1、江苏省建设专业管理人员岗位培训江苏省建设专业管理人员岗位培训 施工员（市政）施工员（市政） 主讲人：吴亮主讲人：吴亮 联系方式：联系方式：1525003920315250039203 邮箱：邮箱：wuliang_wuliang_ 江苏省建设专业管理统一考试试卷分析 第二一部分 专业基础知识一、单项选择 40题 每题0.5分 共20分 （4选1）二、多项选择 20题 每题1分 共20分 （5选多）三、判断题 16题 每题0.5分 共8分 （正确A 错误B）四、计算题或案例分析题 2大题 8小题 共12分单选题单选题 2020分分多选题多选题 2020分分判断题判断题 8 8分分综合题综合题 12
2、12分分总分总分 9090分分4 4分分4 4分分2 2分分0 0分分20102010年下半年年下半年 1010分分3.53.5分分4 4分分2 2分分0 0分分教材模拟试卷教材模拟试卷 9.59.5分分 建筑法律法规部分试题分值 第六章 建设工程法律基础第一节第一节 建设施工合同的履约管理建设施工合同的履约管理第二节第二节 建设工程履约管理中的证据管理建设工程履约管理中的证据管理第三节第三节 建设工程变更及索赔建设工程变更及索赔第四节第四节 建设工程工期及索赔建设工程工期及索赔第五节第五节 建设工程质量建设工程质量第六节第六节 工程款纠纷工程款纠纷第七节第七节 建筑施工企业常见的刑事风险简建
3、筑施工企业常见的刑事风险简析析第八节第八节 建筑施工安全、质量及合同管理建筑施工安全、质量及合同管理相关相关 法律法法律法规节选规节选考试大纲1. 掌握“黑白合同黑白合同”的形成原因及表现形式的形成原因及表现形式2. 熟悉目前建设施工合同履约管理中存在的问题目前建设施工合同履约管理中存在的问题3. 了解（1）建设施工合同的概念（2）建设施工合同履约管理的意义和作用一、“黑白合同”的形成原因及表现形式“黑白合同”，又称“阴阳合同”，是我国建设工程领域中特有的一个现象，又是一个长期以来困扰各级建设行政主管部门，却屡禁不止的一个难题。所谓“黑白合同”，按照全国人大常委会执法检查组关于检查实施情况的报
4、告的提法，就是建设单位在工程招投标过程中，除了公开签订的合同外，又私下与中标单位签订合同，强迫中标单位垫资带资承包、压低工程款等。从而形成一“黑”一“白”两份合同。表现形式形成原因建设方利用自身合同优势地位，建设方利用自身合同优势地位， 对施工方提出各种苛刻条件对施工方提出各种苛刻条件。发包方、承包方为了利益串通，发包方、承包方为了利益串通，规避招投标及行政监管。规避招投标及行政监管。发包方为了后期抬高商品房销售价发包方为了后期抬高商品房销售价而在备案合同中抬高价格。而在备案合同中抬高价格。“黑合同黑合同”签订在中标之前签订在中标之前“黑合同黑合同”签订在中标之后签订在中标之后案例案例2003
5、2003年年1010月，月，XXXX建筑公司在建筑公司在XXXX餐饮公司举餐饮公司举行的酒店项目施工招标中一举中标。该中行的酒店项目施工招标中一举中标。该中标的工程承包造价为标的工程承包造价为4673.24673.2万元，但双方万元，但双方签约时，发包方要求承包方前期垫资签约时，发包方要求承包方前期垫资20002000万元施工，承包方考虑到这是一个工程总万元施工，承包方考虑到这是一个工程总额近额近50005000万元的大合同，能拿到手不容易，万元的大合同，能拿到手不容易，于是就同意了发包方的要求。于是就同意了发包方的要求。-典型的典型的“黑白合同黑白合同” 合同双方法律意识淡薄合同双方法律意识
6、淡薄不重视合同归档管理，管理信息化程度不高，合同管理手段落后不重视合同归档管理，管理信息化程度不高，合同管理手段落后专业人才缺乏专业人才缺乏不重视合同管理体系和制度建设不重视合同管理体系和制度建设少数合同有失公平少数合同有失公平违法转包、分包合同情况普遍存在违法转包、分包合同情况普遍存在合同文本不规范合同文本不规范“黑白合同黑白合同”充斥市场，扰乱市场秩序充斥市场，扰乱市场秩序施工合同履约程度低，违约现象严重施工合同履约程度低，违约现象严重合同索赔工作难以实现合同索赔工作难以实现借用资质或超越资质等级签订合同借用资质或超越资质等级签订合同二、目前建设施工合同履约管理中存在问题二、目前建设施工合
