1、山东精诚人律师事务所 合同管理实务合同管理实务2 2 2 2学习合同管理实务的必要性学习合同管理实务的必要性o 现代企业在经营和交易中常常因疏于法律常识而导致企业陷于高风险的法律隐患。这种法律上的安全隐患会给企业经营带来致命的损害和惨痛教训。市场经济条件下，合同作为一个市场经济主体之间的法律关系的纽带，对市场经济的有序运行，起着极其巨大的作用。随之而来的合同纠纷日趋增多，为此，有必要学习企业在签订、履行合同过程中与企业利益相关的合同管理实务知识。3 3 3 3一、合同法的四大基本原则一、合同法的四大基本原则o 公平合理原则公平合理原则o 诚实信用原则诚实信用原则o 等价有偿原则等价有偿原则o
2、意思自治原则意思自治原则 一诺千金！一诺千金！4二、合同订立的操作实务二、合同订立的操作实务5 5 5 51、合同的订立形式、合同的订立形式o 书面形式、口头形式和其他形式。书面形式、口头形式和其他形式。o 法律、行政法规规定采用书面形式的，应当法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。采用书面形式。o 书面形式是指合同书、信件和数据电文（包书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、括电报、电传、传真传真、电子数据交换和电子、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。o 传真方式订立合同的要求传真方式订立合同的要求6 6
3、6 62、要约与承诺、要约与承诺o当事人订立合同，采取要约、承诺方式。当事人订立合同，采取要约、承诺方式。o要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要列规定：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。约人即受该意思表示约束。o承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺是受要约人同意要约的意思表示。o承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。通过行为作出
4、承诺的除外。o承诺生效时合同成立。承诺生效时合同成立。o承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。等的变更，是对要约内容的实质性变更。o补充或修改对方拟定的合同条款注意事项：补充或修改对方拟定的合同条款注意事项：事实举例事实举例7 7 7 73、合同成立、合同成立o 当
5、事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。签字或者盖章时合同成立。o 当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。合同成立。o 法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。主要义务，对方接受的，该合同成立。o 采用合同书形式
6、订立合同，在签字或者盖章之前，采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。同成立。8 8 8 84、格式条款、格式条款o为重复使用而预先拟定，并在订立时未与对方协商的条款。为重复使用而预先拟定，并在订立时未与对方协商的条款。例如：保险公司的保险合同条款，除了填空部分别无商量余地。例如：保险公司的保险合同条款，除了填空部分别无商量余地。o采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方
7、注则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。说明。o“采取合理的方式采取合理的方式”提供格式条款的一方对格式条款中免除提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明。予以说明。o提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。提供格式条款一方
8、对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。o规避方法：合同的文本全部打印成文。规避方法：合同的文本全部打印成文。9 9 9 95.1合同纠纷诉讼管辖合同纠纷诉讼管辖o 因合同纠纷提起的诉讼，由因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地被告住所地或者或者合同履行地合同履行地人民法院管辖。人民法院管辖。o 合同的双方当事人可以在书面合同中协议选合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择择被告住所地、合同履行地、合同签订地、被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。
