1、企业集团财务公司的治理模式探讨北京大学法学院 刘燕 2022-8-6主要内容n为什么关注公司治理n多元化的公司治理模式n企业集团财务公司的特点对治理形式的影响1、为什么关注公司治理？公司经营合法性 -法律 违规支出。对策：反商业贿赂法案+会计内部控制 建行张恩照商业贿赂事件 公司利益冲突（代理成本问题）-绩效:公司治理核心问题。-公司的社会责任 -道德 对策：机构投资人 积极股东利益冲突与公司治理 n 存在什么样的利益冲突？n公司应首先关注谁的利益？n公司治理结构 -合理配置公司机关职权n激励机制 合格的人+激励n法律救济与责任追究利益冲突的形态n受产权结构、行业性质、融资方式、文化传统等因素
2、的影响例如：上市公司 英美：股东 与 管理层 （内部人控制）欧洲大陆国家：股东/银行、劳工、管理层 亚洲：家族 与 公众股东 利益冲突的形态n我国：我国：大股东大股东 与与 中小股东中小股东平安巨额融资的风波国有企业 所有权缺位：内部人控制n个人企业 所有权与经营权合一，不存在代理成本问题，但有决策机制上的瑕疵 福特公司的故事公司应当关注谁的利益？公司治理的价值取向以上市公司为例：n股东 n董事会n总经理与高管n员工n债权人n客户 股东股东v 相关利益者相关利益者合理配置公司机关职权n现代企业的法人治理所遵循的基本原则就是分权制衡。现行公司法的基本模式：n股东会 权力机关n董事会-决策机关n监
3、事会 监督机关 n经理层 -执行机关为什么召开会议？个人效率个人效率 v 集体决策的成本集体决策的成本社会学的解释 个人通常更擅长创造和构建一个内容协调、高度综合的计划或方案的工作。但是，在揭露与个人提出的建议有关的问题和错误上，小集体却明显优于个人。它经常让其他依不同权限行事的人去发现某人聪明主意中的明显缺陷。为什么召开会议？个人效率个人效率 v 集体决策的成本集体决策的成本公司法的要求 公司法长期以来坚持董事必须在达到法定人数的会议上行事。董事会规则不应被视为仅仅是一种表面文章；它是一个重要的正式程序。因为在董事会相互磋商和相互作出反应时，决策程序可能会运作得更好。罗伯特克拉克公司法则2、
4、多元化的公司治理模式影响因素：n产权结构n融资方式n行业特点n文化传统 我国企业的例子 n国有独资公司：问题：所有权缺位+内部人控制；对策：激励机制 外部董事n中外合资企业 无股东会，董事会管理 我国企业的例子 n有限责任公司 股东会 +董事会（或 执行董事）+监事会（或监事）n上市公司 大股东与中小股东的冲突 对策：分类表决机制 独立董事特殊行业的公司治理金融机构n银行的高风险银行的高风险n利益冲突的形态：股东 v 管理层 股东股东 v.债权人（存款人）债权人（存款人）n治理结构的特点：外部董事 +风险管理委员会 +强制审计 +监管 银行的高风险 1.信用风险 2.国家和转移风险3.市场风险
5、 4.利率风险5.流动性风险 6.操作风险操作风险7.法律风险法律风险 8.声誉风险声誉风险 巴塞尔委员会有效银行监管核心原则1997银行的高风险 何谓“操作风险”？n最重大的操作风险在于内部控制及公司治理机制的失效。n这种失效状态可能因为失误、欺诈、未能及时做出反映而导致银行财务损失，或使银行的利益在其他方面受到损失，如银行交易员、信贷员、其他工作人员越权或从事职业道德不允许的或风险过高的业务。n操作风险的其他方面包括信息技术系统的重大失效或诸如火灾和其他灾难等事件。2002-1，美国货币监理署发布认可令，对中国银行纽约分行“不安全、不可靠的行为”，罚款1000万美元；中国人民银行同时配套罚
