1、 第一章第一章 国际私法的国际私法的 定义与特征定义与特征 Definition and Characteristics Definition and Characteristics of of Private International LawPrivate International Law 第一章第一章 国际私法的定义与特征国际私法的定义与特征 第一节 国际私法的名称与定义 第二节 国际私法的性质 第三节 国际私法与邻近法律部门的关系 第四节 国际私法的基本原则与方法 第一节第一节 国际私法的名称与定义国际私法的名称与定义 一、国际私法的名称一、国际私法的名称 二、国际私法的的内涵与外延
2、二、国际私法的的内涵与外延 一、国际私法的名称 国际私法（Private International Law）作为调整各 种含有涉外因素的民商事关系的一个独立的法律部 门，是现代法学中历史较为悠久的学科之一。 德国国际私法学家科恩(Franz Kahn)曾明确指出： 国际私法是“从书名页起就有争论的一个法律学 科”。 一般来说，大陆法系各国比较普遍地称之为 “国际私法”(private international law)，而普通系各国 则更多地称其为“冲突法”(conflict of laws)。 历史上曾经沿用的主要名称历史上曾经沿用的主要名称 法则区别说法则区别说 冲突法冲突法 私国际法
3、私国际法 国际私法国际私法 涉外私法涉外私法 外国法适用论外国法适用论 1 1法则区别说法则区别说（traite de statuts, theory of statutes） 13世纪至14世纪，国际私法学的创始人、意大利注释 法学派的代表人物巴托鲁斯（Bartolus）最先使用“法则区 别说”这一术语。 2 2冲突法冲突法（Conflict of Law） 冲突法这一名称是荷兰学者罗登伯格（Rodenburg） 最早提出来的。 3 3私国际法私国际法（Private International Law） 美国国际私法奠基人斯托里(Joseph story)1834年在其 冲突法评论(Com
4、mentaries on the conflict of laws)一书中最 早提出私国际法这一术语。 首先使用“私国际法”这个名称的是法国学者弗利克 斯(Foelix)，他正式使用“Droit International prive来称谓这一 法律部门。 4 4国际私法国际私法（internationales privatrecht） 真正称“国际私法”（internationales privatrecht）的是 德国学者谢夫纳(Schaeffner)，1841年在其研究国际私法历 史的著作国际私法的发展中首先称这一法律部门为 “internationales privatrecht”，而
5、直译为英文，则成了 “international private law”。 5 5涉外私法涉外私法（Foreign Private Law） 瑞士学者曼利（Meili）对这一名称倍加赞赏，明确地 以“涉外私法或对外私法”命名其国际私法著作。我国国 际私法前辈学者陈顾远主张，将国际私法这一法律部门称 为涉外私法。 6 6外国法适用论外国法适用论（Application of Foreign Laws） 德国国际私法学者奥斯塔特（Oerstadt）在1822年出版 的国际私法专著中，将其命名为“外国法适用论”。 其 他 的 一 些 称 呼 其 他 的 一 些 称 呼 （ 8） 国 际 民 商 法
6、 (7) 国 际 民 法 （6） 体 系 间 法 (droit inter syste mati que) （5） 界 限 法 (grenz recht) （4） 私 间 法 (zwise chen privatr echt) （3） 私法 关系 的国 际处 理法 (internati onale rechtsbe haudlung der privatrec ht lichen verpaltnis ea) （2） 法律 的域 外效 力论 (Extra teritori al effect of law) （1） 法律 的场 所效 力论 (die reaum liche herrsc haf