9、定。o 只有以上五个地方的法院可供当事人协议管只有以上五个地方的法院可供当事人协议管辖辖。101010105.2协议选择管辖的司法解释协议选择管辖的司法解释o 协议管辖的机构必须是人民法院，且具体、唯一。协议管辖的机构必须是人民法院，且具体、唯一。当事人双方必须具备选择诉讼的明确意思表示，直当事人双方必须具备选择诉讼的明确意思表示，直接体现在对法院的明确选择上。若只选择由某地管接体现在对法院的明确选择上。若只选择由某地管辖或者司法机关处理，虽有明确的地点，但无选择辖或者司法机关处理，虽有明确的地点，但无选择诉讼的明确意思表示，该约定无效。诉讼的明确意思表示，该约定无效。o 当事人在协议管辖中如
10、约定发生争议当事人在协议管辖中如约定发生争议由守约方所在由守约方所在地地人民法院管辖的，应认定该约定不明确。人民法院管辖的，应认定该约定不明确。o 合同的双方当事人选择管辖的协议不明确或者选择合同的双方当事人选择管辖的协议不明确或者选择民事诉讼法第二十五条规定的人民法院中的两个以民事诉讼法第二十五条规定的人民法院中的两个以上人民法院管辖的，选择管辖的协议无效，依照民上人民法院管辖的，选择管辖的协议无效，依照民事诉讼法第二十四条的规定确定管辖。事诉讼法第二十四条的规定确定管辖。111111115.3.1买卖合同履行地确定买卖合同履行地确定o 买卖合同当事人在合同中明确约定履行地点的，以买卖合同当
11、事人在合同中明确约定履行地点的，以约定的履行地点约定的履行地点为合同履行地；当事人在合同中未为合同履行地；当事人在合同中未明确约定履行地点的，以明确约定履行地点的，以约定的交货地点约定的交货地点为合同履为合同履行地；合同中约定的货物到达地、到站地、验收地、行地；合同中约定的货物到达地、到站地、验收地、安装调试地等，均不应视为合同履行地。安装调试地等，均不应视为合同履行地。o 买卖合同当事人在合同中明确约定了履行地点或者买卖合同当事人在合同中明确约定了履行地点或者交货地点，但在实际履行中以书面方式或者双方当交货地点，但在实际履行中以书面方式或者双方当事人一致认可的其他方式变更约定的，以变更后的事
12、人一致认可的其他方式变更约定的，以变更后的约定确定合同履行地，当事人未以上述方式变更原约定确定合同履行地，当事人未以上述方式变更原约定，或者变更合同而未涉及履行地问题的，仍以约定，或者变更合同而未涉及履行地问题的，仍以原合同的约定确定履行地。原合同的约定确定履行地。121212125.3.2买卖合同履行地确定买卖合同履行地确定o 买卖合同当事人在合同中对履行地点、交货地买卖合同当事人在合同中对履行地点、交货地点未作约定或者约定不明确的，或者虽有约定点未作约定或者约定不明确的，或者虽有约定但未实际交付货物，且当事人双方住所地均不但未实际交付货物，且当事人双方住所地均不在合同约定的履行地，以及口头
13、购销合同纠纷在合同约定的履行地，以及口头购销合同纠纷案件，均不依履行地确定案件管辖。案件，均不依履行地确定案件管辖。o 口头买卖合同由被告住所地法院管辖。口头买卖合同由被告住所地法院管辖。o 本合同双方如果发生争议，首先应协商解决，本合同双方如果发生争议，首先应协商解决，协商不成的，可由协商不成的，可由 方所在地有管辖权的方所在地有管辖权的人民法院管辖人民法院管辖。131313135.4加工承揽合同履行地确定加工承揽合同履行地确定o 加工承揽合同，以加工行为地为合同履行地，加工承揽合同，以加工行为地为合同履行地，但合同中对履行地另有约定的除外。但合同中对履行地另有约定的除外。o 整修加工行为分
14、若干地域完成的，由主要加整修加工行为分若干地域完成的，由主要加工行为地作为合同履行地。工行为地作为合同履行地。o 加工承揽合同标的物的安装地、调试地不能加工承揽合同标的物的安装地、调试地不能作为合同履行地。作为合同履行地。141414145.5技术合同履行地确定技术合同履行地确定o 技术开发合同以研究开发地为合同履行地。技术开发合同以研究开发地为合同履行地。o 技术转让合同以技术实施地或者受让人住所地为合技术转让合同以技术实施地或者受让人住所地为合同履行地。同履行地。o 技术咨询合同以受托人住所地为合同履行地。技术咨询合同以受托人住所地为合同履行地。o 技术服务合同以完成主要技术服务项目的地点
15、为合技术服务合同以完成主要技术服务项目的地点为合同履行地。同履行地。151515155.6其他类型合同履行地确定其他类型合同履行地确定o 因保险合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者保险标因保险合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者保险标的物所在地人民法院管辖。的物所在地人民法院管辖。o 因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼，由运输始发地、目的地或者被告住所地人民起的诉讼，由运输始发地、目的地或者被告住所地人民法院管辖。法院管辖。o 财产租赁合同、融资租赁合同以租赁物使用地为合同履财产租赁合同、融资租赁合同以租赁物使用地为合同履行
