1、2022年5月27日星期五独立董事培训课件独立董事培训课件 “郑百文事件郑百文事件”作为中国股市的标志性事件曾给出了太多作为中国股市的标志性事件曾给出了太多悬念悬念虚假上市、虚增利润、信达收购、三联过户。其独虚假上市、虚增利润、信达收购、三联过户。其独立董事状告证监会也引发了对独立董事制度的第一次全面立董事状告证监会也引发了对独立董事制度的第一次全面思考。思考。 郑百文弄虚作假事件披露后，郑百文弄虚作假事件披露后，2001 年年9 月月27 日，中国日，中国证监会做出决定：对郑百文董事长和副董事长分别处以证监会做出决定：对郑百文董事长和副董事长分别处以30 万元和万元和20 万元罚款；对包括独
2、立董事在内的全部董事处以万元罚款；对包括独立董事在内的全部董事处以10 万元罚款。这在我国证券市场开了先河，使得我国独立万元罚款。这在我国证券市场开了先河，使得我国独立董事的尴尬处境被凸显放大：一方面可能成为董事的尴尬处境被凸显放大：一方面可能成为“摆设摆设”，另，另一方面又因一方面又因“摆设摆设”而被市场而被市场“打板子打板子”。 2 接到行政处罚决定书后，该公司独立董事陆家豪接到行政处罚决定书后，该公司独立董事陆家豪向中国证监会提出了行政复议，要求免除罚款。证向中国证监会提出了行政复议，要求免除罚款。证监会却做出维持原处罚决定的行政复议决定，认为监会却做出维持原处罚决定的行政复议决定，认为
3、独立董事应当对董事会决议通过的有关上市申报材独立董事应当对董事会决议通过的有关上市申报材料、年度报告的真实性、完整性负责。不能以不在料、年度报告的真实性、完整性负责。不能以不在公司任职、不参加公司日常经营管理、不领取工资公司任职、不参加公司日常经营管理、不领取工资报酬或津贴等理由主张减免处罚。之后，该独立董报酬或津贴等理由主张减免处罚。之后，该独立董事向北京市一中院起诉证监会被以事向北京市一中院起诉证监会被以“超过法定诉讼期超过法定诉讼期限限”为由驳回。该独立董事不服，提出上诉。法院终为由驳回。该独立董事不服，提出上诉。法院终审裁定维持原判审裁定维持原判 3 这起案件中，该独立董事不服中国证监
4、会行政处这起案件中，该独立董事不服中国证监会行政处罚的主要理由就是对于自己在郑百文公司罚的主要理由就是对于自己在郑百文公司“董事董事”身身份的认定。中国证监会认定其担任的是董事，应该份的认定。中国证监会认定其担任的是董事，应该对郑百文公司违规行为承担直接责任的董事。该独对郑百文公司违规行为承担直接责任的董事。该独立董事则一再宣称自己实际担任的是完全独立于公立董事则一再宣称自己实际担任的是完全独立于公司管理层、不参与公司经营管理、不拿任何报酬的司管理层、不参与公司经营管理、不拿任何报酬的“独立董事独立董事”、“花瓶董事花瓶董事”。4 70多岁的陆家豪是郑州大学外语部的副教授。1995年1月，陆家
5、豪当了郑百文的董事。2001年9月，陆家豪接到了证监会的罚单，因为在郑百文的作假问题上没有起到独立作用，被罚款10万元。这是中国证监会第一次对独立董事进行行政处罚。5职业经理人既是执行者职业经理人既是执行者,又是监督者又是监督者,如何监督自如何监督自己己?如何保护股东的利益如何保护股东的利益6经理人员的高薪引发争议经理人员的高薪引发争议股东诉讼事件的大量增加股东诉讼事件的大量增加7 1988年,美国最大300家公司CEO的平均年薪是95.2万美元.克莱斯勒公司CEO艾柯卡的年薪是1200万美元! 而同年,日本1000家企业社长的年平均收入仅为23万美元1。经理人员的薪筹增长速度远远。经理人员的
6、薪筹增长速度远远超过公司的利润增长速度超过公司的利润增长速度2。经理人才应通过市场来决定其。经理人才应通过市场来决定其价值，应由股东层与经理层商量价值，应由股东层与经理层商量才能确定薪酬才能确定薪酬经理需要高薪来吸引，才能留经理需要高薪来吸引，才能留住人才住人才股东观点股东观点经理人员观点经理人员观点谁来决定经理人员的薪酬？谁来决定经理人员的薪酬？8 美国前总统福特在1980年选举失败后，先后担任AMAX等七家公司的独立董事，每年收入80万美元。 没有免费的午餐非执行董事被起诉 1978年，美国110的公司的非执行董事和经理人员卷入股东诉讼 1979年，19 1985年，16 1985年，WT