7、t der rechts norme n) 对于国际私法这个法律部门的称谓，在英美学者之间也 存在差异。 虽然“Private International Law”这个名称为美国斯托 里所首倡，但直到今天，“ 冲突法”(Conflict of Laws)在美国使用得更广泛。 在英国，这两个名称的使用率几乎不相上下，如英国两 部最重要的关于这个法律部门的巨著，戴西和莫里斯的 取名为冲突法，而戚希尔和诺思的却取名为国际 私法。 在国际私法的立法方面，德国最早称之为“民法施行 法”，日本称为“法例”，泰国和荷兰则称为“国际私 法”，我国台湾地区则沿袭旧中国的立法而称为“涉外 民事法律适用法”。 就我
8、国目前大多数学者观点来看，通说主张使用国际私 法这一名称。 二、国际私法的内涵与外延 由于对国际私法的调整对象、功能、方法及范围的理 解不同，中外学者从不同角度给国际私法下过种种定义。 美国学者比尔(Beale) 1935年曾写了一本冲突法专论 (Treaties on the Conflict of Laws)的著作，收集了不同学者从不 同侧面给国际私法下的定义。在比尔之后，又有各种各样 的新定义出现。 从古今中外有关国际私法的定义中可知，为了全面、 客观地理解和把握国际私法这一法律部门或法律学科的内 涵与外延，可从统览国际私法的调整对象、功能、方法及 范围的本质特点的角度将其定义为： 国际
9、私法是以涉外民商事关系为调整对象，以国际私法是以涉外民商事关系为调整对象，以 解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为最基本的解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为最基本的 规范，同时包括规定外国人民商事法律地位的规范、规范，同时包括规定外国人民商事法律地位的规范、 避免或消除法律冲突的统一实体规范以及国际民事避免或消除法律冲突的统一实体规范以及国际民事 诉讼与仲裁程序规范在内的一个独立的法律部门。诉讼与仲裁程序规范在内的一个独立的法律部门。 第二节第二节 国际私法的性质国际私法的性质 国国 际际 私私 法法 性性 质质 兼具国际法兼具国际法 与国内法与国内法 兼具实体法兼具实体法 与程序法与程序法
10、 兼具公法兼具公法 与私法与私法 一、国际私法的定性 自从19世纪中期开始，各国的国际私法学者与实务工 作者对国际私法的性质问题便一直争论不休，至今尚未 取得统一的认识。 长期以来，争议的问题 主要集中在三大方面：国际 私法是国际性法律还是国内 性法律？国际私法究竟是实 体性法律还是程序性法律？ 国际私法是公法还是仅仅属 于私法？ 一、国际私法是国际性法律与国内性法律一、国际私法是国际性法律与国内性法律 的复合体的复合体 1.国内法论 2.国际法论 3.二元论或综合论 当今的国际私法已经发展成为国际性法律与 当今的国际私法已经发展成为国际性法律与 国内性法律的复合体。国内性法律的复合体。 二、
11、二、国际私法是以私法为主导并兼具公法性质 的独特法律部门 国际私法是以私法为主导并兼有公法性质的 独特法律部门，因为：国际私法既不完全属于公 法，也不完全属于私法；或反过来说，它既包含 有公法的性质，也包含有私法的性质。 国际私法所包含的公法与私法性质，都不能 仅用某一种规范某一方面的性质或作用加以论证， 而是必须从多角度来作出全面、客观、科学的考 察。 三、三、国际私法是冲突法、实体法与程序法的混合国际私法是冲突法、实体法与程序法的混合 1.程序法学派 2.实体法学派 3.综合法学派 通说认为，国际私法是冲突法、实体法以通说认为，国际私法是冲突法、实体法以 及程序法的混合体，兼具实体法与程序