6、款1000万美元。处罚对象：发生在中行纽约分行前管理层的不当行为 （1991-1999)1）关系人贷款（周强及其公司）2）协助欺诈（中行纽约分行前信贷部副经理更改担保权益证书）3）其他可疑活动和潜在的诈骗行为治理缺陷：1)未遵循审慎经营原则;2)内控机制缺失或者无效。中行纽约分行不审慎贷款案内控机制缺失是一个不利的证据n 2001年2月，中国银行在纽约对骗贷者周强等人提起民事诉讼。n 2002年7月11日，一审判决纽约中行胜诉。陪审团认定被告周强等欺诈，要求其向纽约中行赔偿损失3540万美元，另加9640万美元罚金，共计1.318亿美元。法官最终判定，周强等须赔偿1.064亿美元。内控机制缺失
7、是一个不利的证据n 2004年2月17日，二审法院撤销一审判决并发回重审。理由是：周强等认为，其向纽约中行提供虚假文件时，纽约中行的高级管理层实际知道文件是虚假的，所以不能叫欺诈。一审法官：即使一个机构的员工允许和参与欺诈，这个机构还是可能被骗，金融机构则可能受骗于内外勾结。二审法官：纽约中行需要证明，被告在取得贷款时，确实误导了纽约中行。由于员工参与骗贷，银行很难证明自己被误导。美国货币监理署采取的监管措施 n内控机制1）设立风险管理部和首席风险官；2）外部审计师或独立第三方检查；n业务监控1）贸易结算安全措施 2）信贷业务安全措施 3）开户与监控 4）风险资产管理n客户监控 1）禁止与特定
8、客户进行交易 2）限制对美国以外的某些个人和公司授信3、企业集团财务公司的治理企业集团财务公司的特点：n企业集团的资金融通中心n非银行金融机构n上述两个特点决定了企业集团财务公司治理的特殊性特征一：企业集团的机构n股东为集团成员企业n服务对象为集团成员企业n产权结构的特点客户拥有的公司：相互所有制（mutual company），与股份制区别 如：相互保险公司 n相互所有制公司治理结构的特点：1）不以盈利为目的（如盈利削减收费）；2）管理层以服务于成员为宗旨，强调非盈利的治理文化；3）股东通过所接受的服务水平考核、评价管理层，有参与的积极性。企业集团财务公司与典型的相互公司的差异股东之间的所有
9、权控制关系 导致企业集团财务公司治理中的一对矛盾：n集团成员拥有财务公司的产权，消解了股东与客户之间的利益冲突，提升了公司治理的有效性。n各股东最终控制权的单一性导致大股东的绝对影响，削弱了股东会的功能，同时也削弱了董事会的功能。控制股东 v 小股东 董事会特征二：非银行金融机构n内部信贷主导型财务公司n外部投资导向型财务公司 n金融机构的风险控制：如何保护存款人利益 中海油66亿元存款风波中海油66亿存款风波n2004年4月8日，中海油就其与中海油财务公司之间的金融服务框架协议发出公告：中海油“将不时使用中海石油财务提供的财务服务”，包括“在中海石油财务存放本集团的现金存款及为本集团与其他实
10、体之间的交易提供交收服务”。公告同时披露，中海油在2002年6月至2004年3月间，“不时的最高存款结余(包括利息)为人民币66亿元”。n引发市场争议。此外，这还意味着早在达成这项公开的框架协议之前，中海油就已与中海油财务存在关联交易，并没有提请独立股东批准。香港联交所的董事，兼具中海油小股东身份的Webb先生在4月9日向联交所“报告”了这一“违规行为”，谴责中海油的关联交易违反了“公司治理的金科玉律”。n 4月28日中海油召开股东特别大会，就框架协议投票表决，最终获得了独立股东批准。但独立股东参与决议的积极性并不高。有权出席的股份总数是410.7亿股，但投票者只有26.3亿股，仅为6%强。其
11、中赞成者占到投票数的92.2%。n联交所介入调查，机构投资者则大举沽出中海油股票。市场的负面评论1）利用上市公司和母公司的财务公司之间的资金结算往来，隐蔽性地占用上市公司资金。2）存款没有保证，一旦财务公司出现投资失误，上市公司很难追回。3）如果财务公司用存款放在四大国有银行来保证资金安全，为什么不让上市公司自己在银行存款？如果财务公司将集中的资金进行国债投资，为什么不让上市公司自己来做？A股市场目前的做法深圳市桑达实业股份有限公司在中国电子财务有限责任公司存款风险应急处理预案深圳市桑达实业股份有限公司在中国电子财务有限责任公司存款风险应急处理预案第五条 财务公司出现下列情形之一的，应立即启动