7、同履约管理中存在问题三、建设施工合同履约管理的意义和作用建设工程施工合同建设工程施工合同：发包方和承包方为完成建筑安装工程的建造工作，明确双方的权利义务关系而签订的协议。建设施工合同履约管理的意义建设施工合同履约管理的意义：1. 加强合同管理是市场经济的要求2. 规范工程建设各方行为的需要3. 建筑业迎接国际性竞争的需要 合同在建设项目管理中的地位和作用：合同在建设项目管理中的地位和作用：1. 合同是建设项目管理的核心和主线2. 施工合同是承发包双方权利和义务的法律基础3. 建设施工合同是处理建设项目实施过程中发生的各种争执和纠纷的重要证据案例分析：案例分析： 被告某市房产开发商发出公开招被告
8、某市房产开发商发出公开招标书标书, ,对某一幢住宅楼建设进行招标对某一幢住宅楼建设进行招标, ,原告原告A A工工程队在投标截止日前投了标程队在投标截止日前投了标, ,通过了开标通过了开标, ,评标评标, ,定标定标, ,原告被确定为中标单位原告被确定为中标单位, ,并进行了公证和并进行了公证和订立了订立了,约定建设约定建设工程面积为工程面积为10001000平方米平方米, ,总造价为总造价为500500万元万元, ,并并约定该合同价款一次确定约定该合同价款一次确定, ,今后发生有关费用今后发生有关费用的变动的变动, ,不得再进行调整不得再进行调整, ,并约定了其他有关的并约定了其他有关的合同
9、条款合同条款. .然而然而, ,根据原告决算根据原告决算, ,由于建材价格由于建材价格上涨上涨, ,实际造价已达实际造价已达580580万万. .因此原告根据当地因此原告根据当地市建委的有关文件和政府关于建材的调整价格市建委的有关文件和政府关于建材的调整价格规定规定, ,要求被告补偿材料差价要求被告补偿材料差价8080万万, ,但被告则处但被告则处于同情于同情, ,愿补偿愿补偿8 8万元万元, ,因此双方分歧较大因此双方分歧较大, ,原告原告告到法院。问：案件中原告提出的补偿请求能告到法院。问：案件中原告提出的补偿请求能否得到支持否得到支持, ,为什么为什么? ?答题要点：答题要点：案件中原告
10、提出的补偿请求不能得到支持。案件中原告提出的补偿请求不能得到支持。因为合同主体合格（代理有效）、意思表因为合同主体合格（代理有效）、意思表示真实、内容和形式合法，符合有效合同示真实、内容和形式合法，符合有效合同的相关要求。此合同属闭的相关要求。此合同属闭合同（固定总价合同（固定总价合同），要求补偿属合同变更，依法未经合同），要求补偿属合同变更，依法未经当事人同意不得变更。当事人同意不得变更。考试大纲1.掌握（1）证据的特征证据的特征（2）证据的分类证据的分类（3）证据的种类证据的种类（4）证据的保全证据的保全2.熟悉证据的收集及证明过程证据的收集及证明过程3.了解民事诉讼证据的概念（1 1）证
11、据的特征、分类特征特征客观性客观性 合法性合法性关联性关联性分类分类本证与反证本证与反证本证与反证本证与反证本证与反证本证与反证依据证据与证明责任之间的关系分类依据证据与实践事实的关系分类依据证据的来源分类（3 3）证据的保全二、证据的收集及证明过程1.1.证据收集的基本要求证据收集的基本要求：有计划有方向、合法、客观全面、深入细致、积极主动2.2.在建筑施工的几个阶段如何做好证据的收在建筑施工的几个阶段如何做好证据的收集、保管集、保管：（1）合同签订阶段合同签订阶段订立合同时已经形成的文件合同履行过程中形成的文件 投标书及其附件 施工合同专用条款 施工合同通用条款 标准、规范及有关技术文件
12、图纸 工程量清单 工程报价单或预算书 中标通知书 施工合同协议书（2 2）开工阶段（3 3）履约过程 合同（黑白合同） 合同各项附件：双方签字盖章 材料设备的到货检验资料 材料设备使用前的检验资料竣工报告的提交证据固定甲方违约的证据甲方要求延期开工的函件回填土的证据、土方外运的证据租用发电设备等的证据证明付款条件满足的证据施工许可证甲方要求暂停施工的证据施工配合等非乙方原因导致工期或质量问题的证据停水停电及工期顺延的证据等待施工指令的证据会议记录、验收记录（4 4）竣工结算阶段 竣工结算报告 竣工结算报告的提交证据、对方签收证据 工程联络单三、民事诉讼证据的概述三、民事诉讼证据的概述1.1.