12、法的性及程序法的混合体，兼具实体法与程序法的性 质。质。 第三节第三节 国际私法与邻近法律部门的关系国际私法与邻近法律部门的关系 一、国际私法与国际公法的联系与区别一、国际私法与国际公法的联系与区别 二、国际私法与国际经济法的联系与区别二、国际私法与国际经济法的联系与区别 三、国际私法与国内民法的联系与区别三、国际私法与国内民法的联系与区别 一、国际私法与国际公法的联系和区别 （一）区别（一）区别 1.调整对象调整对象 2.法律关法律关 系主体系主体 3.法律渊源法律渊源 4.法律规范的形式、内容和效力范围法律规范的形式、内容和效力范围 （二）联系（二）联系 第一，在内容上具有部分共性。第一，
13、在内容上具有部分共性。 第二，在范畴上都具有国际性。第二，在范畴上都具有国际性。 第三，在功能与作用上具有互动性。第三，在功能与作用上具有互动性。 二、国际私法与国际经济法的联系和区别二、国际私法与国际经济法的联系和区别 国际经济法和国际私法的划分正如同国内经济 法和国内民法的划分一样，国际经济法应主要由实 现国家或国际组织对发生在国际经济贸易过程中的 各种法律关系的管理和干预的公法性质的规范构成， 而国际私法主要是由调整平等主体之间的各种民法 关系或私法关系以及规定国际民事诉讼和国际商事 仲裁的一般制度的法律规范所构成。 三、国际私法与国内民法的联系和区别三、国际私法与国内民法的联系和区别
14、1.联系 国际私法这一法律部门之所以叫做私法，也是因国际私法这一法律部门之所以叫做私法，也是因 为当初它所调整的对象全属民商法关系。而这些关系，为当初它所调整的对象全属民商法关系。而这些关系， 自古罗马时代起，就被认为属于私法的范畴，至今也自古罗马时代起，就被认为属于私法的范畴，至今也 一直沿用，并认为凡以保护私人利益为目的的法律，一直沿用，并认为凡以保护私人利益为目的的法律， 或凡调整主体双方均为私人或私人团体的关系的法律或凡调整主体双方均为私人或私人团体的关系的法律 均属私法。均属私法。 国际私法与国内民法的联系还表现在它最早是作国际私法与国内民法的联系还表现在它最早是作 为国内民法的适用
15、法而诞生的，因此每一国家民法的为国内民法的适用法而诞生的，因此每一国家民法的 基本原则与制度都对它的国际私法有着直接的影响，基本原则与制度都对它的国际私法有着直接的影响， 国际私法中的许多制度，也是为了保证国内民法基本国际私法中的许多制度，也是为了保证国内民法基本 原则的不被违背而产生的。原则的不被违背而产生的。 2.2.区别区别 （1 1）国际私法所调整的民法关系都是含有涉外）国际私法所调整的民法关系都是含有涉外 因素的民法关系，而民法调整的主要是完全不包含因素的民法关系，而民法调整的主要是完全不包含 外国因素的纯国内民法关系。外国因素的纯国内民法关系。 （2 2）国际私法既然是国内民法的适
16、用法或施行）国际私法既然是国内民法的适用法或施行 法，主要由间接性质的冲突规范所构成，而民法几法，主要由间接性质的冲突规范所构成，而民法几 乎全为直接的实体规范。乎全为直接的实体规范。 （3 3）国内民事争议中，程序问题的解决只适用）国内民事争议中，程序问题的解决只适用 一般民事诉讼法，而国际私法争议程序问题的解决，一般民事诉讼法，而国际私法争议程序问题的解决， 许多还要适用国家关于国际或涉外民事诉讼程序的许多还要适用国家关于国际或涉外民事诉讼程序的 规定。规定。 （4 4）在渊源上，国际私法还有国际条约和惯例，）在渊源上，国际私法还有国际条约和惯例， 而民法的渊源全为国内立法。而民法的渊源全
17、为国内立法。 （5 5）国际私法既然调整的是涉外民法关系，因）国际私法既然调整的是涉外民法关系，因 而除了坚持民法的一些基本原则外，还特别需要强而除了坚持民法的一些基本原则外，还特别需要强 调主权原则与内外人和内外国法律平等等国际法原调主权原则与内外人和内外国法律平等等国际法原 则。则。 第四节第四节 国际私法的基本原则与方法国际私法的基本原则与方法 一、国际私法的基本原则 1. 1. 国家主权独立原则国家主权独立原则 2. 2. 平等互利原则平等互利原则 3. 3. 国际协调与合作原则国际协调与合作原则 4. 4. 保护弱方当事人正当权益的原则保护弱方当事人正当权益的原则 二、国际私法的基本
