1、第一部分、调查问卷反馈情况第一部分、调查问卷反馈情况第二部分、合同法讲解及案例第二部分、合同法讲解及案例l非常感谢各位领导、同事配合此次关于非常感谢各位领导、同事配合此次关于合同法合同法培训的调查问卷。培训的调查问卷。l共发放调查问卷共发放调查问卷133份，收回有效调查问卷份，收回有效调查问卷115份。份。l大部分员工没有系统地学习过合同法，也大部分员工没有系统地学习过合同法，也不十分了解合同法的相关内容。不十分了解合同法的相关内容。l大部分员工认为合同法与日常工作息息相大部分员工认为合同法与日常工作息息相关，认真学习合同法对工作非常有帮助。关，认真学习合同法对工作非常有帮助。l对于合同条款的
2、重要性认可程度，违约责对于合同条款的重要性认可程度，违约责任及争议解决条款依然列在首位。任及争议解决条款依然列在首位。l 第一章、合同与合同法概述第一章、合同与合同法概述l 第二章、合同的订立第二章、合同的订立l 第三章、合同的效力第三章、合同的效力l 第四章、合同的履行第四章、合同的履行l 第五章、合同的变更和转让第五章、合同的变更和转让l 第六章、违约责任第六章、违约责任第一章、合同与合同法概述第一章、合同与合同法概述 合同，也称为契约或协议，是指平等合同，也称为契约或协议，是指平等的民事主体之间（自然人、法人、其他组的民事主体之间（自然人、法人、其他组织等）以设立、变更、终止民事权利义务
3、织等）以设立、变更、终止民事权利义务为目的所进行的意思表示一致的法律行为。为目的所进行的意思表示一致的法律行为。合同这个概念，我们可以从三个层面进行合同这个概念，我们可以从三个层面进行理解：理解：合同是平等的民事主体之间所为的法律行合同是平等的民事主体之间所为的法律行为；为；合同行为的目的是设立、变更或者终止民合同行为的目的是设立、变更或者终止民事权利义务；事权利义务；合同是当事人经过平等协商，意思表示一合同是当事人经过平等协商，意思表示一致的体现。致的体现。l合同是两个或两个以上当事人的法律行为，合同是两个或两个以上当事人的法律行为，单一的当事人无法为合同行为；单一的当事人无法为合同行为；l
4、合同是以设立、变更或终止民事权利义务合同是以设立、变更或终止民事权利义务关系为基本内容或目的；关系为基本内容或目的；l合同是当事人在平等自愿的基础上达成的合同是当事人在平等自愿的基础上达成的意思表示的一致；意思表示的一致；l合同须具有合法性、确定性和可履行性。合同须具有合法性、确定性和可履行性。l双务合同和单务合同双务合同和单务合同l有偿合同和无偿合同有偿合同和无偿合同l诺成合同和实践合同诺成合同和实践合同l要式合同和不要式合同要式合同和不要式合同l主合同与从合同主合同与从合同l有名合同与无名合同有名合同与无名合同l格式合同与非格式合同格式合同与非格式合同l合同法分则中明确规定的合同法分则中明
5、确规定的15种有名合同，种有名合同，他们分别为：买卖合同、供用电合同、赠他们分别为：买卖合同、供用电合同、赠与合同、借款合同、租赁合同、融资租赁与合同、借款合同、租赁合同、融资租赁合同、承揽合同、建设工程合同、运输合合同、承揽合同、建设工程合同、运输合同、技术合同、保管合同、仓储合同、委同、技术合同、保管合同、仓储合同、委托合同、行纪合同、居间合同。托合同、行纪合同、居间合同。l合同法是调整平等主体的自然人、法人、合同法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间合同关系的法律规范的总称。其他组织之间合同关系的法律规范的总称。l合同法内容主要包括立法宗旨、基本原则、合同法内容主要包括立法宗旨、基
6、本原则、合同的形式、内容以及订立程序、合同的合同的形式、内容以及订立程序、合同的效力、合同的履行、合同的变更、转让和效力、合同的履行、合同的变更、转让和终止、违反合同的法律责任，以及关于一终止、违反合同的法律责任，以及关于一些具体合同的规定等内容。些具体合同的规定等内容。l1999年年3月月15日，第九届全国人民代表大日，第九届全国人民代表大会第二次会议通过了会第二次会议通过了中华人民共和国合中华人民共和国合同法同法。l1999年年10月月1日，日，中华人民共和国合同中华人民共和国合同法法开始施行并沿用至今。开始施行并沿用至今。l合同法的基本原则，是指合同立法的指导合同法的基本原则，是指合同立
7、法的指导思想以及调整民事主体间合同关系所必须思想以及调整民事主体间合同关系所必须遵循的基本方针和准则。遵循的基本方针和准则。l合同法的基本原则有：意思自治原则、平合同法的基本原则有：意思自治原则、平等原则、公平原则、诚实信用原则、公序等原则、公平原则、诚实信用原则、公序良俗原则。良俗原则。l意思自治原则是指合同当事人取得权利义意思自治原则是指合同当事人取得权利义务或从事民事活动时有基于其意志的自由，务或从事民事活动时有基于其意志的自由，不受国家权利和其他当事人非法干预。不受国家权利和其他当事人非法干预。l合同法第四条规定：合同法第四条规定：“当事人依法享有自当事人依法享有自愿订立合同的权利，任
8、何单位和个人不得愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。非法干预。”这就是意思自治原则的体现。这就是意思自治原则的体现。l具体来说，就是是否签订合同、和谁签订具体来说，就是是否签订合同、和谁签订合同、签订什么样的合同、怎样承担违约合同、签订什么样的合同、怎样承担违约责任、如何解决争议等，都应当取决于当责任、如何解决争议等，都应当取决于当事人的真实意愿。事人的真实意愿。l举例来说，我要买一件衣服，既可以去佳举例来说，我要买一件衣服，既可以去佳士客买，也可以去利群买；既可以买真维士客买，也可以去利群买；既可以买真维斯的，也可以买班尼路的；既可以买一件，斯的，也可以买班尼路的；既可以买一件，也