13、民事诉讼证据，是指能够证明案件真实情况的民事诉讼证据，是指能够证明案件真实情况的事实事实2.2. 证据的特征：客观性、关联性证据的特征：客观性、关联性 、合法性、合法性考试大纲1. 掌握 工程索赔的概念及工程工程索赔应符合的条工程索赔的概念及工程工程索赔应符合的条件件2.熟悉（1）工程量签证的形式工程量签证的形式（2）工程量签证的法律性质工程量签证的法律性质（3）签证中应注意的问题签证中应注意的问题3.了解（1）工程量的概念、作用及性质（2）工程量签证的的概念一、工程索赔1. 1. 工程索赔工程索赔指的是建筑施工企业在合同履指的是建筑施工企业在合同履行过程中。按照发包人的指令和通知进入行过程中
14、。按照发包人的指令和通知进入施工现场后，一旦遇到了不具备开工的条施工现场后，一旦遇到了不具备开工的条件（如三通一平未完成、动拆迁未完成、件（如三通一平未完成、动拆迁未完成、规划需要修改等情况）、工程量增加、设规划需要修改等情况）、工程量增加、设计变更、工期延误以及合同约定的可以调计变更、工期延误以及合同约定的可以调整单价的材料价格上涨等，在发包人整单价的材料价格上涨等，在发包人拒绝拒绝签证签证的情况下，建筑施工企业应在的情况下，建筑施工企业应在合同约合同约定的期限内定的期限内进入索赔程序进行索赔进入索赔程序进行索赔。2.2.工程索赔应符合的条件工程索赔应符合的条件 （1 1）甲方不同意签证或不
15、完全签证的情况）甲方不同意签证或不完全签证的情况（2 2）在双方约定的期限内提出）在双方约定的期限内提出（3 3）在索赔时要有确凿、充分的证据）在索赔时要有确凿、充分的证据28d向工程师发出索赔事件发生发出索赔意向通知向工程师发出提出延长工期和补偿经济损失的索赔报告及有关资料未答复答复对承包人进一步要求28d28d28d28d索赔事件结束认可索赔送交索赔的有关资料和最终索赔报告28d向工程师发出2. 2. 工程量签证的形工程量签证的形式式因设计变更等原因导致工程量变更，因设计变更等原因导致工程量变更，由承发包双方意见一致的协议由承发包双方意见一致的协议对于工程量签证已事先约定对于工程量签证已事
16、先约定1. 1. 工程量签证工程量签证是指承发包双方在建设工程是指承发包双方在建设工程施工合同履行过程中施工合同履行过程中因设计变更等因素导致因设计变更等因素导致工程量发生变化工程量发生变化，由承发包双方达成的意思，由承发包双方达成的意思表示一致的协议，或者是按照双方约定（如表示一致的协议，或者是按照双方约定（如建设工程施工合同、协议、会议纪要、来往建设工程施工合同、协议、会议纪要、来往函件等书面形式）的程序确认工程量。函件等书面形式）的程序确认工程量。二、工程量签证二、工程量签证3. 工程量签证的法律性工程量签证的法律性质质是一种协议，是一种补充合同是一种协议，是一种补充合同是对工程量确认的
17、特殊程序是对工程量确认的特殊程序1. 1. 合同法合同法第第1414条规定：条规定：“要约要约是希望和他们订立合同的意思表示，是希望和他们订立合同的意思表示，该意思表示意思表示应当符合下列规定：内容具体确定；表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表应当符合下列规定：内容具体确定；表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。示约束。2.2.工程量的变更（包括增加和减少），建筑施工企业在设计变更或其他原因导致工程工程量的变更（包括增加和减少），建筑施工企业在设计变更或其他原因导致工程量增加，应在变更事由发生后量增加，应在变更事由发生后1414天天内向发包人确认工程量，发包人在收到建筑施工企内向发包
18、人确认工程量，发包人在收到建筑施工企业要求确认工程量报告后业要求确认工程量报告后1414天天内未予答复，应视为同意建筑施工企业送交的工程量报内未予答复，应视为同意建筑施工企业送交的工程量报告。告。4.4. 签证中应注意的问题签证中应注意的问题考试大纲1. 掌握影响工期的因素、工期索赔的目的及分类影响工期的因素、工期索赔的目的及分类2. 熟悉（1 1）建设工程竣工日期及实际竣工时间的确定）建设工程竣工日期及实际竣工时间的确定（2 2）顺延工期的基本知识）顺延工期的基本知识（3 3）建设工程停工的情形）建设工程停工的情形3. 了解工期的概念一、建设工程的工期1. 工期的概念 工期是指发包方、建筑施
19、工企业在协议书中约定，按总日历天数（包括法定节假日）计算的承包天数2. 影响工期的因素（1）资金因素：如，业主拖欠设计费用造成图纸不能按时交付、资金投资方向转移等（2）社会因素：如，节假日交通、市容整顿（3）管理因素：如，出现安全事故，材料设备供应不及时、申请审批手续的延误等（4）业主因素：如，提出设计变更、施工条件不能及时提供、工程款不能及时到位等（5）自然环境因素：如，复杂的工程地质条件、不明的水文气象条件、文物的保护二、建设工程的竣工日期及实际竣工时间的确定三、建设工程停工的情形 建设工程工期纠纷的原因主要表现在以下几个方面：（1）合同对工期的约定脱离实际，不符合客观规律（2）施工企业综