18、研究方法 在国际私法研究方法上，大陆法系学派比较 侧重于从法理学的角度出发，试图推导出各种普 遍适用的国际私法规则,如萨维尼(Savigny)；英美 法系学派则以研究分析判例材料为主，试图归纳 出一些带共同性的国际私法原则。 实际上，上述两种研究方法是不可分割的， 各有长处，也各有缺陷。 因此，在研究国际私法的过程中，离不开历 史分析法、比较分析法、辩证分析方法等多种方 法的综合运用。 第二章第二章 国际私法的调整国际私法的调整 对象与法律渊源对象与法律渊源 Adjusted Objects and Adjusted Objects and Sources of Private Sources
19、 of Private International LawInternational Law 第二章第二章 国际私法的调整对象与法律渊源国际私法的调整对象与法律渊源 第一节第一节 国际私法的调整对象国际私法的调整对象 第二节第二节 国际私法的范围国际私法的范围 第三节第三节 国际私法的渊源国际私法的渊源 第一节第一节 国际私法的调整对象国际私法的调整对象 一、涉外民商事法律关系的内涵与外延一、涉外民商事法律关系的内涵与外延 二、涉外民商事法律冲突产生的原因二、涉外民商事法律冲突产生的原因 三、涉外民商事关系的法律冲突的实质三、涉外民商事关系的法律冲突的实质 四、涉外民商事关系的法律冲突的类型四
20、、涉外民商事关系的法律冲突的类型 五、涉外民商事关系法律冲突的解决办法五、涉外民商事关系法律冲突的解决办法 一、涉外民商事法律关系的定义 国际私法与其他部门法的根本区别就在于其调整对象 为涉外民商事法律关系（Civil and Commercial Legal Relations Involving Foreign Elements）,或者称国际民商事法律关系 （International Civil and Commercial Legal Relations ）,或者称国 际私法关系（Relations of Private International Law）。 定义：基于国际社会的人流
21、与物流而产生的定义：基于国际社会的人流与物流而产生的 一种社会关系，即在民商事关系的主体、客体和一种社会关系，即在民商事关系的主体、客体和 权利义务据以发生的法律事实中至少有一个因素权利义务据以发生的法律事实中至少有一个因素 与外国有联系或含有跨国性。与外国有联系或含有跨国性。 二、涉外民商事关系法律冲突产生的原因和条件 第一,在现实生活中大量出现含有涉外因素的民商事 关系； 第二,所涉各国民商法上的规定并不完全相同； 第三,各主权国家的司法权独立； 第四,各主权国家为了发展对外经济贸易关系，需要 赋予外国人在内国的平等的民商事权利地位，并且在 一定范围内承认所涉外国法的域外效力(Extrat
22、erritorial Effect)。 三、涉外民商事关系的法律冲突的实质 实质：实质： 外国法律的域外效力与内国法律的域内效力， 或内国法律的域外效力与外国法律的域内效力之 间的冲突。 正是外国法的域外效力与内国法的域内效力或内国法 的域外效力与外国法的域内效力之间的冲突这一实质催 生了冲突法或国际私法，并将其不断地推向更加成熟和 发达的阶段。 四、涉外民商事法律冲突的类型 区际冲突 时际冲突 人际冲突 国际私法中所讨论的法律冲突主要是国际私法中所讨论的法律冲突主要是 指法律的国际性冲突，即不同国家的法律指法律的国际性冲突，即不同国家的法律 之间的冲突。此外之间的冲突。此外, ,还需解决如下
23、法律冲突还需解决如下法律冲突: : 1.1.法律的区际冲突法律的区际冲突(Interregional (Interregional Conflict of Laws)Conflict of Laws)， 又称区际私法又称区际私法 (Private Interregional Law)(Private Interregional Law)； 2.2.法律的人际冲突法律的人际冲突(Interpersonal (Interpersonal conflict of Laws)conflict of Laws)，又称人际私法，又称人际私法 (Private Interpersonal Law)(Priv