12、应急处理机制：n（一）财务公司任何一个资产负债比例指标不符合企业集团财务公司管理办法第三十四条的规定要求；n（二）财务公司发生挤提存款、到期债务不能支付、大额贷款逾期或担保垫款、电脑系统严重故障、被抢劫或诈骗、董事或高级管理人员涉及严重违纪、刑事案件等重大事项；n（三）发生可能影响财务公司正常经营的重大机构变动、股权交易或者经营风险等事项；n（四）财务公司对单一股东发放贷款余额超过财务公司注册资本金50%或者该股东对财务公司出资额；n（五）公司在财务公司的存款余额占财务公司吸收的存款余额的比例超过30%；n（六）财务公司的股东对财务公司的负债逾期1年以上未偿还；n（七）财务公司因违法违规受到中
13、国银行业监督管理委员会等监管部门的行政处罚；n（八）财务公司被中国银行业监督管理委员会责令进行整顿；n（九）其他可能对公司存放资金带来安全隐患的事项。存款风险应急处理措施 例一n第八条 本公司与财务公司召开联席会议，由本公司领导小组和财务公司相关负责人共同列席，寻求解决风险的办法。要求财务公司要积极采取措施，进行风险自救，避免风险扩散和蔓延。n第九条 公司必要时应要求财务公司应视情况暂缓或停止发放新增贷款，组织回收资金。同时，立即卖出持有的国债或其他债券；对拆放同业的资金不论到期与否，一律收回；对未到期的贷款寻求机会转让给其他金融机构的及时收回贷款本息。深桑达应急处理预案存款风险应急处理措施
14、例二n为了保障公司在中粮财务有限责任公司的存款安全，公司董事会同意，授权公司经营班子决定并由公司总经理发出具体指令，一旦财务公司出现下列任何一种情形，应当及时中止公司及下属子公司在财务公司的存款业务，并要求财务公司拨回公司及下属子公司已经存入财务公司的所有款项:nn一旦出现上述情形，在财务公司拨回公司及子公司在财务公司的所有存款前，除了公司及子公司所欠财务公司负债超过公司及子公司在财务公司存款额部分的金额外，中止公司及子公司对财务公司的一切支付行为，直到上述情形消除为止。中粮地产应急处理预案客观看待母公司的影响n权利大是因为责任大 母公司的连带责任：母公司董事会应当作出书面承诺，在财务公司出现
15、支付困难的紧急情况时，按照解决支付困难的实际需要，增加相应资本金，并在财务公司章程中载明。企业集团财务公司管理办法第8条 小股东为什么消极？一种可能的解释n除了所有权依附外，还有两个因素1）对金融业务不熟悉；2）财务公司为小股东/成员企业提供的金融服务有限；资金用途：贷款、担保（母公司战略发展的需求）委托理财或打新股 金融服务发展较慢：保理、转贷、买方信贷、融资租赁、企业改制咨询设计、承销企业债券等 改进财务公司治理的途径n改进股东会的功能1）引进外部战略股东 但是，外部股东将带来新的利益冲突形态 2）增强金融服务水平，提高小股东参与的积极性 处理矛盾：盈利 v 降低服务成本 对外投资 v 服
16、务集团成员 改进财务公司治理的途径（续）n改进董事会的功能 -引入独立董事 -完善董事的知识结构配置n董事的资格：-股东董事制-能力董事制-代表董事制参考：上市公司的独立董事n 公司法第123条：上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定。n公司法（修订草案）第151条：上市公司董事会成员应当有13以上的独立董事。独立董事由具有法律、经济、财会等方面专业知识、社会信用良好的人士担任。与公司或者控股股东、实际控制人有利害关系、可能妨碍对公司事务进行独立客观判断的，不得担任独立董事。独立董事在任期内应当保证有一定的时间在公司了解情况，公司应当为独立董事开展工作提供必要的条件。不同的监督机制n监事会 -外部监事 -内部监事n独立董事 -审计委员会 -提名委员会 -薪酬委员会 -风险管理委员会 -战略委员会（决策）是否可以自主选择监事会或独立董事形式是否可以自主选择监事会或独立董事形式?公司治理：永恒的实践命题！