7、G房地产的22名董事要求每人赔偿18亿美元！谁来保护股东的利益？谁来保护股东的利益？非执行董事非执行董事OR执行董事执行董事OR？9 独立董事概念在1991年著名的“凯德伯瑞报告”（Cadbury report）中得到了详细阐述。101112 1993年年,青岛啤酒发行青岛啤酒发行H股股,设立了设立了2名独立董事名独立董事13 2001年12月，中国证监会和国家经贸委发布了上市公司治理准则。要求上市公司应按照有关规定建立独立董事制度。准则规定：上市公司审计委员会、提名委员会、薪酬与考核委员会中独立董事应占多数并担任召集人，审计委员会中至少应有1名独立董事是会计专业人士。142004年，中国证监
8、会发布关于加强社会公众股股东权益保护的若干规定的通知 1、上市公司应当建立独立董事制度。独立董事应当忠实履行职务,维护公司利益,尤其要关注社会公众股股东的合法权益不受损害。2、独立董事应当独立履行职责,不受上市公司主要股东、实际控制人或者与上市公司及其主要股东、实际控制人存在利害关系的单位或个人的影响。15 3、重大关联交易、聘用或解聘会计师事务所,应由二分之一以上独立董事同意后,方可提交董事会讨论。经全体独立董事同意，独立董事可独立聘请外部审计机构和咨询机构，对公司的具体事项进行审计和咨询，相关费用由公司承担。4、上市公司应当建立独立董事工作制度，董事会秘书应当积极配合独立董事履行职责。上市
9、公司应当保证独立董事享有与其他董事同等的知情权，及时向独立董事提供相关材料和信息，定期通报公司运营情况，必要时可组织独立董事实地考察。 16 2005年5月，深圳证券交易所在总结独立董事备案工作经验的基础上，发布了独立董事备案办法，旨在提高独立董事备案工作的透明度，加强社会监督，挑选有能力、守诚信、勤勉尽责的人员担任上市公司独立董事。比如，对独立董事候选人采取任前公示的方法。在上市公司披露独立董事候选人资料后五个交易日内，深交所将在深圳证券交易所网站上就独立董事候选人的任职资格和独立性进行公示，任何单位和个人可通过多种渠道就可能影响独立董事候选人任职资格和独立性两个方面的情况向深交所反馈意见。
10、深交所结合所反馈的意见，对独立董事候选人的任职资格和独立性进行审核。 1718 上市公司独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。 独立董事制度要求：独立董事能监督经理人员，作出客观判断独立董事要有独立性独立董事要有独立性19 2002年 6月30日举行的丰原生化临时股东大会将两位独立董事提名人选全部否决，而且行使否决权的竟是最初提出该议案的大股东。丰原生化如此突然的举动，其实一点也不意外，因为该公司两位独立董事提名人选，此前均未通过中国证监会审核。 丰原生化独立董事提名人选未通过中国证监会审核，是因为其人选的独
11、立性受到质疑。该公司两位独立董事提名人中的一位是丰原生化现任董事，任期到2004年8月才结束，而且曾担任公司法律顾问；另一位提名人则有一亲戚在丰原生化的控股公司任职。20 值得注意的是，独立董事提名人独立性不强的问题还不止发生在丰原生化一家。申能股份董事会将有关独立董事材料报送中国证监会审核，发现其中一位独立董事候选人的儿子现任公司第二大股东的部门经理。酒钢宏兴的一位独立董事候选人就职单位为原甘肃省冶金工业厅前身，被中国证监会兰州特派办认为不适宜作为公司独立董事候选人。21222324 独立董事的独立性能确保他们对公司的经营提出客观的建议 独立董事能发挥其在某些领域的特长，帮助公司运营 独立董
12、事在保护股东利益不受侵害方面发挥重要作用 独立董事能要求公司重视社会责任感 25上市公司应当赋予独立董事以下特别职权： （1）重大关联交易（指上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的的关联交易）应由独立董事认可后，提交董事会讨论；独立董事作出判断前，可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告，作为其判断的依据。 （2）向董事会提议聘用或解聘会计师事务所； （3）向董事会提请召开临时股东大会； （4）提议召开董事会； （5）独立聘请外部审计机构和咨询机构； （6）可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权。 独立董事行使上述职权应当取得全体独立董事的二分之一以上同意