24、ate Interpersonal Law)； 3.3.法律的时际冲突法律的时际冲突( (IntertemporalIntertemporal conflict of Laws)conflict of Laws)，又称时际私法，又称时际私法 (Private (Private IntertemporalIntertemporal Law)Law)。 虽然区际私法、人际私法、时际私法，都属虽然区际私法、人际私法、时际私法，都属 于国际私法中所涉及的问题，但是必须看到，它们于国际私法中所涉及的问题，但是必须看到，它们 所要解决的已不是和国际私法处于同一平面的问题，所要解决的已不是和国际私法处于同一
25、平面的问题， 而是在冲突规范指定应适用某一国法律之后才提出而是在冲突规范指定应适用某一国法律之后才提出 的，有学者称为“二级冲突”。的，有学者称为“二级冲突”。 五、解决涉外民商事关系法律冲突的途径 1.1.间接调整方法间接调整方法 2.2.直接调整方法直接调整方法 此外，早先只是把“直接适用的法”作为公共秩序制 度的一部分，而且主要仅涉及法院国自己的这种实体规 范。但现在随着本应适用的“外国公法”不得借冲突规 范而加以排除的观念与立法的逐渐推广，把各国国内法 中的“直接适用的法”纳入对涉外民商事关系进行法律 调整的国际私法范畴的观点常有所见。 第二节第二节 国际私法的范围国际私法的范围 一、
26、国际私法范围的界定一、国际私法范围的界定 两种含义： 一是指对象范围，即国际私法所 调整的社会关系的范围； 二是指国际私法应包括哪些法律 规范，即国际私法应包括的规范 的范围和种类。 二、国际私法的规范类型二、国际私法的规范类型 各国国内冲突法规范各国国内冲突法规范 冲突规范冲突规范 国际统一冲突法规范国际统一冲突法规范 各国专用涉外实体法各国专用涉外实体法(含“直接适用的法”含“直接适用的法”)规范规范 实体性规范实体性规范 国际私法规范国际私法规范 国际统一实体法规范国际统一实体法规范 各国涉外民事诉讼规范各国涉外民事诉讼规范 国际民事诉讼程序规范国际民事诉讼程序规范 国际统一民事诉讼规范
27、国际统一民事诉讼规范 程序性规范程序性规范 各国国际商事仲裁规范各国国际商事仲裁规范 国际商事仲裁规范国际商事仲裁规范 国际统一商事仲裁规范国际统一商事仲裁规范 国际私法的渊源的一个显著特点是其双重性，既具有国内法渊源，国际私法的渊源的一个显著特点是其双重性，既具有国内法渊源， 包括国内立法与司法判例，又具有国际法渊源，包括国际条约与国际惯包括国内立法与司法判例，又具有国际法渊源，包括国际条约与国际惯 例。有时候还包括一般法理、国际私法之原则及学说。例。有时候还包括一般法理、国际私法之原则及学说。 国内法渊源 国内立法 国 际 私 法 的 渊 源 司法判例 国际条约 国际惯例 国际法渊源 第三
28、节第三节 国际私法的渊源国际私法的渊源 一、国内立法 1 1国内立法是国际私法的主要渊源国内立法是国际私法的主要渊源 分散立法式 单行立法式 专章专篇式 2 2各国国际私法各国国际私法 立法的主要模式立法的主要模式 二、国际与国内判例 1 1判例在国际私法中的地位与作用判例在国际私法中的地位与作用 判例是指法院对具体案件的判决具有法律约束力， 可以成为以后审理同类案件的依据。 在普通法系国家，权威的法院判例是国际私法的主 要渊源。 在大陆法系国家，国际私法的主要渊源是成文法， 判例只构成国际私法的辅助渊源。 2 2我国国际私法对判例的立场和态度我国国际私法对判例的立场和态度 三、国际条约与国际