16、地，但合同中对履行地有约定的除外。行地，但合同中对履行地有约定的除外。o 建设工程合同履行地是承包方完成工程项目的施工地，建设工程合同履行地是承包方完成工程项目的施工地，即工程项目所在地。即工程项目所在地。161616165.7人民法院专属管辖的案件人民法院专属管辖的案件o（1）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖；人民法院管辖；o（2）因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口）因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖；所在地人民法院管辖；o（3）因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死）因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡
17、时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。171717176.1.1撰写合同的注意事项撰写合同的注意事项o 1、价格条款：需要注意的是，价款通常包括税费、运、价格条款：需要注意的是，价款通常包括税费、运输费用、保管费用、装卸费用以及其他必要的费用。输费用、保管费用、装卸费用以及其他必要的费用。o 2、质量标准条款：根据我方的产品质量情况明确约、质量标准条款：根据我方的产品质量情况明确约定质量标准，并约定质量异议提出的期限。同时应认真定质量标准，并约定质量异议提出的期限。同时应认真审查合同中约定的标准和我们或客户的需求是否一致。审查合同中约定的标准和我们或
18、客户的需求是否一致。o 3、包装条款。对于购货方提出的特殊包装方法应当、包装条款。对于购货方提出的特殊包装方法应当引起足够的重视。引起足够的重视。181818186.1.2撰写合同的注意事项撰写合同的注意事项o4、交付方式条款（送货条款）：如果货物送往本地，当明确约定送、交付方式条款（送货条款）：如果货物送往本地，当明确约定送货地点，这关系到纠纷处理时法院的管辖；如果货物送往外地，则尽货地点，这关系到纠纷处理时法院的管辖；如果货物送往外地，则尽量不要写明，而应争取约定由本地法院管辖。此外，合同中应列明收量不要写明，而应争取约定由本地法院管辖。此外，合同中应列明收货方的经办人的姓名。这样做的目的
19、是防止经办人离开后，对方不承货方的经办人的姓名。这样做的目的是防止经办人离开后，对方不承认收货的事实，给诉讼中的举证带来困难。企业人员的变动较为频繁，认收货的事实，给诉讼中的举证带来困难。企业人员的变动较为频繁，当对方更换新的经办人时，应当要求对方提供授权委托书。当对方更换新的经办人时，应当要求对方提供授权委托书。o需方厂内需方厂内（仓库）（仓库）交货，屏蔽进厂门至仓库门路途意外发生的风险交货，屏蔽进厂门至仓库门路途意外发生的风险o对于送货到外地的卖方来说，应特别注意应尽量要求对方付清全款后对于送货到外地的卖方来说，应特别注意应尽量要求对方付清全款后再卸货，以防止外地买方卸货后不再支付余款，置
20、于再卸货，以防止外地买方卸货后不再支付余款，置于“货款两飞货款两飞”的的尴尬境地。尴尬境地。191919196.1.3撰写合同的注意事项撰写合同的注意事项o5、付款条款：、付款条款：应明确约定付款的时间。模棱两可的约定会给应明确约定付款的时间。模棱两可的约定会给合作方找到拖延付款的理由。如约定合作方找到拖延付款的理由。如约定“乙方在收货后一次性乙方在收货后一次性付清款项付清款项”，此约定只有始期，即，此约定只有始期，即“收货收货”，无终期，即到底，无终期，即到底是收货后当日是收货后当日/当时支付款项，还是收货后一日当时支付款项，还是收货后一日/两日两日/十日内十日内付清？应该有明确的始期和终期
21、，如付清？应该有明确的始期和终期，如“乙方在收货后三日内一乙方在收货后三日内一次性付清款项次性付清款项”。我们是需方时，合同尽量约定留有尾款，在。我们是需方时，合同尽量约定留有尾款，在工作成果交付、货物交付后一段时间再付款，主要是为需要产工作成果交付、货物交付后一段时间再付款，主要是为需要产品出现质量问题退换货、返工、修理时，我方能争取主动。品出现质量问题退换货、返工、修理时，我方能争取主动。o先开发票后付款便于会计记账。先开发票后付款便于会计记账。202020206.1.4撰写合同的注意事项撰写合同的注意事项o 6、违约责任条款：违约责任条款应该是对违约行、违约责任条款：违约责任条款应该是对