20、合实力欠缺（施工管理、技术水平）（3）发包方应提供的勘察、设计条件不能及时提供（4）发包方不能按约提供原材料、设备、场地、资金等附1：合同法有关工程工期可能引起索赔的规定（1）第278条：隐蔽工程在隐蔽以前，建筑施工企业应当通知发包方检查。发包方没有及时检查的，建筑施工企业可以顺延工程工期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。（2）第280条:勘察、设计的质量不符合要求或者未按照期限提交勘察、设计文件拖延工期，造成发包方损失的，勘察人、设计人应当继续完善勘察、设计，减收或者免收勘察、设计费并赔偿损失。（3）第281条：因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包方有权要求施工人在合理期限内无偿
21、修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。（4）第283条：发包方未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，建筑施工企业可以顺延施工工期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。（5）第284条：因发包方的原因致使工程中途停建、缓建的，发包方应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿建筑施工企业因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用附2：建设工程施工合同（示范文本）对有关工程工期可能引起索赔的规定（1）第8条：关于发包方未能完成其义务，造成延误，赔偿建筑施工企业损失的规定。 发包方未能履行合同8.1款各项义务，
22、导致工期延误或给建筑施工企业造成损失的，发包方赔偿建筑施工企业有关损失，顺延延误的工期。（2）第11条：关于发包方因其自身原因，推迟工作的规定：因发包方原因不能按照协议书约定的开工日期开工，工程师应以书面形式通知建筑施工企业，推迟开工日期。发包方赔偿建筑施工企业因延期开工造成的损失，并相应顺延工期。（3）第12条：关于因发包方原因暂停施工的规定。 工程师认为确有必要暂停施工时，应当以书面形式要求建筑施工企业暂停施工，并在提出要求后48小时内提出书面处理意见。建筑施工企业应当按工程师要求停止施工，并妥善保护已完工程。建筑施工企业实施工程师做出的处理意见后，可以书面形式提出复工要求，工程师做出的处
23、理意见后，可以书面形式提出复工要求，工程师应当在48小时内给与答复。工程师未能在规定时间内提出处理意见，或收到建筑施工企业复工要求后48小时内未予答复，建筑施工企业可自行复工。因发包方原因造成停工的，由发包方承担所发生的追加合同价款，赔偿建筑施工企业由此造成的损失，相应顺延工期；因建筑施工企业原因造成停工的，由建筑施工企业承担发生的费用，工期不予顺延。四、工期索赔1. 概述 施工单位提出工期索赔的目的：（1）免去或推卸已延长的工期的责任（2）获得工期延长损失的索赔 建设单位解决办法：（1）不加速，按原计划实施，顺延工期（2）加速，酌情弥补施工方的损失2. 分类工期拖延索赔条件索赔工程变更索赔工
24、程终止索赔其他索赔按干扰按干扰事件分事件分总承包合同索赔分包合同索赔合伙合同索赔劳务合同索赔其他合同索赔按合同按合同类型分类型分建设单位违约索赔合同错误索赔合同变更索赔工程环境变化索赔不可抗力因素索赔按索赔按索赔起因分起因分按索赔按索赔要求分要求分工期索赔费用索赔按处理按处理方式分方式分单元项索赔总索赔考试大纲1. 掌握影响建设工程质量的因素影响建设工程质量的因素2. 熟悉建设工程质量纠纷的处理原则建设工程质量纠纷的处理原则3. 了解建设工程质量的定义、特点建设工程质量的定义、特点第五节、建设工程质量一、建设工程质量概述1. 定义 建设工程质量是指土木工程、建筑工程、线路、管道和设备安装工程及
25、装修工程的新建、扩建和改建的工程特性满足发包方需要的，符合国家法律、法规、技术规范标准、设计文件及合同约定的综合特性2. 特点（1）稳定性不强（2）隐蔽性较强（3）影响因素众多（4）验收的局限性3. 影响建设工程质量的因素 物的因素、人的因素、环境的因素“楼脆脆楼脆脆”事件事件介绍介绍 2009年6月27日清晨5时30分左右，上海闵行区莲花南路、罗阳路口西侧“莲花河畔景苑”小区内 上海楼脆脆倒塌 一栋在建的13层住宅楼全部倒塌，由于倒塌的高楼尚未竣工交付使用，所以，事故并没有酿成特大居民伤亡事故。但是造成一名施工人员死亡。 “楼歪歪楼歪歪”事件事件介绍介绍 河北承德市公安局在该市凤凰御都、凤凰