29、惯例 (一)国际条约 1 1. .国际条约是国际私法的主要渊源国际条约是国际私法的主要渊源 作为国际私法渊源的国际条约，是指那些含有国际私 法规范的条约，其中既包括统一冲突法条约和统一实体法 条约，又包括国际民事诉讼程序条约和国际商事仲裁条约； 既包括专门规定国际私法规范的条约，又包括部分内容涉 及国际私法规范的条约；既包括双边条约，又包括多边条 约。 2.2.我国缔结或加入的有关国际私法的条约我国缔结或加入的有关国际私法的条约 （二）国际惯例 1 1. .国际惯例的定义国际惯例的定义 国际惯例是在国际交往中逐渐形成的不成文的法律规 范，它只有经过国际认可才有约束力。 在国际私法上这种惯例具有
30、两种表现形式：一种是不 需要当事人选择而必须遵守的惯例，即强制性惯例；另一 种则是只有经过当事人的选择，才对其有约束力的惯例， 即任意性惯例。国际私法中的国际惯例大多数是这种任意 性惯例。 2 2. .国际惯例在国际私法中的作用国际惯例在国际私法中的作用 国际惯例在我国的补缺功能。 四、一般法理、国际私法之原则及学说 根据一些国家的传统或立法以及若干国际条约的 规定，一般法理（或一般法律原则）、国际私法的一般 原则，公平与善良原则及特定的学者（或学派）的学说 等，在法无明文规定时，可作为解决国际私法实体问题 争议的依据。 在我国，目前都无允许在处理涉外民商事争议时， 可参考(更不用说可引用)某
31、一人(或某一派)的学说或一 般法理或国际私法的基本原则判案的规定与判例。 第三章第三章 国际私法的历史国际私法的历史 History History of of Private International LawPrivate International Law 第三章第三章 国际私法的历史国际私法的历史 第一节第一节 国际私法理论的产生与发展国际私法理论的产生与发展 第二节第二节 国际私法立法的产生与发展国际私法立法的产生与发展 第一节第一节 国际私法理论的产生与发展国际私法理论的产生与发展 现代国际私法的最早形态 是以学说形式出现的，即法则 区别说。18世纪下半叶以前， 国际私法一直处于“
32、法理学与 学科的国际私法”阶段，尚未 出现成文立法。 法则区别说产生于14世纪 初的意大利，16世纪传入法国， 后在荷兰得到新的发展。因这 个时期的理论大都建立在法则 区别说的基础之上，所以，人 们习惯称其为法则区别说时代。 法则区别说的创始人法则区别说的创始人 巴托鲁斯巴托鲁斯 一、学理型国际私法的产生与发展一、学理型国际私法的产生与发展 学派 创始人 主要内容 贡献 意大利的意大利的 法则区别说法则区别说 法国的法国的 法则区别说法则区别说 荷兰的荷兰的 法则区别说法则区别说 巴托鲁斯巴托鲁斯 杜杜 摩摩 兰兰 胡胡 伯伯 把法则分为把法则分为物法物法 （statutastatuta re
33、aliarealia）、人）、人 法（法（statutastatuta personaliapersonalia） 和“混合法”（和“混合法”（statutastatuta mixtamixta）。）。唯有人法具有唯有人法具有 域外效力。域外效力。 由当事人的共同意思表示由当事人的共同意思表示 决定法律的适用决定法律的适用 内国是出于礼让和自身的内国是出于礼让和自身的 考虑而承认外国法效力的考虑而承认外国法效力的 国际私法的最早国际私法的最早 形态形态 发展为国际私法发展为国际私法 支配契约关系的支配契约关系的 首要原则首要原则 对国际私法国内对国际私法国内 法成文化法成文化( (法典化法典化
34、 ) )的发展起到了积的发展起到了积 极的作用极的作用 二、近现代国际私法理论的形成与发展二、近现代国际私法理论的形成与发展 （一）德国萨维尼的“法律关系（一）德国萨维尼的“法律关系 本座说本座说”及其影响及其影响 1 1产生的历史背景产生的历史背景 2 2代表人物和主要观点代表人物和主要观点 3 3影响与评价影响与评价 二、近现代国际私法理论的形成与发展二、近现代国际私法理论的形成与发展 （二）意大利孟西尼国籍主义意大利孟西尼国籍主义 及其影响及其影响 1 1产生的历史背景产生的历史背景 2 2代表人物和主要观点代表人物和主要观点 3 3影响与评价影响与评价 （三）（三）法国国际私法学说的发