13、26 独立董事除履行上述职责外，还应当对以下事项向董事会或股东大会发表独立意见： （1）提名、任免董事；（2）聘任或解聘高级管理人员；（3）公司董事、高级管理人员的薪酬；（4）独立董事认为可能损害中小股东权益的事项；独立董事应当就上述事项发表以下几类意见之一：同意；保留意见及其理由；反对意见及其理由；无法发表意见及其障碍。2728上海海鸟独董声明独立董事独立董事发表免责声明发表免责声明发表独立意见发表独立意见表示对农凯系的担表示对农凯系的担保不知情保不知情余下余下7000万的担保万的担保,催催促农凯系还债促农凯系还债29 我们担任上海海鸟企业发展股份有限公司(以下简称“公司”)独立董事期间，从
14、未审议过华夏银行上海分行致公司律师函(2004年1月7日)中所称“公司分别为上海华亭进出口有限公司、上海远达进出口有限公司、上海农凯工贸有限公司、上海金凯物资有限公司、华信投资集团公司等单位的贷款、商票等信贷事项共计人民币26962.74万元与华夏银行上海分行签订保证合同，提供保证担保”事宜，也未就此签署过任何董事会决议，并且在媒体就此事作出披露之前，我们也从未获知此事。30 现我们在2004年8月19日的21世纪经济报道中刊登的 大盈“公章争夺事件”：农凯系还有多少秘密一文中，看到了有关海鸟发展为农凯系公司在华夏银行2.7亿元贷款提供担保的报道，并称东宏实业的注册资本全部出自农凯集团及周正毅
15、本人，作为独立董事，事先不知其内情，并深感此事对公司影响重大，为了保护公司全体股东的利益，我们立即要求公司立即召开临时董事会，就上述报道中提及的事项作解释和澄清。 我们特就上述事项作此免责声明，同时，我们将会督促公司采取一切必要措施(包括司法手段)以彻底妥善地解决上述事宜。 上海海鸟企业发展股份有限公司独立董事：朱国兴、芮明杰 二00四年八月二十六日上海证券报31 根据年报准则等文件的要求,我们作为上海海鸟企业发展股份有限公司(以下简称公司)的独立董事,特对公司2004年担保情况发表以下独立意见： 一、对大盈股份1000万元担保 本公司为大盈现代农业股份有限公司(以下简称大盈股份)1000万元
16、借款提供担保,该笔借款已于2004年1月11日到期,至今尚未归还。 我们了解到,上述担保逾期以后,公司多次敦促大盈股份尽快归还借款,以解除公司的担保责任。经过与大盈股份沟通,大盈股份愿意配合公司积极妥善地处理这笔逾期担保,并向公司出具了书面承诺函,承诺在改善资金状况和经营状况同时,一定会重视此笔借款的偿还,并在力所能及的范围里采取积极措施,争取在2005年年内予以归还。32 该笔借款的另一保证人上海市农业产业化发展(集团)有限公司及上海农凯发展(集团)有限公司已于2005年4月28日分别出具了承诺书,承诺一旦发生损失,由该二公司全额承担该笔担保责任。 目前此笔担保尚未涉诉,董事会将会根据实际情
17、况的变化,在适当的会计期间做出相应的会计处理。 我们赞同董事会的上述做法。33二、对农凯系公司2.7亿担保 此事项公司已在2004年8月27日上海证券报、中国证券报上刊登了公告。 我们了解到,上海上会会计师事务所在对公司进行2004年年度审计时,就上述事项向华夏银行上海分行询证。据询证函回函：到目前为止,上述担保尚余7000万元,其中,为上海农凯工贸有限公司担保余额为2000万元,期限为2002年12月30日到2005年12月30日；为上海华亭进出口有限公司担保余额为2000万元,期限为2002年12月30日到2005年12月30日；为上海远达进出口有限公司担保余额3000万元,期限为2002
18、年12月30日到2005年12月30日。34 我们还了解到,上述担保未经董事会审议,公司的贷款卡上至今没有上述担保信息,公司对这些担保仍然不予以确认；上海农凯发展(集团)有限公司也承诺自行偿还上述债务,不让公司承担担保责任,至今,上述债务总额已从2.7亿减少到7000万元,风险已大大减小；目前余下的7000万元债务尚未到期,上海农凯发展(集团)有限公司已在积极筹措资产为这笔债务的到期偿还作准备。 为了彻底解决上述事项对公司的不利影响,我们将责成公司采取措施,促使上海农凯发展(集团)有限公司偿还相应债务,必要的时候,责成公司采取司法手段保护自身的利益。 经过审议,我们同意目前不将上述事项确认为预
19、计负债。35三、对子公司的担保 我们还关注到：截止目前,公司尚为资产负债率超过70%的控股子公司担保9230万元,违反了证监会200356号文。通过对这些担保形成的原因和对资金安全性的了解,独立董事认为：公司目前的为控股子公司的担保是在目前的特殊情况下维持公司正常发展所需资金而形成的,并且公司能控制子公司陆续将生产经营所得用于归还贷款,进而解除公司的担保责任,公司能够保证资金的安全使用。 最后,我们要求公司日后采取措施妥善解决违规担保。 2005年4月28日 上海海鸟企业发展股份有限公司独立董事36董事会董事会独立董事独立董事保护伞保护伞监督监督董事会董事会独立董事独立董事监督监督 ?大股东任