22、违约行为的制裁，让违约方违成本大大增加，为的制裁，让违约方违成本大大增加，诸如诸如“如如一方违约，按照合同法执行一方违约，按照合同法执行”的约定无任何意义，的约定无任何意义，应明确违约情形及具体违约责任。应明确违约情形及具体违约责任。摈弃摈弃“罚款罚款”字字样，采用样，采用“支付违约金支付违约金”或或“赔偿损失赔偿损失”规范的表规范的表述。述。如果合同由对方草拟，则应当注意审查有无不平等如果合同由对方草拟，则应当注意审查有无不平等的违约责任条款和加重我方责任的违约责任条款。的违约责任条款和加重我方责任的违约责任条款。o 7、争议处理条款、争议处理条款 约定诉讼管辖地，争取在我方所在地法院起诉是
23、约定诉讼管辖地，争取在我方所在地法院起诉是最好的方式。诉讼管辖地的约定要明确。最好的方式。诉讼管辖地的约定要明确。212121216.1.5撰写合同的注意事项撰写合同的注意事项o 8.写数目时要文字和阿拉伯数字并用，如：写数目时要文字和阿拉伯数字并用，如：拾（拾（10）。这将减少一些不经意的错误。）。这将减少一些不经意的错误。o 9.如果你想用如果你想用“包括包括”这个词，就要考虑这个词，就要考虑在其后加上在其后加上“但不限于但不限于.”的分句，来说的分句，来说明你只是想举个例子。除非你能够列出所有明你只是想举个例子。除非你能够列出所有被包括的项。被包括的项。o 10.撰写合同的语言要求都要遵
24、循一个基本撰写合同的语言要求都要遵循一个基本原则：简洁、明确原则：简洁、明确（消除歧义语句）（消除歧义语句）。222222226.2签署合同时的注意事项签署合同时的注意事项o 1.提倡用蓝墨水而不是用碳素水来签署合同，提倡用蓝墨水而不是用碳素水来签署合同，因为蓝墨水可以很容易地让人区别出哪个是合因为蓝墨水可以很容易地让人区别出哪个是合同正本，哪个是影印副本。也便于将来鉴定书同正本，哪个是影印副本。也便于将来鉴定书写时间。写时间。o 2.双方在每页合同纸上签字或盖章，这样做可双方在每页合同纸上签字或盖章，这样做可以避免合同签署后被人为更改。以避免合同签署后被人为更改。o 3.签名者如果是公司职员
25、，一定要写上他们的签名者如果是公司职员，一定要写上他们的职务，并保留公司授权委托书。职务，并保留公司授权委托书。232323237、缔约过失责任、缔约过失责任o 假借订立合同，恶意进行蹉商；假借订立合同，恶意进行蹉商；o 隐瞒重要事实或提供虚假情况；隐瞒重要事实或提供虚假情况；o 其它有违诚实信用原则的行为。其它有违诚实信用原则的行为。o（依照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的合同成依照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的合同成立后，有义务办理申请批准或者申请登记等手续的一方当事人未立后，有义务办理申请批准或者申请登记等手续的一方当事人未按照法律规定或者合同约定办理申请批准或
26、者未申请登记的，属按照法律规定或者合同约定办理申请批准或者未申请登记的，属于于“其他违背诚实信用原则的行为其他违背诚实信用原则的行为”）242424248、合同的生效、合同的生效o 依法成立的合同，自成立时生效。依法成立的合同，自成立时生效。采用合同书形式采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。当事人在合同书订立合同的，应当签字或者盖章。当事人在合同书上摁手印的，具有与签字或者盖章同等的法律效力上摁手印的，具有与签字或者盖章同等的法律效力。o 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。效的，依照其规定。例：抵押合同例：抵押合同
27、o 附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。件的合同，自条件成就时失效。例：定金或首付款例：定金或首付款o 当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。o 附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。限的合同，自期限届满时失效。例：合同有效期例：合同有效期252525259、效力待定合同、效力待定合
28、同o限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。利。撤销应当以通知的方式作出。
29、o行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。销应当以通知的方式作出。o无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订
