1、二零一八年三月私募私募法律服务风险管理法律服务风险管理国浩律师（上海）事务所合伙人国浩律师（上海）事务所合伙人 1感谢你的观看2019年8月192“规外求圆，无圆矣；法外求平，无平矣。”宋祁（宋）宋景文笔记律师三不要：不要运用法外的手段；不要追求法外的利益；不要丧失对法律的敬畏之心。2022-6-223目目 录录私募法律服务的风险管理私募法律服务的风险管理T T基金事件的启示基金事件的启示结语结语感谢你的观看2019年8月19法律服务风险管理法律服务风险管理第一部分第一部分 4感谢你的观看2019年8月195一、法律服务风险管理概述一、法律服务风险管理概述 专业功底、营销能力、执业风险管理是律
2、师执业的三个核心要素实践中，第三个要素很容易被轻视或忽略。“法律服务风险防范”不是“老生常谈”，而是“警钟长鸣”。感谢你的观看2019年8月19T基金事件的启示基金事件的启示第二部分第二部分 62022-6-2271.1. 主体主体p基金主体：TI、T2p律师事务所：L1（TI的委托人）、L2（T2的委托人）一、背景一、背景感谢你的观看2019年8月1982.2. 事件概况事件概况p T1和T2分别于2014年和2015年登记为私募基金管理人，需要按照2016年2月5日关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告规定，由律师事务所出具管理人登记的法律意见书，T1委托L1，T2委托L2，为其出
3、具了私募基金管理人登记法律意见书。律师事务所：L1（TI的委托人）、L2（T2的委托人）p 中国证券投资基金业协会收到众多投资者的投诉T1、T2存在严重违法违规情况。p 鉴于登记备案信息和法律意见书内容，与投诉所反映的情况存在重大差异，中基协委托两家律师事务所对T1、T2进行专项核查，并同时将有关情况报中国证监会。一、背景（续）一、背景（续）2022-6-229一、背景（续）一、背景（续）2.2. 事件概况（续）事件概况（续）p 中基协发布公告：A.决定自2016年*月*日起，暂停接受L1、L2出具的私募基金管理人登记法律意见书；B.2017年*月*日正式发布公告，决定依法注销T1、T2的私募
4、基金管理人登记；并将出具法律意见书的L1、L2“涉嫌未能勤勉尽责的有关情况”，移送中国证监会进一步查处，在调查期间停止接受上述两家律师事务所的法律意见书。2022-6-22101 1、基金公司存在的问题、基金公司存在的问题T1T1存在的问题存在的问题 登记信息与事实不符登记信息与事实不符a.填报内容失误b.登记内容与事实不符。 业务不合规业务不合规a.未履行对投资者进行调查和风险评估手续；b.向非合格投资者推介、销售基金产品；c.销售的部分基金产品未按规定备案；d.承诺保本保息。二、二、T T基金事件的法律启示基金事件的法律启示2022-6-2211T2T2存在的问题存在的问题 登记信息与事实
5、不符登记信息与事实不符a.未及时完成变更登记；b.登记内容与事实不符。 业务不合规业务不合规a.办公场所不独立；b.公司官网披露的信息不真实。二、二、T T基金事件的法律启示基金事件的法律启示2022-6-22122 2、法律意见书存在的问题法律意见书存在的问题 L1L1存在的问题存在的问题法律意见书披露的信息与实际情况不符：法律意见书披露的信息与实际情况不符： 主营业务不符； 控股股东和实际控制人不符； 子公司、分支机构或其他关联方不符； 实有资本金不符； 公司的风险管理及内控制度不符； 公司涉及的诉讼、仲裁等纠纷不符； 登记申请材料的真实、准确、完整不符。二、二、T T基金事件的法律启示基
6、金事件的法律启示2022-6-2213 L2存在的问题存在的问题法律意见书及补充法律意见书披露的信息与法律意见书及补充法律意见书披露的信息与事实不符：事实不符： 公司的历史沿革披露不准确；公司的股权结构披露不真实；公司的控股股东和实际控制人信息披露不真实；公司的关联方披露不完整；公司的经营异常信息披露不真实；公司发行私募基金产品的披露不真实；公司法定代表人的学历信息披露不真实。注：注：以上均为【法律意见书指引十四项要求审核的内容】二、二、T T基金事件的法律启示基金事件的法律启示2022-6-22143 3、法律责任分析法律责任分析 刑事责任A.基金公司：是否涉嫌非法吸收公众存款、合同诈骗等犯