20、命大股东任命3738 乐山电力股份有限公司于1988年成立，1993年股票上市。 2003年，乐山电力的独董程厚博与刘文波由于对公司的担保行为、关联交易行为以及负债行为产生质疑，三位独董发表声明，称公司财务报告中负债较大，公司担保金额占净资产的比例远远高于相关规定。 几位独董于2004年2月12日聘请深圳鹏城会计师事务所对乐山电力财务状况进行专项调查审计。 乐山电力拒绝接受审查，认为国企审查须经乐山政府批准。已经于2月16日赶到乐山的鹏城会计事务所人员，被拒绝在乐山电力的大门外。 之后，乐山电力2003年年度报告遭到董事会否决。39 2004年3月9日，迫于舆论压力，乐山电力董事长声明，称其从
21、未阻挠过中介进场，并暗指股权之争，对独立董事调查的动机及时间表示质疑。 监管部门接入，支持独立董事行为。2004年3月26日，鹏城会计事务所正式进入乐山电力，审计结论是“无法对审计内容整体发表意见”。 独立董事在未经董事会同意的前提下，独立聘请会计师事务独立董事在未经董事会同意的前提下，独立聘请会计师事务所进行财务调查？是否需要上报政府部门批准？所进行财务调查？是否需要上报政府部门批准？40上市公司还应当赋予独立董事以下特别职权：上市公司还应当赋予独立董事以下特别职权： 1、重大关联交易（指上市公司拟与关联人达成的总额高于万元或高于、重大关联交易（指上市公司拟与关联人达成的总额高于万元或高于上
22、市公司最近经审计净资产值的的关联交易）应由独立董事认可后，提交董事上市公司最近经审计净资产值的的关联交易）应由独立董事认可后，提交董事会讨论；独立董事作出判断前，可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告，作为其会讨论；独立董事作出判断前，可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告，作为其判断的依据。判断的依据。 2、向董事会提议聘用或解聘会计师事务所向董事会提议聘用或解聘会计师事务所； 3、向董事会提请召开临时股东大会；、向董事会提请召开临时股东大会； 4、提议召开董事会；、提议召开董事会； 5、独立聘请外部审计机构和咨询机构；独立聘请外部审计机构和咨询机构； 6、可以在股东大会召开前公开向股东征集投票
23、权。、可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权。 （二）（二）独立董事行使上述职权应当取得全体独立董事的二分之一以上同意独立董事行使上述职权应当取得全体独立董事的二分之一以上同意。 （三）如上述提议未被采纳或上述职权不能正常行使，（三）如上述提议未被采纳或上述职权不能正常行使，上市公司应将有关情况上市公司应将有关情况予以披露。予以披露。 （四）如果上市公司董事会下设薪酬、审计、提名等委员会的，独立董事应当四）如果上市公司董事会下设薪酬、审计、提名等委员会的，独立董事应当在委员会成员中占有二分之一以上的比例。在委员会成员中占有二分之一以上的比例。4142 伊利股份是在上海证券交易所上市的公司，主
24、要业务为牛奶制品的生产和销售。 2004年6月15日，伊利股份三位独立董事俞伯伟、王斌和郭晓川发布声明，称1年多来，在没有经过董事会合理授权的情况下，伊利股份公司投入了3亿元资金买卖国债，并且买入时没有及时进行公告。他们认为，公司长期持有国债不利于提高现金流动性，也不利于规避风险，不符合股东利益。声明中透露，伊利股份的第5大股东呼和浩特市的华世商贸有限公司是伊利股份公司高管及其家属注册的公司。鉴于上述情况，三位独立董事准备聘请相关机构对公司近两年的国债投资进行全面审计。43 2004年6月16日，伊利股份监事会声称，俞伯伟于2002 年6 月22 日股东大会被选举为公司独立董事。以俞伯伟近亲为
25、法人代表的上海承祥商务有限公司分别于2002 年9 月4 日、2003 年3 月4 日、2003 年5 月24 日与公司签订合同金额分别为130 万元、180 万元和200 万元的咨询项目合同。对于该笔业务，俞伯伟事先没有按照相关规定向伊利股份进行通报并履行相应回避表决程序。这种行为与其对公司应担负之诚信义务相违，与其作为公司独立董事应具备之独立性相冲突。因此，伊利股份于6 月16 日召开临时董事会宣布俞伯伟已经不适合继续担任公司独立董事职务。44 俞伯伟则对临时董事会决议免去其独立董事的程序和理由提出质疑，认为既不合法又缺乏公正。俞伯伟提出，1999 年，在他担任亚商咨询副总期间即为伊利股份