26、御苑小区团购的608套住房和300套车库存在窗框变形、卫生间未接上下水管道等问题，其中两栋楼倾斜，成了“楼歪歪”。“楼薄薄楼薄薄”事件介绍事件介绍 2009年11月12日下午，2由桐乡市建设局牵头，汇宇都市花园的设计单位、施工单位、开发商、验收单位，就房屋楼板厚度问题进行协商。设计单位表示，他们完全按照国家标准，楼板的厚薄是根据房间的跨度设计的，房间大，楼板厚，房间小，楼板就要薄一些。4米多宽的客厅，楼板厚度一般为12厘米。而房间里楼板的厚度一般为10厘米，卫生间的楼板厚度则可以再薄一些。（1）物的因素材料的因素（工程质量的基础）组成工程实体的各类机具施工时使用的各类机具（2）人的因素机械的因
27、素人的专业素质人所运用的工艺方法技术方案组织方案（3）环境的因素自自动动扶扶梯梯别别墅墅电电梯梯中中央央空空调调振振动动棒棒挖挖掘掘机机塔塔式式起起重重机机人人货货电电梯梯水水准准仪仪二、建设工程质量纠纷的处理原则1. 由于建设施工企业的原因出现的质量纠纷（1）关于建设工程质量不符合约定的界定 建设工程质量达到安全标准是国家法律和行政法规的强制性规定，发包方和建筑施工企业之间关于工程建设具体质量标准的约定只能等于或者高于国家的规定，否则，“约定”无效。（2）质量不符合约定的责任应由建筑施工企业承担（无偿修理、返工、改建等）2. 由于发包方过错出现的质量纠纷（1）发包方的过错情形 发包方提供的设
28、计本身存在缺陷，或者擅自更改设计图纸以致出现质量问题； 发包方提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合国家强制性标准； 发包方违反国家关于分包的强制性规定或者建设工程施工合同中的约定，直接指定分包人分包专业工程（2）发包方过错出现的质量由此产生的责任依法应由发包方承担3. 建设工程未经验收发包方擅自使用的法律规定（1）法律规定 建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用年限内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任（2）具体使用 施工单位想要否定发包方的主张，应当满足以下三个前提：建设工程未竣工，且尚
29、未验收发包方擅自使用了建设工程发包方以是两部分质量不符合约定为由，向施工单位索赔附： 建筑耐久年限考试大纲1. 掌握违约金、定金与工程款利息的有关内容违约金、定金与工程款利息的有关内容2. 熟悉工程款利息的计付标准、工程款优先受偿权工程款利息的计付标准、工程款优先受偿权3. 了解（1）违约金、定金、定金的概念（2）工程项目竣工结算及其审核的有关内容（3）延迟付款违约金和利息一、工程项目竣工结算及其审核（教材P267）二、工程款利息的计付标准司法解释第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定，按照约定处理（不能高于同期同类贷款利率的四倍）；没有约定的按照中国人民银行发布的同期同类贷款
30、利率计息。”司法解释第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间为应付款时间：（1）建设工程已实际交付的，为交付之日；（2）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（3）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”三、违约金、定金与个存款利息1. 概念 违约金指按照当事人的约定或者法律直接规定，一方当事人违约的，应向另一方支付的金钱。 合同法规定：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以减少 定金指合同当事人为保证合同履行，由
31、一方当事人预先向对方交纳一定数额的钱款。 定金作为法定的担保形式，法律有其具体的要求：形式要件，必须签定书面的形式；数额的限定，定金总额不得超过合同标价的20%；在选择赔偿时只能在定金和违约金中选其一。“定金”的作用有两种情形： 合同正常履行时，定金充作价款或由交付方收回； 合同不履行时，适用定金罚则：即交付方违约的，无权收回；接受方违约的，应双倍返还。 2. 迟延付款违约金和利息（教材P270） 四、工程款的优先受偿权1. 概念 优先受偿权是法律规定的特定债权人优先于其他债权人甚至优先于其他物权人受偿的权利 合同法第286条规定：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支