35、法国国际私法学说的发 展展 1 1产生的历史背景产生的历史背景 2 2代表人物和主要观点代表人物和主要观点 3 3影响与评价影响与评价 （四）英国戴西的既得权说及其（四）英国戴西的既得权说及其 影响影响 1 1产生的历史背景产生的历史背景 2 2代表人物和主要观点代表人物和主要观点 3 3影响与评价影响与评价 英宪精义：【英】戴西著 （五）近代美国国际私法学说及其影响（五）近代美国国际私法学说及其影响 1.1.斯托里的学说斯托里的学说 2.2.比尔比尔（Joseph Henry Beale） 比尔是美国当代国际私法的著名代表人物与实践家。他曾 担任哈佛大学法学院教授，其国际私法方面的著述富有巨
36、 大影响。比尔潜心研究，在将英国戴西的既得权说导入美 国当代冲突法的实践中发挥了关键性的作用。他花了12年 多的时间主持编纂了美国冲突法重述（第一次） （Restatement of the United States ，Conflict of Laws）。在1934 年公布美国冲突法重述（第一次）后，比尔又很快在 1935年整理出版了其三大部头的巨著冲突法专论（A Treatise on the Conflict of Laws）。 3.库克的“本地法说” 美国法学教授库克(Walter Wheeler Cook，18731943)在其 冲突法的逻辑与法律基础一书中，提出了“本地法 说”(L
37、ocal Law Theory)。 4.凯弗斯的“公正论” 凯弗斯(David Farquhar Cavers，19021988年)1933在 哈佛法学评论上发表一篇题为法律选择过程批判 的文章，批判传统的冲突规范只作“管辖权选择”而不 问所选法律的具体内容是否符合案件的实际情况与公正 合理性的做法，主张采用“规则选择”或“结果选择” 方法。 5.柯里的“政府利益分析说” 柯里（Brainerd Currie，19121965）将以往的一些论文 汇编成冲突法论文集，于1963年正式出版。在该书 中，柯里提出了“政府利益分析说”(Governmental Interests Analysis)。
38、他反对通过冲突规范来选择法律，主 张区分法律的“真实冲突”与“虚假冲突”，并以政府 利益作为适用法律的唯一标准。 6.艾伦茨威格的“法院地法优先说” 加利福尼亚大学教授艾伦茨威格(Albert Ehrenzweig,1906 1974)的主要著作有1962年的冲突法论(A Treatise on the Conflict of Laws)和1967年的国际私法(Private International Law)等，提出了法院地法优先说（Doctrine of Lex Fori）。他认为国际私法赖以建立和发展的基础是优 先适用法院地法，适用外国法仅仅是一种例外。 7.里斯的“最密切联系说” 里
39、斯(Willis L.M.Reese)属于美国当代国际私法学界最有影 响的学者，曾担任过哥伦比亚大学法学院教授，主持编 纂了以最密切联系原则作为理论基础的美国冲突法重 述（第二次）。他在改造传统冲突法体系的基础上， 提出了“最密切联系说” （Doctrine of the Most Significant Connection）。 8.冯梅伦(Arthur T.von Mehren)和特劳特曼(Trautman)的 “功 能分析说”(Functional Analysis)（出自多州法律问题） 9.巴克斯特(Baxter)的“比较损害说”（Comparative- impairment App
40、roach） 10.波斯纳(Richard Allen Posner)的“经济分析学说” （Economic Analysis Theory） （六）希腊弗朗西斯卡基斯的法律直接适用说及其影响（六）希腊弗朗西斯卡基斯的法律直接适用说及其影响 1产生的历史背景 2代表人物和主要观点 3影响与评价 （七）日本山田三良的国际私法学说及其影响（七）日本山田三良的国际私法学说及其影响 1产生的历史背景 2代表人物和主要观点 3影响与评价 第二节第二节 国际私法立法的产生与发展国际私法立法的产生与发展 一、国际私法规则的萌芽一、国际私法规则的萌芽 二、国际私法立法的起步与发展二、国际私法立法的起步与发展