26、做咨询业务。2002年之后，他受聘为伊利股份独立董事，便不直接从事与伊利股份相关的业务了。他认为，导致其独立董事资格被罢免的真正原因是他对公司国债投资项目的质疑。45 但作为独立董事，俞伯伟认为他就国债投资所提出的质疑、声明与报告，是基于独立董事的职责，完全符合公司章程第103 条第11 项的规定，不存在违规披露问题。他同时强调，独立董事依法履行职责的权利，应该得到尊重和法律保护。他认为6 月16 日临时董事会决议审议通过的罢免议案违背了法律和公司章程的规定。 经过调查，内蒙古证管局认为伊利股份的临时董事会无效。46 2004年6月29日，伊利股份2003年年度股东大会召开；独立董事王斌在会上
27、发表意见，认为伊利股份巨额国债投资直接威胁中小股东利益，应由独立董事聘请机构进行审查；督促监事会就国债投资造成的1700万损失代表公司向有关决策人员进行诉讼和索赔；否则独立董事将接收中小股东委托进行代位诉讼。 2004年8月3日，伊利股份2004年第一次临时股东大会审议通过公司监事会提案，免去俞伯伟独立董事职务。同日，另一独立董事王斌辞职。47讨论问题：俞伯伟的独立性是否有问题？你对伊利股份有关做法的看法？48 参考： 第一百四十九条董事、高级管理人员不得有下列行为：（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易； 公司法无“回避”、“规避”一词。 要看公司
28、章程有无规定。49505152 报酬的有关资料53 科龙电器2004年11月29日的董事会公告显示，公司三位独立董事陈庇昌、李公民、徐小鲁与科龙电器已订立服务协议，三位独立董事的津贴每年分别为36万港币。36万港币意味着什么？这是目前内地证券市场1300多家公司中，年度津贴最高的三位天价独董，这一数字已经超出第二名16万元。考察目前上市公司独董年度津贴水平，大多在4万左右。即使考虑到科龙电器同时身为H股公司所可能带来的溢价，三位独董的津贴仍然不菲。同为A+H的超级蓝筹股中国石化，其独董年度津贴不过9.3万元。54 科龙高管年薪一直在上市公司中最高。2004年度科龙电器高管（含执行董事）最高年薪
29、达450万元，前3名执行董事年薪超过1000万元，平均达到340万元，而2004年国内上市公司高管最高年薪平均才23.6万元。 遭遇停产、查封、资金紧缺、监管部门调查等问题的科龙在被海信接管后，在2006年的第一次临时股东大会上，结束了科龙原高层在科龙的使命。会议由已提出辞呈的科龙电器代董事长及执行董事刘从梦主持，审议通过关于免去本公司第五届董事会部分执行董事的议案，免去顾雏军、严友松、张宏等3人在科龙董事会执行董事的职务。尔后，海信入主科龙后的新一届董事会诞生。55 科龙高管薪酬标准被重新制定，天价独董也不复存在。科龙董事会办公室工作人员透露，曾被称为“天价独董”的科龙独立非执行董事年薪也大
30、降，张圣平、路清作为独立非执行董事从科龙各领取年薪6万元，张睿佳则领取年薪24万元。科龙原执行董事陈庇昌等3人则每年从科龙领取36万元的薪酬。 科龙已经成立董事会薪酬与考核委员会，专门对公司高管层的薪酬进行重新核定。56 美国纳斯达克不给独立董事发薪酬，我国的独董是美国纳斯达克不给独立董事发薪酬，我国的独董是否也可以学习否也可以学习?57 薪酬的形式？5859假设方案承担者支付者合理性与独立性分析方案1 上市公司 上市公司承担合理，独立性不强方案2 上市公司 政府 方案3 上市公司 中介机构 方案4 政府 上市公司 方案5 政府 政府 方案6 政府 中介机构 60假设方案承担者支付者合理性与独
31、立性分析方案1 上市公司上市公司承担合理，独立性不强方案2 上市公司政府承担合理，独立性较强方案3 上市公司中介机构承担合理，独立性强方案4 政府上市公司承担较合理，独立性不强方案5 政府政府承担较合理，独立性不强方案6 政府中介机构承担较合理，独立性强6162 独立董事的提名6364 2004年，由上海证券报推出的首份中国独立董事调查报告揭示问卷调查揭示:63%的独董为上市公司董事会提名产生，超过36%的独董为第一大股东提名，独董的产生难以规避一股独大的问题；43.5%的独董来自于高校或科研院所，独董的构成以学院派占主流。 有33.3%的独董表示在董事会表决时从未投过弃权票或反对票；有35%