32、付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜打折、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖，建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿 要点：1. 行使优先受偿权的期限为6个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算2. 优先受偿权的建筑工程款项不包括承包人因发包人违约所造成的损失，如违约金3. 建设单位逾期支付工程款，经施工企业催告后在合理期限内仍不支付，施工企业方能行使工程价款优先受偿权。催告形式最好是书面4. 建设工程性质必须适合折价、拍卖考试大纲1. 掌握建筑施工企业刑事风险的特点及防范建筑施工企业刑事风险的特点及
33、防范2. 熟悉建筑施工企业常见的刑事风险建筑施工企业常见的刑事风险3. 了解（1）刑事风险的概念（2）我国刑法对刑事责任能力的划分一、刑事责任风险（了解）1. 1. 刑事责任风险刑事责任风险 指具有刑事责任能力的人指具有刑事责任能力的人或者单位在生产及社会活动中面临的可能或者单位在生产及社会活动中面临的可能因为实施危害行为而触犯刑法并受到刑事因为实施危害行为而触犯刑法并受到刑事制裁的危险制裁的危险2. 2. 刑法对刑事责任能力的划刑法对刑事责任能力的划分分完全刑事责任能力完全无刑事责任能力相对无刑事责任能力减轻刑事责任能力二、建筑施工企业常见的刑事风险1. 1. 重大责任事故罪重大责任事故罪
34、刑法第一百三十四条：在生产、刑法第一百三十四条：在生产、作业中违反有关安全管理规定的，因而发生作业中违反有关安全管理规定的，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，处重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，处三年以下三年以下有期徒刑或者拘役；有期徒刑或者拘役；情节特别恶劣情节特别恶劣的，处的，处三年以上七年三年以上七年以下有期徒刑以下有期徒刑 强令他人违章冒险作业，因而强令他人违章冒险作业，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，处处五年以下五年以下有期徒刑或者拘役；有期徒刑或者拘役；情节特别恶情节特别恶劣劣的处的处五年以上五年以上有期徒刑有期徒刑2
35、. 2. 重大劳动安全事故罪重大劳动安全事故罪 刑法第一百三十四条：安全生刑法第一百三十四条：安全生产措施或者安全生产条件不符合国家规定的，产措施或者安全生产条件不符合国家规定的，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，对直接负责的主管人员和其他直接责果的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处任人员处三年以下三年以下有期徒刑或者拘役；有期徒刑或者拘役；情节情节特别恶劣特别恶劣的，处的，处三年以上七年三年以上七年以下有期徒刑以下有期徒刑3. 3. 工程重大安全事故罪工程重大安全事故罪 建设单位、设计单位、施工建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位
36、违反国家规定，降低工单位、工程监理单位违反国家规定，降低工程质量标准造成重大安全事故的，对直接责程质量标准造成重大安全事故的，对直接责任人员，处任人员，处五年以下五年以下有期徒刑或者拘役，并有期徒刑或者拘役，并处罚金；处罚金；后果特别严重后果特别严重的处的处五年以上十年以五年以上十年以下下有期徒刑有期徒刑 ，并处罚金，并处罚金 4. 4. 串通投标罪串通投标罪 刑法第二百二十三条：刑法第二百二十三条： 投投标人相互串通投标报价，损害招标人或者标人相互串通投标报价，损害招标人或者其他投标人利益，情节严重的，处其他投标人利益，情节严重的，处三年以三年以下下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金有期徒刑
37、或者拘役，并处或者单处罚金5. 5. 行贿罪行贿罪 刑法第三百九十条：对犯行刑法第三百九十条：对犯行贿罪的，处贿罪的，处五年以下五年以下有期徒刑或者有期徒有期徒刑或者有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情情节严重节严重的，或者是国家利益遭受重大损失的，或者是国家利益遭受重大损失的，处的，处五年以下十年以上五年以下十年以上有期徒刑；有期徒刑；情节情节特别严重特别严重的，处的，处十年以上十年以上有期徒刑或者无有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产期徒刑，可以并处没收财产6. 6. 虚报注册资本罪虚报注册资本罪 刑法第一百五十八条：申请公司登刑法第一百五十八条：