30、无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。立合同后取得处分权的，该合同有效。2626262610、无效合同、无效合同o 一方以欺诈、胁迫的一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损手段订立的合同，损害国家利益；害国家利益；o 恶意串通，损害国家、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；集体或者第三人利益；o 以合法形式掩盖非法以合法形式掩盖非法目的；目的；o 损害社会公共利益；损害社会公共利益；o 违反法律、行政法规违反法律、行政法规的的强制性规定强制性规定。（指效力性、强制性规（指效力性、强制性规定）定）2727272711、免责条款、免责条款o 充
31、分协商、自愿、充分协商、自愿、不违反社会公共不违反社会公共 利益的前提下是利益的前提下是 有效的有效的；o 两种无效的免责条款：两种无效的免责条款：o 1 1造成对方人身伤害的；造成对方人身伤害的；o 2 2故意或重大过失造成故意或重大过失造成对方财产损失的。对方财产损失的。2828282812、可变更或撤销的合同、可变更或撤销的合同o 重大误解重大误解o 显失公平显失公平o 以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同意思的情况下订立的合同o 撤销权消灭：撤销权消灭：（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由（
32、一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；之日起一年内没有行使撤销权；（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权以自己的行为放弃撤销权。2929292913、争议的解决方式、争议的解决方式o 协商协商提倡提倡o 仲裁仲裁不提倡不提倡o 诉讼诉讼最终救济途径最终救济途径30三、合同履行中的操作实务三、合同履行中的操作实务313131311/合同条款没有约定管辖法院的情况下，合同条款没有约定管辖法院的情况下，合同履行时争取有利于己的管辖合同履行时争取有利于己的管辖o 欠条或者借条仅是对
33、某种法律事实的记载，不能作欠条或者借条仅是对某种法律事实的记载，不能作为确定借款合同履行地的依据，但欠条或者借条中为确定借款合同履行地的依据，但欠条或者借条中载明诉讼管辖法院的除外。载明诉讼管辖法院的除外。o 收条中追加诉讼管辖的内容。收条中追加诉讼管辖的内容。o 发货单或提货单，两者不仅作为收货人收到货物的发货单或提货单，两者不仅作为收货人收到货物的凭证，还可以证明交接货物的履行地点。发货单证凭证，还可以证明交接货物的履行地点。发货单证明交货人托运或亲自送货到收货人所在地；提货单明交货人托运或亲自送货到收货人所在地；提货单证明收货人到发货人所在地自提货物，这在以合同证明收货人到发货人所在地自
34、提货物，这在以合同履行地确定诉讼管辖法院时起关键的证明作用。履行地确定诉讼管辖法院时起关键的证明作用。323232322/抗辩权的行使抗辩权的行使 抗辩权是指在双务合同中，一方当事人在对方不履抗辩权是指在双务合同中，一方当事人在对方不履行或者履行不符合约定时，依法对抗对方要求或者行或者履行不符合约定时，依法对抗对方要求或者否认对方权利主张的权利。否认对方权利主张的权利。o 同时履行抗辩权同时履行抗辩权当事人互负债务，没有先后履行顺当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，绝
35、其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。有权拒绝其相应的履行要求。o 后履行抗辩权后履行抗辩权当事人互负债务，有先后履行顺序，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。一方有权拒绝其相应的履行要求。333333332/1不安履行抗辩权不安履行抗辩权o 经营状况严重恶化经营状况严重恶化o 转移财产、抽逃资金，以逃避债务转移财产、抽逃资金，以逃避债务o 丧失商业信誉丧失商业信
36、誉o 有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形o 必须有确切证据才能中止履行，否则应承担必须有确切证据才能中止履行，否则应承担违约责任违约责任343434343/债权的保全措施债权的保全措施 合同的保全措施是指为防止因债务人的财产不当减少而给债权人的债权带来危害，债权人为保全其债权的实现而采取得法律措施，保全措施包括代位权和撤销权。山东精诚人律师事务所3.1/代位权代位权因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债
37、务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。位权的必要费用，由债务人负担。363636363.2/撤销权撤销权o因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人人以明显不合理的低价以明显不合理的低价（转让价格达不到交易时交易地的指（转让价格达不到交易时交易地的指导价或者市