32、的独董表示从未发表过与上市公司大股东或者高管等有分歧的独立意见。接受本次抽样调查的26名独董来自于北京、上海、天津等九个省市，所任职的上市公司涉及商业、运输、电力、科技等十余个行业，其中国企比例占四分之三。 65 一种观点:由社会监管部门或社会中介机构有提名权和任命权反对意见：寻租；无积极性66 参考资料: 吴敬琏在吴敬琏在2005年指出，明确独立董事的权利年指出，明确独立董事的权利,加大加大独立董事在相关领域的独立董事在相关领域的主导权主导权。如在独立董事提。如在独立董事提名方面名方面,目前独立董事提名大多受上市公司大股东左目前独立董事提名大多受上市公司大股东左右右,可考虑将独立董事的提名权
33、转交给可考虑将独立董事的提名权转交给提名委员会提名委员会,而提名委员会中而提名委员会中,独立董事比例要高于独立董事比例要高于1/2,这样一来这样一来,有助于从制度层面确保独立董事的独立性。有助于从制度层面确保独立董事的独立性。67有人建议：限制大股东的权利大股东无提名权，但有选举权大股东有提名权，但无选取权大股东既无提名权，也无选举权68 国内在选择独立董事时经常会邀请经济学家、大学教授以及知国内在选择独立董事时经常会邀请经济学家、大学教授以及知名专家学者等。名专家学者等。 原因原因69 据2011年wind最新统计数据，目前A股上市公司共有独立董事7000多名，科研院校的教授、专家学者及一些
34、退休官员充当独董的主力军，甚至有学者同时兼任6家上市公司的独董，被业界人士冠以“独董专业户”的称号。 早在2003年，上市公司聘请大学教授及其他学者任独董的比例就超过40%。最近几年又不断爆出基金管理有限公司董事长陈重、同济大学中国科技管理研究院副院长尤建新、现任北京航空航天大学副校长张军等专家同时兼任6家上市公司独立董事；近期原国家税务总局副局长崔俊慧等退休官员担任中国石油独立非执行董事也是引发了广泛争议。70 附附: 我国一些担任独立董事的著名专家我国一些担任独立董事的著名专家 吴敬琏：中国著名经济学家，国务院发展研究中心研究员，吴敬琏：中国著名经济学家，国务院发展研究中心研究员，中国人民
35、大学兼职教授。为神州数码、中国联通、中石油及中国人民大学兼职教授。为神州数码、中国联通、中石油及中水渔业的独董。中水渔业的独董。 萧灼基：最为活跃、最具影响力的经济学家之一，北京大学萧灼基：最为活跃、最具影响力的经济学家之一，北京大学教授，任大唐电信、中集集团、清华紫光、嘉实基金及华安教授，任大唐电信、中集集团、清华紫光、嘉实基金及华安基金的独董。基金的独董。 吴晓求：中国人民大学金融证券研究所所长，吴晓求：中国人民大学金融证券研究所所长，1998年开始年开始担任上市公司独立董事职务，是国内最早一批独立董事之一。担任上市公司独立董事职务，是国内最早一批独立董事之一。目前兼任用友软件等三家上市公
36、司独立董事。目前兼任用友软件等三家上市公司独立董事。 魏杰：清华大学企业战略与政策系主任、教授。是我国最早魏杰：清华大学企业战略与政策系主任、教授。是我国最早提倡实行独立董事制的学者之一。提倡实行独立董事制的学者之一。2001年年12月月30日开始担日开始担任新疆屯河的独立董事。任新疆屯河的独立董事。7172 2004年4月14日，北京燕京啤酒股份有限公司公布了一则公告: 公司股东大会未通过公司董事李怀民转为公司独立董事的议案，李怀民先生仍为公司董事。原因是证监会北京监管局对李怀民的独立性提出了异议，认为“鉴于你公司报送的独立董事候选人李怀民先生现在你公司担任董事职务，因此李怀民先生属于上述不
37、得担任独立董事人员。我局经审核认为，李怀民先生不宜转为你公司独立董事。” 李怀民先后任北京市牛栏山酒厂评酒员、车间主任、技术副厂长，现任北京顺鑫农业股份有限公司董事副总经理，北京市牛栏山酒厂厂长和燕京啤酒董事。 73 北京燕京啤酒股份有限公司董事会秘书刘翔宇说， “因为牛栏山酒厂现在与燕京啤酒没有多大关系，且股份已经转让了出去，李怀民是顺鑫农业股份有限公司的董事副总经理，而不直接是顺鑫农业集团的人员，因此是具有独立性的。而且中国证监会上市部函225号关于做好独立董事工作通知中，有条款说明董事可以转为独立董事的，而且有很多公司都是这么做，包括现任独立董事朱立青以前也是公司的董事。只不过最近证监会