38、申请公司登记使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报记使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，虚报注册资注册资本，欺骗公司登记主管部门，虚报注册资本数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，本数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处处三年以下三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚报注册资本金额报注册资本金额百分之一以上百分之五百分之一以上百分之五以下罚金以下罚金7. 7. 虚假出资、抽逃出资罪虚假出资、抽逃出资罪 刑法第一百五十九条：公司发起人、刑法第一百五十九条：公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未股东违反公
39、司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权、虚假出资，或者在公司成立后又抽转移财产权、虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处情节的，处五年以下五年以下有期徒刑或者拘役，并处或有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者出逃抽资金额者单处虚假出资金额或者出逃抽资金额百分之二百分之二以上百分之十以下以上百分之十以下罚金罚金8. 8. 偷税罪偷税罪 刑法第二百零一条：纳税人采刑法第二百零一条：纳税人采取伪造、变造、隐匿、擅自销毁账簿、记账取伪造、变造、隐匿、擅自销毁账簿、记账凭证，在账簿上多列支出或者不列、少列收
40、凭证，在账簿上多列支出或者不列、少列收入，经税务机关通知申报而拒不申报或者进入，经税务机关通知申报而拒不申报或者进行虚假的纳税申报的手段，不缴或者少缴应行虚假的纳税申报的手段，不缴或者少缴应纳税款，偷税数额占应纳税额的纳税款，偷税数额占应纳税额的百分之十以百分之十以上不满百分之三十并且偷税数额在一万元以上不满百分之三十并且偷税数额在一万元以上不满十万元上不满十万元的，或者因偷税被税务机关给的，或者因偷税被税务机关给予二次行政处罚又偷税的，处予二次行政处罚又偷税的，处三年以下三年以下有期有期徒刑或者拘役，并处偷税数额一倍以上五倍徒刑或者拘役，并处偷税数额一倍以上五倍以下罚金；偷税数额占应纳税额的
41、以下罚金；偷税数额占应纳税额的百分之三百分之三十以上并且偷税数额在十万元以上十以上并且偷税数额在十万元以上的，处的，处三三年以上七年以下年以上七年以下有期徒刑，并处偷税数额有期徒刑，并处偷税数额一一倍以上五倍以下倍以上五倍以下罚金罚金三、建筑施工企业刑事风险的特点（1 1）高技术风险诱发刑事风险）高技术风险诱发刑事风险（2 2）建筑业从业人员素质低）建筑业从业人员素质低（3 3）建筑业市场不成熟，行政干预较多）建筑业市场不成熟，行政干预较多（4 4）资质挂靠现象多）资质挂靠现象多（5 5）低价投标、分包转包普遍）低价投标、分包转包普遍招投标开始工程结束刑事风险刑事风险温州动车追尾事故温州动车追
42、尾事故20102010年年1111月月1515日日1414时许，上海市中心胶州路靠时许，上海市中心胶州路靠近余姚路附近的一座约近余姚路附近的一座约3030层的公寓楼发生火灾。层的公寓楼发生火灾。上上海海静静安安区区高高层层住住宅宅11.11.1515特特大大火火灾灾 人员伤亡：人员伤亡：特别重大火灾事故遇难人数上特别重大火灾事故遇难人数上升到升到5858人人 ，4040余人失踪余人失踪 。死亡人数最多。死亡人数最多的火灾的火灾 。 财产损失：财产损失：房产直接损失可能近房产直接损失可能近5 5亿元。亿元。目前当地二手房市场成交均价在每平方米目前当地二手房市场成交均价在每平方米3 3万元左右。由
43、于在胶州路公寓中，一梯六万元左右。由于在胶州路公寓中，一梯六户的房型只有两户朝南，其他朝向均不太户的房型只有两户朝南，其他朝向均不太理想，因而价格悬殊较大。朝南的价格在理想，因而价格悬殊较大。朝南的价格在每平方米每平方米2.92.9万元到万元到3 3万元，朝北的单价则万元，朝北的单价则2.62.6万元。万元。暴露出5 5个方面的问题： 1.1.电焊工无特种作业人员资格证，严重违反操作电焊工无特种作业人员资格证，严重违反操作规程，引发大火后逃离现场；规程，引发大火后逃离现场； 2.2.装修工程违法违规，层层装修工程违法违规，层层多次分包多次分包，导致安全，导致安全责任不落实；责任不落实； 3.3