38、场交易价百分之七十的，一般可以视为明显不合导价或者市场交易价百分之七十的，一般可以视为明显不合理的低价；对转让价格高于当地指导价或者市场交易价百分理的低价；对转让价格高于当地指导价或者市场交易价百分之三十的，一般可以视为明显不合理的高价）之三十的，一般可以视为明显不合理的高价）转让财产，对转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。请求人民法院撤销债务人的行为。o债务人放弃其未到期的债权或者放弃债权担保，或者恶意延债务人放弃其未到期的债权或者放弃债权担保，或者恶意延长到期债权的履行期，对债权人
39、造成损害。长到期债权的履行期，对债权人造成损害。o撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。该撤销权消灭。373737374/债权债务的转移债权债务的转移一不得转让的债权：一不得转让的债权：根据合同性质不得转让；根据合同性质不得转让；按照当事人约定不得转让；按照当事人约定不得转让；依照法律规定不得转让；依照法律规定不得转让；二债务的转移应经债权人同意二债务的转移应经债权人同意注意注意383838385/合同法定解除的
40、条件合同法定解除的条件（l）因不可抗力致使不能实现合同目的；）因不可抗力致使不能实现合同目的；（2）在履行期限届满之前，当事人一方明确）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（3）当事人一方延迟履行主要债务，经催告）当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；后在合理期限内仍未履行；（4）当事人一方延迟履行债务或者有其他违）当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。约行为致使不能实现合同目的。393939396/合同的解除程序合同的解除程序 一方解除合同的，应当通知对方，合同自通知一方
41、解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时生效。对方有异议的，可以请求法院或到达对方时生效。对方有异议的，可以请求法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。者仲裁机构确认解除合同的效力。当事人对合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约当事人对合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向法院起诉的，定的异议期限届满后才提出异议并向法院起诉的，法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向法院起诉的，法院不予支持。法院起诉的，法院不予支持。404040
42、407/合同权利义务终止的情形合同权利义务终止的情形 （l）债务已经按照约定履行；）债务已经按照约定履行；（2）合同解除；）合同解除；（3）债务相互抵销；）债务相互抵销；（4）债务人依法将标的物提存；）债务人依法将标的物提存；（5）债权人依法免除债务；）债权人依法免除债务；（6）债权债务同归于一人；）债权债务同归于一人；（7）其他情形。）其他情形。414141418.1/违约责任违约责任o 违约责任一般分两种形式，一是定额，二是定比例：违约责任一般分两种形式，一是定额，二是定比例：o 逾期付款或者交货的违约责任，可选择以下一种方式：逾期付款或者交货的违约责任，可选择以下一种方式：o a.定额责
43、任：每逾期一日，每日违约方应向守约方支定额责任：每逾期一日，每日违约方应向守约方支付付 元违约金。元违约金。o b.定比例责任：每逾期一日，每日违约方应向守约方定比例责任：每逾期一日，每日违约方应向守约方按照合同总价款的按照合同总价款的%支付违约金。支付违约金。o 违约金数额的合理性违约金数额的合理性超过造成损失的百分之三十的，一超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为般可以认定为“过分高于造成的损失过分高于造成的损失”。o 当事人也可以约定一方违约时，因违约产生的损失赔偿当事人也可以约定一方违约时，因违约产生的损失赔偿额的计算方法。比如导致企业生产线停工待料的停产损额的计算方法。比如导致企
44、业生产线停工待料的停产损失可以约定计算公式。失可以约定计算公式。42424242o 质量不符合合同约定，通常违约方应按照合同质量不符合合同约定，通常违约方应按照合同总金额的总金额的%向守约方支付违约金。向守约方支付违约金。o 违约责任中是否包括预期利润，可以综合交易违约责任中是否包括预期利润，可以综合交易的实际的情况，约定违约方违约时须赔偿守约的实际的情况，约定违约方违约时须赔偿守约方的预期利润，约定的预期利润可以得到法院方的预期利润，约定的预期利润可以得到法院的支持。的支持。o 合同法规定，一方违约时，守约方只能向违约合同法规定，一方违约时，守约方只能向违约方主张违约金和经济损失的一种，即主