41、三、国际私法的统一化进程三、国际私法的统一化进程 四、中国国际私法的立法与司法实践四、中国国际私法的立法与司法实践 一、国际私法规则的萌芽一、国际私法规则的萌芽 1 1古埃及时代的古埃及时代的“默示的冲突法规则默示的冲突法规则” 2 2 欧洲地区国际私法的萌芽欧洲地区国际私法的萌芽 属地法时代属地法时代 属人法时代属人法时代 种族法时代种族法时代 3 3中国的国际私法的萌芽中国的国际私法的萌芽 中国唐朝公元中国唐朝公元651651年年 的的永徽律永徽律 名例名例 二、国际私法立法的起步与发展二、国际私法立法的起步与发展 1 1国际私法立法的起步国际私法立法的起步 1756年巴伐利亚法典 179
42、4年普鲁士法典 1804年法国民法典 2 2国际私法立法的进展国际私法立法的进展 (1)在民法典中设立国际私法 规范 (2)国际私法规范分散在其他 法律法规中 (3)设立国际私法单行法 3 3 当今国际私法的修法运动当今国际私法的修法运动 三、国际私法的统一化进程三、国际私法的统一化进程 1海牙国际私法会议对国际私法统一化的贡献 2美洲国家组织国际私法会议 3斯堪的纳维亚国家统一国际私法组织 4罗马统一私法协会对实体私法统一化的努力 5欧盟的统一国际私法的工作 6. 联合国统一国际私法的成就 海海 牙牙 国国 际际 私私 法法 会会 议议 会会 址址 海牙国际私法会议会场海牙国际私法会议会场
43、18931893年第一届会议年第一届会议 19511951年第七届会议确年第七届会议确 立为常设国际组织立为常设国际组织 四、中国国际私法的立法与司法实践四、中国国际私法的立法与司法实践 （一）中国国际私法的立法史 1古代中国国际私法立法的缺撼 令人遗憾的是，长达二千余年闭关自守的封建专制统治， 窒息了对外经济、文化交往的发展，使得中国国际私法立法 实践与理论研究自唐朝后一直落伍于世界先进国家。 宋元明各朝，国际私法领域一般都沿用旧制，没有多少 进展与突破。虽然明朝曾借用唐朝永徽律 名例有关涉外 法律关系的规定处理过涉及居住澳门的葡萄牙人事务，但依 然未突破唐律的框架。直至清朝末年，中国不仅依
44、然未见有 专门的国际私法立法，而且这方面的法律实践也相当少。 2旧中国国际私法的立法历程旧中国国际私法的立法历程 北洋军政府于1918年颁布了法律适用条例 国民政府于1927年3月12日令暂准援用1918年的法 律适用条例 3新中国国际私法立法概况新中国国际私法立法概况 中华人民共和国成立后，废除了包括法律适用条例 在内的国民党政府的全部法律，开始按苏联模式建立社 会主义的法律体系。 就中国国内立法而言，已形成一个多层次的国际私就中国国内立法而言，已形成一个多层次的国际私 法体系：法体系： （1 1）居于第一层次的是我国）居于第一层次的是我国宪法宪法中的有关规定，中的有关规定， 其中少数是直接
45、的规定，如序言第其中少数是直接的规定，如序言第1212段以及第段以及第1818条、第条、第 3232条所表述的内容。条所表述的内容。 （2 2）居于第二层次的便是包括）居于第二层次的便是包括中华人民共和国民中华人民共和国民 法通则法通则和和中华人民共和国民事诉讼法中华人民共和国民事诉讼法在内的许多在内的许多 民事基本法律。民事基本法律。 （3 3）居于第三层次的主要是由全国人大常委会或国）居于第三层次的主要是由全国人大常委会或国 务院颁布的条例或行政法规中调整涉外民事或诉讼关系务院颁布的条例或行政法规中调整涉外民事或诉讼关系 的规范。的规范。 （4 4）居于第四层次的是最高人民法院所作的大量司）居于第四层次的是最高人民法院所作的大量司 法解释。如最高人民法院法解释。如最高人民法院20062006年年关于涉外民事或商事关于涉外民事或商事 案件司法文书送达问题若干规定案件司法文书送达问题若干规定、20072007年年关于审理关于审理 涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规 定定，等等。，等等。 另外，国际