44、.施工作业现场管理混乱，安全措施不落实，存施工作业现场管理混乱，安全措施不落实，存在明显的抢工期、抢进度、突击施工的行为；在明显的抢工期、抢进度、突击施工的行为； 4.4.事故现场违规使用大量尼龙网、聚氨酯泡沫等事故现场违规使用大量尼龙网、聚氨酯泡沫等易燃材料，导致大火迅速蔓延；易燃材料，导致大火迅速蔓延； 5.5.有关部门安全监管不力，致使多次分包、多家有关部门安全监管不力，致使多次分包、多家作业和无证电焊工上岗，对停产后复工的项目安全作业和无证电焊工上岗，对停产后复工的项目安全管理不到位。管理不到位。 违法分包违法分包： 一些工程施工企业只求赚取一些工程施工企业只求赚取利润，漠视安全生产，
45、超出自身能力大量利润，漠视安全生产，超出自身能力大量承接工程，然后肢解分包，致使一项工程承接工程，然后肢解分包，致使一项工程可以赚取的利润被层层摊薄，各级分包单可以赚取的利润被层层摊薄，各级分包单位为了压低成本牟取最大利润，便不顾下位为了压低成本牟取最大利润，便不顾下游分包商资质如何，勉强安排施工，使工游分包商资质如何，勉强安排施工，使工程质量和施工安全风险失去控制，隐患重程质量和施工安全风险失去控制，隐患重重。重。企业内部安全检查企业内部安全检查农民工安全教育培训农民工安全教育培训四、建筑施工企业刑事风险的防范（1 1）严格按照设计要求、技术标准施工，建）严格按照设计要求、技术标准施工，建立
46、施工项目保证体系立施工项目保证体系（2 2）建立、健全安全生产责任制度、安全审）建立、健全安全生产责任制度、安全审核制度、安全检查制度、安全教育制度，核制度、安全检查制度、安全教育制度，并切实保证其正常运行并切实保证其正常运行（3 3）在市场竞争中，规范经营、遵章守法，）在市场竞争中，规范经营、遵章守法，注意自我约束和自我保护，增强竞争力，注意自我约束和自我保护，增强竞争力，抵制串通投标、围标抵制串通投标、围标习题习题1. 1. 在生产、作业中违反有关安全管理的规在生产、作业中违反有关安全管理的规定，强令他人违章冒险作业，因而发生重定，强令他人违章冒险作业，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重
47、后果的，处大伤亡事故或者造成其他严重后果的，处（ ）A. 3A. 3年有期徒刑或者拘役年有期徒刑或者拘役 B. 3B. 3年以上年以上7 7年以下有期徒刑年以下有期徒刑C. 5C. 5年以下有期徒刑或者拘役年以下有期徒刑或者拘役D. 5D. 5年以上有期徒刑年以上有期徒刑2. 2. 建设单位、设计单位、施工单位、工程建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位违反国家规定，降低工程质量标监理单位违反国家规定，降低工程质量标准，造成重大安全事故的，对直接责任人准，造成重大安全事故的，对直接责任人员处（员处（ ）并处罚金。）并处罚金。A. 3A. 3年以下有期徒刑或者拘役年以下有期徒刑或者拘役 B.
48、 3B. 3年以上年以上7 7年以下有期徒刑年以下有期徒刑C. 5C. 5年以下有期徒刑或者拘役年以下有期徒刑或者拘役D. 5D. 5年以下有期徒刑年以下有期徒刑3. 在生产、作业中违反有关安全管理的规在生产、作业中违反有关安全管理的规定，因而发生重大伤亡事故或者造成其他定，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，情节特别恶劣的，处（严重后果的，情节特别恶劣的，处（ ）A. 3A. 3年以下有期徒刑或者拘役年以下有期徒刑或者拘役 B. 3B. 3年以上年以上7 7年以下有期徒刑年以下有期徒刑C. 5C. 5年以下有期徒刑或者拘役年以下有期徒刑或者拘役D. 5D. 5年以上有期徒刑年以上有期
49、徒刑考试大纲 掌握掌握（1 1）中华人民共和国建筑法中华人民共和国建筑法第五条、第十五条、第二十九条第五条、第十五条、第二十九条中有关建筑施工安全、质量及合同管理相关法律法规中有关建筑施工安全、质量及合同管理相关法律法规（2 2）建设工程质量管理条例建设工程质量管理条例第四章、第八章中有关建筑施工第四章、第八章中有关建筑施工安全、质量及合同管理有关法律法规安全、质量及合同管理有关法律法规（3 3）建设工程安全生产管理条例建设工程安全生产管理条例第三条、第四条、第四章、第三条、第四条、第四章、第七章中有关建筑施工安全、质量及合同管理相关法律法规第七章中有关建筑施工安全、质量及合同管理相关法律法规
50、（4 4）安全生产许可证条例安全生产许可证条例第六条中有关建筑施工安全、质量第六条中有关建筑施工安全、质量及合同管理相关的法律法规及合同管理相关的法律法规（5 5）最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释律问题的解释第一条、第二条、第三条、第四条、第五条、第一条、第二条、第三条、第四条、第五条、第六条中有关建筑施工安全、质量及合同管理相关法律法规第六条中有关建筑施工安全、质量及合同管理相关法律法规（6 6）中华人民共和国刑法修正案（六）中华人民共和国刑法修正案（六）第第134134条、第条、第135135条、条、第第137