45、张违约方主张违约金和经济损失的一种，即主张违约金又主张赔偿损失的一般不会得到法院的支持。金又主张赔偿损失的一般不会得到法院的支持。4343434310/票据背书与交付票据背书与交付44444444四、合同的担保四、合同的担保（一）（一）保证保证保证责任期间保证责任期间（二）（二）抵押抵押登记生效登记生效（三）（三）质押质押（四）（四）留置留置法律的不同规定法律的不同规定（五）（五）定金定金45454545定金定金o 慎用定金条款，定金通常作为履行合同的担保，慎用定金条款，定金通常作为履行合同的担保，对于交付定金和收受定金的任何一方来说，定对于交付定金和收受定金的任何一方来说，定金是一把金是一把
46、“双刃剑双刃剑”，如果双方对于履行合同，如果双方对于履行合同的相关因素在签订合同时尚不能确定，尽量不的相关因素在签订合同时尚不能确定，尽量不用定金条款，定金可能是双倍返还或没收，所用定金条款，定金可能是双倍返还或没收，所以可以用以可以用“订金订金”即预付款的形式来代替。即预付款的形式来代替。o 定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。标的额的百分之二十。o 当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。46464646
47、五、合同纠纷案件诉讼时效规定五、合同纠纷案件诉讼时效规定o 合同法合同法第一百二十九条因国际货物买卖第一百二十九条因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限为四年，自当事人知道或者应请仲裁的期限为四年，自当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起计算。因其他当知道其权利受到侵害之日起计算。因其他合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限，依合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限，依照有关法律的规定。照有关法律的规定。47474747民法通则民法通则诉讼时效制度诉讼时效制度o向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的向人民法院请
48、求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。除外。o下列的诉讼时效期间为一年：下列的诉讼时效期间为一年：o（一）身体受到伤害要求赔偿的；（一）身体受到伤害要求赔偿的；o（二）出售质量不合格的商品未声明的；（二）出售质量不合格的商品未声明的；o（三）延付或者拒付租金的；（三）延付或者拒付租金的；o（四）寄存财物被丢失或者损毁的。（四）寄存财物被丢失或者损毁的。o诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保
49、护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。法院可以延长诉讼时效期间。o超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制。超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制。o在诉讼时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请在诉讼时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间求权的，诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。继续计算。o第一百四十条第一百四十条 诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时
50、起，诉讼时效期间重新计算。行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。48484848最高法院诉讼时效司法解释（最高法院诉讼时效司法解释（1）o 关于诉讼时效期间的起算关于诉讼时效期间的起算o 当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。后一期履行期限届满之日起计算。o 未约定履行期限的合同，依照合同法第六十一条、第未约定履行期限的合同，依照合同法第六十一条、第六十二条的规定，可以确定履行期限的，诉讼时效期六十二条的规定，可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算；不能确定履行期限的，间从履行期限届
