房屋一幢。在达成合
39、希尔向琼斯购买房屋一幢。在达成合同前，希尔向琼斯询问房屋内是否有白蚁同前，希尔向琼斯询问房屋内是否有白蚁问题，琼斯一口否认。而后，希尔请专业问题，琼斯一口否认。而后，希尔请专业人员检测房屋内的白蚁情况，琼斯则利用人员检测房屋内的白蚁情况，琼斯则利用箱包和植物的摆放使检测人员未能检测到箱包和植物的摆放使检测人员未能检测到白蚁的存在。希尔购买房屋入住后，发现白蚁的存在。希尔购买房屋入住后，发现白蚁的痕迹，遂提请诉讼。白蚁的痕迹，遂提请诉讼。本案中，是否存在白蚁构成对房屋价本案中，是否存在白蚁构成对房屋价格的实质性影响，并且实质影响当事人购格的实质性影响，并且实质影响当事人购买房屋的决定，而被告没有
40、履行缔约前的买房屋的决定，而被告没有履行缔约前的披露义务，构成了欺骗性的不正确说明。披露义务，构成了欺骗性的不正确说明。大陆法各国关于诈欺的法律规定国家国家法律规定法律规定法律后果法律后果法国法国“如当事人一方不实行诈欺手段如当事人一方不实行诈欺手段，他方当，他方当事人决不缔结契约者，此种诈欺构成契事人决不缔结契约者，此种诈欺构成契约约无效无效的。诈欺不得推定而应加以证的。诈欺不得推定而应加以证明。明。”（法国民法典法国民法典第第1116条）条）合同无效合同无效德国德国“因被诈欺或被不法胁迫而为意思表示者，因被诈欺或被不法胁迫而为意思表示者，表意人得表意人得撤销撤销其意思表示。其意思表示。”（
41、德国德国民法典民法典第第123条）条）撤销合同撤销合同 中国法中国法 我国我国合同法合同法第第52条第一款规定：条第一款规定：“一一方以欺诈手段订立合同，损害国家利益的，方以欺诈手段订立合同，损害国家利益的，合同无效。合同无效。”第第54条规定：条规定：“一方以欺诈、胁迫的手段一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立合同，受损害方有权请求人民情况下订立合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。法院或者仲裁机构变更或者撤销。”（二）误解指合同当事人对于构成他们之间指合同当事人对于构成他们之间交易基础的事实在认识上发生的
42、交易基础的事实在认识上发生的不一致性。不一致性。重大误解或实质性误解重大误解或实质性误解重大误解 重大误解重大误解:指一方因自己的过错而对合同的指一方因自己的过错而对合同的内容等发生误解，并基于此种错误认识而内容等发生误解，并基于此种错误认识而订立了合同，直接影响到当事人所应享受订立了合同，直接影响到当事人所应享受的权利和承担的义务。的权利和承担的义务。（单方（单方 双方）双方）1、重大误解的构成要件：（1）必须是表意人因为误解做出了意思表示）必须是表意人因为误解做出了意思表示（2）必须对合同的内容发生了重大误解。）必须对合同的内容发生了重大误解。第一，对第一，对合同的性质合同的性质发生误解。
43、发生误解。第二，对第二，对对方当事人对方当事人发生误解。发生误解。第三，对第三，对标的物的本质标的物的本质发生误解。发生误解。第四，对第四，对标的物品种标的物品种的误解。的误解。第五，对第五，对价金和费用价金和费用的误解。的误解。（3）误解是由误解方自己的过错造成的。）误解是由误解方自己的过错造成的。（4）误解是误解的一方的非故意行为。）误解是误解的一方的非故意行为。2、误解的法律后果 我国我国合同法合同法第第54条：因重大条：因重大误解订立的合同，当事人一方有误解订立的合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变权请求人民法院或者仲裁机构变更或撤销。更或撤销。当事人请求变更的，人民法院不当
44、事人请求变更的，人民法院不得撤销。得撤销。Case:“黄岩”蜜橘案 19981998年，上海某水果批发商在与一外地供应商年，上海某水果批发商在与一外地供应商联络时，获悉其能以优惠价格供应联络时，获悉其能以优惠价格供应“黄岩黄岩”蜜橘，遂大量订购，但是投放市场后，该批蜜蜜橘，遂大量订购，但是投放市场后，该批蜜橘的口感、水分等均与传统的黄岩地区生产的橘的口感、水分等均与传统的黄岩地区生产的蜜橘有较大的差别，经与供应商交涉，方才发蜜橘有较大的差别，经与供应商交涉，方才发现该所谓黄岩蜜橘不是产于黄岩地区的蜜橘，现该所谓黄岩蜜橘不是产于黄岩地区的蜜橘，只是邻近一个瓜果生产厂家将其生产的蜜橘使只是邻近一个