7、罪？B.律师：若基金公司构成犯罪，是否构成共同犯罪？ 民事责任基金法第一百零六条规定：律师事务所、会计师事务所接受基金管理人、基金托管人的委托，为有关基金业务活动出具法律意见书、审计报告、内部控制评价报告等文件，应当勤勉尽责，对所依据的文件资料内容的真实性、准确性、完整性进行核查和验证。其制作、出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，给他人财产造成损失的，应当应当与委托人承担连带赔偿责任与委托人承担连带赔偿责任。二、二、T T基金事件的法律启示基金事件的法律启示2022-6-2215 行政处罚基金法第一百四十三条规定：会计师事务所、律师事务所未勤勉尽责，所出具的文件有虚假记载、误导性陈述
8、或者重大遗漏的，责令改正，没收业务收入，暂停或者撤销相关业务许可，并处业务收入一倍以上五倍以下罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处三万元以上十万元以下罚款。二、二、T T基金事件的法律启示基金事件的法律启示2022-6-22私募法律服务的风险管理私募法律服务的风险管理第三部分第三部分 162022-6-2217立法监管体系：立法监管体系：私募基金1.0时代 2006年3月1日施行的创业投资企业管理暂行办法；私募基金2.0时代 2013年中央编办将私募基金监管职责划归证监会、2014年8月21日证监会发布的私募投资基金监督管理暂行办法则对私募基金的登记备案只作原则性规定、2
9、016年2月5日中基协发布关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告；私募基金3.0时代 私募投资基金监督管理条例。一、监管体系一、监管体系法律服务的基础法律服务的基础感谢你的观看2019年8月1918行业自律监管体系：行业自律监管体系：关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告载明：“一段时间以来，私募基金行业存在的问题倍受社会各界和监管机构关注。私募基金管理人数量众多、鱼龙混杂、良莠不齐，一些机构滥用登记备案信息非法自我增信，一些机构合规运作和信息报告意识淡薄，一些机构甚至从事公开募集、内幕交易、以私募基金为名的非法集资等违法违规活动”行业越混乱，律师的服务风险越大，执业更要谨慎。
10、一、监管体系一、监管体系法律服务的基础法律服务的基础2022-6-2219中基协于中基协于2017年年11月月3日发布并实施的私募基金登记备案相关问题解答（十日发布并实施的私募基金登记备案相关问题解答（十四），对律所、律师经办私募基金备案业务监管大幅度提高四），对律所、律师经办私募基金备案业务监管大幅度提高“黑名单黑名单”制度形成制度形成建立了基金管理人的不予登记制度和不予登记公示机制。解答十四列举了六大类不予登记的情形，并规定律师及律师事务所为问题机构提供服务并给出肯定意见的，符合一定条件，可能被行业禁入：一、监管体系一、监管体系法律服务的基础法律服务的基础2022-6-2220一、监管体系
11、一、监管体系法律服务的基础法律服务的基础“为切实维护私募基金行业正常经营秩序，敦促私募基金管理人规范运营，督促律师事务所勤勉尽责，真正发挥法律意见书制度的市场化专业制衡作用督促律师事务所勤勉尽责，真正发挥法律意见书制度的市场化专业制衡作用，进一步提高私募基金管理人登记工作的透明度，促进私募基金行业健康发展，自本问答发布之日起，在已登记的私募基金管理人公示制度基础上，中国证券投资基金业协会将进一步公示不予登记申请机构及所涉律师事务所、律师情况，并建立以下工作机制：（一）中国证券投资基金业协会将定期对外公示不予办理登记的申请机构名称及不予登记原因，同时公示公示为该机构出具法律意见书的律师事务所及经