38、有隐示条款说明，不允许董事转为独立董事，证监会发布的关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见并没有明文规定。公司提名李怀民担任独立董事，主要是因为李怀民是牛栏山白酒厂的厂长，对酒行业十分的了解，而且又在公司担任过董事，对公司的经营状况非常的了解，因此他会比不了解公司经营的外行提出更加独立的意见”。 74 吴敬琏的建议: 独立董事的人选可以考虑引入市场化机制。上市公司可以考独立董事的人选可以考虑引入市场化机制。上市公司可以考虑虑通过专业的咨询公司、通过专业的咨询公司、猎头猎头公司公司,物色专门的独立董事物色专门的独立董事人选。这样可以避免大股东任人唯亲。这样的咨询公司一定人选。这样可以避免大股东
39、任人唯亲。这样的咨询公司一定要通过市场竞争要通过市场竞争,在业内形成权威性、专业性在业内形成权威性、专业性,并建立独立董并建立独立董事人选的事人选的征信系统征信系统,进而形成真正具备进而形成真正具备独立性独立性以及专业以及专业能力的人员成为上市公司独立董事后能力的人员成为上市公司独立董事后,有助于上市公司价值有助于上市公司价值提升的局面。提升的局面。 75上市公司独立董事人才库（证监会下设）上市公司独立董事人才库（证监会下设）提名委员会提名委员会寻找寻找候选人候选人培训，审核培训，审核767778 安然公司成立于1985年7月，由休斯顿天然气公司与内部拉斯加州奥马哈的安然天然气公司合并而成，总
40、部设在休斯顿，主营业务是维护和运营横跨北美的天然气与石油运输管道。 在1985年到2001年短短16年的时间里，安然公司发展迅速，2000年实现净利润9.79亿美元，总收入1008亿美元，雇员超过2万人，当年被美国幸福杂志评为美国500强企业第七名，世界第十六大公司。然后，由于公司战略上的失败和财务丑闻，被迫于2001年12月2日正式向纽约破产法院申请破产保护。79 在破产保护期间，美国证券交易委员会介入调查。在调查结论中，与独立董事有关的材料如下： 首先，安然公司部分董事和独立董事同安然公司签订咨询合同，或者担任与公司有重大交易往来的另一家公司的董事。在享受较高薪酬待遇的同时（平均每位独立董
41、事获得公司支付的价值40万美元的现金和股票），有些独立董事还变相接受了公司的大量捐赠。例如，安然公司和肯尼斯.雷在过去5年中，通过自己控制的基金向安德森癌症中心捐助了近60万美元。而该中心主任John Meddel Sohn正是安然公司的独立董事。安然公司某独立董事，从1999年以来，从安然公司收取了650万美元的咨询费用和有关补偿。80 其次，有证据表明，早在1999年6月和10月的董事会会议上，安然公司的董事们在投票允许当时的首席财务官安德鲁.法斯托组建关联企业时，就已经意识到这种关联企业对公司的潜在风险，但却没有提出意见或是进行披露。 此外，针对安然公司介入诸多领域的石油衍生证券交易存在
42、巨大风险，安然部分熟悉衍生证券的独立董事们并未提出任何质疑。 探讨： 安然公司在与独立董事的关系上是否有过错？安然公司在与独立董事的关系上是否有过错？ 独立董事应该承担多大的责任？独立董事应该承担多大的责任？8182案例：魏杰辞职引关注 2004年6月，新疆屯河两名独立董事相继宣布辞职，魏杰跻身其中更是引起了市场的关注。这一举动也引发出两个焦点问题，一个是独董能否辞掉其应该承担的责任，另一个是该辞职是否由此生效。 83魏杰 男, 1952年10月生, 陕西省西安市人, 现任清华大学中国经济研究中心副主任 工作单位：清华大学中国经济研究中心 职 称：教授、博士生导师 研究领域： 着重研究宏观经济
43、问题, 计划与市场关系问题, 企业财产制度问题, 非国有企业问题等。 主要著作：出版宏观经济分析、市场经济研究等著作15本, 在经济日报、经济研究等刊物发表论文三百余篇。 84 首先宣布辞去新疆屯河独董的杜厚文称，近两年来，深感公司在披露信息方面(包括对独立董事)存在着不透明的情况，在此情况下难以履行职责，特提出辞职。魏杰在6月11日发布的辞职函中也称，因无法了解和把握公司的真实运行情况，决定辞去公司独立董事职务。资料显示，杜厚文是在2002年10月25日受聘担任新疆屯河独董的，魏杰是2001年12月30日开始担任新疆屯河的独立董事。 两位独董双双宣布辞职，无疑与近期德隆系地雷大面积引爆有着直
44、接关系。85屯河企图助大股东套现 德隆出事后，旗下不少公司如湘火炬、ST中燕等都急于撇清自己与德隆的关系，但新疆屯河却在自身已有3亿多元逾期贷款的情况下连续发布关联交易公告，仍拟以现金方式大量收购德隆的资产。 如果有关交易得以实施，德隆有望获得超过2亿元的现金，而自身已经难保的新疆屯河可能会因此更快陷入泥潭。出于保护中小股东利益，公司三位独董就此纷纷发表反对意见。 86 5月18日，新疆屯河宣布将出资2.79亿元收购德隆旗下的资产，而在5月14日魏杰和另一位宣布辞职的独董杜厚文在董事会表决时对天山畜牧项目弃权。6月12日，新疆屯河宣布收购交易价格后，魏杰、杜厚文和牛新华3位独董于6月16日声明