45、瓜果生产厂家将其生产的蜜橘使用了未注册商标用了未注册商标“黄岩黄岩”。（三）胁迫与不正当影响 胁迫是指当事人一方以暴力、暴力威胁胁迫是指当事人一方以暴力、暴力威胁或其他手段使对方当事人产生恐惧并因此或其他手段使对方当事人产生恐惧并因此而订立合同的行为。而订立合同的行为。各国法律都一致认为，凡在胁迫之下订各国法律都一致认为，凡在胁迫之下订立的合同，受胁迫的一方可以主张合同无立的合同，受胁迫的一方可以主张合同无效或撤销。效或撤销。我国我国合同法合同法第第54条规定：条规定：德国法区别胁迫与乘人穷困的情况。因被德国法区别胁迫与乘人穷困的情况。因被胁迫而为意思表示者，表意人得撤销其意胁迫而为意思表示者
46、，表意人得撤销其意思表示。对于乘人穷困而使之订立合同者，思表示。对于乘人穷困而使之订立合同者，则可使该法律行为无效。则可使该法律行为无效。法国法明确的认为，胁迫是构成无效的原法国法明确的认为，胁迫是构成无效的原因。因。英美普通法认为，胁迫是对人身施加威吓英美普通法认为，胁迫是对人身施加威吓或施加暴力或监禁。在英美法中，胁迫构或施加暴力或监禁。在英美法中，胁迫构成撤销合同。成撤销合同。Case:宇宙卫士海运股份公司诉国际运输工人联合会案 原告是利比亚一海运公司，其公司全部股东均住美原告是利比亚一海运公司，其公司全部股东均住美国，该公司的宇宙卫士号货船（挂利比里亚国旗）国，该公司的宇宙卫士号货船（
47、挂利比里亚国旗）从利比里亚载物准时运达英国明福特哈温港。该船从利比里亚载物准时运达英国明福特哈温港。该船船员主要为亚洲人，由于他们的工资水平按照国际船员主要为亚洲人，由于他们的工资水平按照国际运输工人联合会的规定过低，故该联合会号召工人运输工人联合会的规定过低，故该联合会号召工人拒绝为该船卸货，使之不能离港。该联合会声明，拒绝为该船卸货，使之不能离港。该联合会声明，除非原告公司除非原告公司80万美元作为海员国际福利基金，否万美元作为海员国际福利基金，否则不予卸货，原告公司被迫给付捐款，后于则不予卸货，原告公司被迫给付捐款，后于1983年年起诉追偿。起诉追偿。法庭裁定，这一支付是在经济胁迫下做出
48、的，并且法庭裁定，这一支付是在经济胁迫下做出的，并且按照有关工业法规，此类给付要求并不合法，故原按照有关工业法规，此类给付要求并不合法，故原告有权追回付款。告有权追回付款。（四）显失公平 显失公平的合同是指一方在紧迫或缺乏经验的情显失公平的合同是指一方在紧迫或缺乏经验的情况下而订立的明显对自己有重大不利的合同。况下而订立的明显对自己有重大不利的合同。美国法：显失公平的合同是可撤销的合同。当合美国法：显失公平的合同是可撤销的合同。当合同中的某一条款会导致显失公平的后果时，受到同中的某一条款会导致显失公平的后果时，受到不利影响的一方通常有权否认该条款的效力，同不利影响的一方通常有权否认该条款的效力
49、，同时认可合同其它条款的效力。时认可合同其它条款的效力。我国我国合同法合同法5454条规定：下列合同，当事人一条规定：下列合同，当事人一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销：销：（2 2）在订立合同时显失公平的。）在订立合同时显失公平的。三、合同的形式合法 合同的形式是指订立合同的当事人合同的形式是指订立合同的当事人达成的协议的表现形式。达成的协议的表现形式。要式要式 不要式不要式 合同除法律有特别规定以外，均为合同除法律有特别规定以外，均为不要式合同不要式合同。英美法：对合同形式要求是宽松的。只要英美法：对合同形式要求是宽松的。只要成文法没有相反的规定，
50、合同的形式自由成文法没有相反的规定，合同的形式自由。法国法，要式合同主要有两情况：一是以法国法，要式合同主要有两情况：一是以法定形式作为合同有效的条件。二是作为法定形式作为合同有效的条件。二是作为证据的要求。是把某种法定的形式作为证证据的要求。是把某种法定的形式作为证据，证明合同的存在和内容，除了法律规据，证明合同的存在和内容，除了法律规定的形式外，法院不接受其他形式的证据。定的形式外，法院不接受其他形式的证据。德国法，以不要式合同为原则，要式合同德国法，以不要式合同为原则，要式合同仅属例外。仅属例外。在国际性的商事交易中，应放宽对书面形式的要在国际性的商事交易中，应放宽对书面形式的要求。求。