12、办律师名单。2022-6-2221一、监管体系一、监管体系法律服务的基础法律服务的基础（二）为一家被不予登记机构提供私募基金管理人登记相关法律服务，且出具了肯定性结论意见的通过电话沟通、现场约谈等多种途径及时提醒该通过电话沟通、现场约谈等多种途径及时提醒该律师事务所及经办律师相关业务的尽职、合规要求律师事务所及经办律师相关业务的尽职、合规要求。（三）累计为两家及以上被不予登记机构提供私募基金管理人登记相关法律服务，且出具了肯定性结论意见的自其服务的第二家被不予登记机构公示之日起三年内，中国证券投资基金业协会将要求由该经办律师正在提供私募基金管理人登记相关法律服务的申请机构，提交现聘律师事务所的
13、其他执业律师就申请机构私募基金管理人登记事项出具的复核意见；该申请机构也可以另行聘请其他律师事务所重新出具法律意见书。同时，中国证券投资基金业协会将有关情况通报相关经办律师任职的律师事务所。 2022-6-2222一、监管体系一、监管体系法律服务的基础法律服务的基础（四）累计为三家及以上被不予登记机构提供私募基金管理人登记相关法律服务，且出具了肯定性结论意见的自其服务的第三家被不予登记机构公示之日起三年内三年内，中国证券投资基金业协会将要求由该律师事务所正在提供私募基金管理人登记相关法律服务的申请机构，重新聘请重新聘请其他律师事务所就私募基金管理人登记事项另行出具法律意见书。同时，中国证券投资
14、基金业协会将有关情况通报所涉律师事务所所在地的司法行政机关和律师协会报所涉律师事务所所在地的司法行政机关和律师协会。（五）律师事务所及经办律师为已登记的私募基金管理人出具入会法律意见书或者其他专项法律意见书，存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，且出具了肯定性结论意见的，参照第二、三、四条原则处理。”2022-6-2223二、二、律师的自我监督和完善律师的自我监督和完善 律师职责的认识律师职责的认识由2016年2月5日中基协发布关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告可见：法律意见在深度上不是形式审查，而是实质审查。法律服务的内容不仅要书面审查，还要协助整改。直接后果：私募基金法律服务的
15、风险越来越大。2022-6-2224三、三、私募法律服务的风险管理私募法律服务的风险管理 按照按照实质审查的标准完成法律意见书的出具实质审查的标准完成法律意见书的出具根据法律意见书指引规定的14项内容，逐项发表明确意见，还要发表整体结论性意见；在法律意见书中就尽职调查过程给与充分的描述，陈述事实和证据，说明作出判断的理由。 【可能有些律师还是不清楚应该怎么做证监会关于尽职调查的要求】2022-6-2225三、三、私募法律服务的风险管理私募法律服务的风险管理 时刻坚持实事求是的原则时刻坚持实事求是的原则 客户没有达标宁可协力整改，绝对不予包装。 完善工作程序完善工作程序初核；完善制度建设和制度培
16、训；正式尽职调查；出具法律意见书。 健全工作底稿健全工作底稿确保法律意见有据可查如果未能形成符合要求的工作底稿，应当及时完善工作底稿，对出具法律意见书时已经有事实支持，但未形成完整、规范文字资料的事项予以完善，切记不是伪造工作底稿。2022-6-22结语结语第四部分第四部分 262022-6-2227私募基金登记备案相关问题解答（十四）私募基金登记备案相关问题解答（十四）：“中国证券投资基金业协会再次重申，私募基金管理人登记申请机构、律师事务所和其他中介服务机构，应当高度珍视自身信誉，审慎选择业务合作对象，评估合作对象的资质以及业务开展能力。在申请私募基金管理人登记和提供相关服务的过程中，诚实守信、勤勉尽责，不应损害自身、对方机构及投资者的合法权益”做律师不易，请珍惜自己的羽毛！感谢你的观看2019年8月19Thank you!28感谢你的观看2019年8月19