45、反对；6月17日，新疆屯河发布公告，魏杰等3名独董就公司斥巨资收购大股东德隆所持资产的定价发表了反对意见。“其中独立董事魏杰、杜厚文先生对4项关联交易价格均发表了反对意见，独立董事牛新华先生对其中一项天山畜牧业有限责任公司80%股权的交易价格也发表了反对意见。” 正是魏杰等独董们的反对态度，在6月18日的股东大会上，新疆屯河原拟收购的4个项目只有其中的一项获得通过。87 6月24日,上交所宣布,新疆屯河未及时披露事项涉及金额总计9.5亿元,占公司2003年净资产的85,严重违反了有关规定，上交所据此对新疆屯河及有关责任人进行了公开谴责,谴责对象包括魏杰及其他多名独立董事。 随后，魏杰辞职。不少
46、人对魏杰等的辞职表示质疑,为什么独立董事往往是在公司出事的时候辞职？辞职就可免去其责任吗?8889 公司法第一百一十三条 ：董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。如果未经董事会表决，独董不知情下，独董是否该承担责任呢90 独立董事补偿保护制度独立董事补偿保护制度 董事及高级管理人员责任保险（董事及高级管理人员责任保险（D&O）91 它是指公司依据法律或者公司章程等规定，在独它是指公司依据法律或者公司章程等规定，在独立董事因
47、为职务行为而被起诉时，对独立董事为立董事因为职务行为而被起诉时，对独立董事为抗辩其民事或刑事责任而支付的有关费用，以及抗辩其民事或刑事责任而支付的有关费用，以及根据法院判决或和解协议所应支付的赔偿数额或根据法院判决或和解协议所应支付的赔偿数额或相关罚款予以补偿的法律制度。通过补偿，尽管相关罚款予以补偿的法律制度。通过补偿，尽管独立董事是以被告身份出现的，但事实上由公司独立董事是以被告身份出现的，但事实上由公司承担诉讼花费和（或）判决书或和解协议中的赔承担诉讼花费和（或）判决书或和解协议中的赔偿责任。偿责任。929394959697 作为中国独立董事制度的倡导者和先行者，魏杰有话要说： “让我怎
48、么说话呢？目前我国独立董事只是一种社会兼职，只能在董事会里行使自身的表决权，而并不能随时审查公司的财务状况以及详尽的运营状况。这次被公开谴责的7项违规事项，竟然都未上董事会讨论，而且也没有作任何信息披露，我作为独立董事竟然毫不知情，因而我无法了解和把握企业的真实运行情况。对于公司董事会隐匿不报的行为，独立董事均感无奈。” 98 魏杰还有话说，99 他认为，我国完善独董制度。目前迫切需要解决的问题有三： 首先是独董职业化。“使有些人以担任独立董事为职业，像我这样的有着繁重的教学任务和科研任务的人不能兼任这种职务，社会兼职担当不了这种责任”； 其次是独董本地化。“因为异地独立董事由于交通等方面的原
49、因，不仅成本太高，而且也难以较好把握企业的有关情况，难以适应上市公司的信息披露快速化的要求”； 再次是独董法制化。“应通过法律对独立董事的形成、权益、任失职等做出明确界定，使独立董事有法可依”。100101导致互相依赖、不尽能力、责任不分的可能 监事会侧重日常或事后监督，非参与决策。 职权应定位在：检查公司财务，监管董事会规范运作，遵守信息披露原则，监管董事、经理行为合法性 独立董事的职权应定位在事前或事中监督、决策。 具体包括:公司发展战略、薪酬与考核、提名、重大投资融资、资本运作、关联交易、社会责任等102103陆家豪首例被证监会处罚的独董 在中国证券史上，陆家豪是一个颇有争议的人物。他早
50、在我国独董制度实施之前就已经成了独董，而在独董制度真正实施以后，他却迅速退出了独董的舞台；他不拿上市公司一 分钱酬劳，应该说很“独立”，但他又持有上市公司1万股股票，似乎又与独立性相悖；他的遭遇引发了人们对“花瓶独董”以及“独董风险”的思考104方轮首例提议罢免董事长的独董 已经在主板市场摘牌的广州南华西实业股份有限公司，曾经以两件事情引起证券市场的广泛关注:其一是公司董事长自2003年1月起“出国就医”长期不归，开了上市公司董事长“失踪”的先河；其二是公司独董方轮在董事会上提议罢免“失踪”董事长何竟棠的董事职务，开了独董要罢免董事长的先河。 2003年6月9日，南华西董事会审议通过公司独董方