9、可以买一打；既可以付现金，也可以刷也可以买一打；既可以付现金，也可以刷卡；完全由我自己来决定，不受其他干预，卡；完全由我自己来决定，不受其他干预，这就是合同中的意思自治原则。这就是合同中的意思自治原则。l平等原则的核心是合同各方当事人的法律平等原则的核心是合同各方当事人的法律地位平等。地位平等。l在合同关系中，各方当事人不论其所有制在合同关系中，各方当事人不论其所有制性质、种类如何，也不论其规模、经济实性质、种类如何，也不论其规模、经济实力如何，在法律上都处于完全平等的地位。力如何，在法律上都处于完全平等的地位。l合同法第三条规定：合同法第三条规定：“合同当事人的法律合同当事人的法律地位平等，
10、一方不得将自己的意志强加给地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。另一方。”这就是平等原则的体现这就是平等原则的体现l例如在日常生活中，所谓的强买强卖或者例如在日常生活中，所谓的强买强卖或者利用行政手段来干预正常的市场经济的行利用行政手段来干预正常的市场经济的行为，都属于违反了平等原则。为，都属于违反了平等原则。l公平原则是指当事人在订立和履行合同时公平原则是指当事人在订立和履行合同时应当做到公允、公正，合情合理。应当做到公允、公正，合情合理。l该原则要求民事主体本着公正的观念从事该原则要求民事主体本着公正的观念从事合同活动，正当的行使权利和履行义务，合同活动，正当的行使权利和履行义务，在
11、保证自身合同利益的同时，兼顾他人的在保证自身合同利益的同时，兼顾他人的利益和社会公共利益。利益和社会公共利益。l合同法第五条规定：合同法第五条规定：“当事人应当遵循公当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。平原则确定各方的权利和义务。”这就是这就是公平原则的体现。公平原则的体现。举例说明，比如说市值举例说明，比如说市值5元的商品，商家却元的商品，商家却在以在以50元的价格出售，这就明显违背了公元的价格出售，这就明显违背了公平原则。平原则。再如电信、旅游等格式合同中的霸王条款，再如电信、旅游等格式合同中的霸王条款，也是违背了公平原则。也是违背了公平原则。l诚实信用原则是指合同当事人应以善良的
12、诚实信用原则是指合同当事人应以善良的心理状态，维持双方利益以及当事人与社心理状态，维持双方利益以及当事人与社会利益的平衡。会利益的平衡。l合同法第六条规定：合同法第六条规定：“当事人行使权利、当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。履行义务应当遵循诚实信用原则。”这就这就是诚实信用原则的体现。是诚实信用原则的体现。l比如我们日常买东西的时候，别人把比如我们日常买东西的时候，别人把100元元纸币当成纸币当成10元纸币找给我们，我们发现后元纸币找给我们，我们发现后把多余的钱退给他，这其实就是在遵循诚把多余的钱退给他，这其实就是在遵循诚实信用原则。实信用原则。l公序良俗原则是指订立、履行合同都
13、应该公序良俗原则是指订立、履行合同都应该以国家法律法规为依据，并遵守公共秩序以国家法律法规为依据，并遵守公共秩序和社会公德。和社会公德。l合同法第七条规定：合同法第七条规定：“当事人订立、履行当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。会公共利益。”这就是公序良俗原则的体这就是公序良俗原则的体现。现。l例如买凶杀人，雇佣枪手替考，似乎看起例如买凶杀人，雇佣枪手替考，似乎看起来都是符合合同要件的，但是正是因为违来都是符合合同要件的，但是正是因为违反了公序良俗原则，因此是
14、被法律所禁止反了公序良俗原则，因此是被法律所禁止的。的。l合同法的几个基本原则都是相互包容，互合同法的几个基本原则都是相互包容，互相关联的，他们共同构筑了合同法的理论相关联的，他们共同构筑了合同法的理论框架，合同法的所有规定都是以上述基本框架，合同法的所有规定都是以上述基本原则为基础的。原则为基础的。第二章、合同的订立第二章、合同的订立l合同的形式，是指当事人之间就明确权利合同的形式，是指当事人之间就明确权利义务关系所达成协议的方式。义务关系所达成协议的方式。l合同法第十条规定：合同法第十条规定：“当事人订立合同，当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。有书面形式、口头形式和其他形式。
15、”l 书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。可以有形地表现所载内容的形式。l 书面形式一般适用于标的数额比较大、内容较复书面形式一般适用于标的数额比较大、内容较复杂、不能立即履行的合同。杂、不能立即履行的合同。l 书面形式的合同当事人之间责任明确，便于检查、书面形式的合同当事人之间责任明确，便于检查、管理和监督，因而发生纠纷时举证容易，有利于管理和监督，因而发生纠纷时举证容易，有利于纠纷及时、公正、合理的解决。纠纷及时、公正、合理的解决
16、。l法律、行政法规规定或者当事人约定采用法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同的，应当采用书面形式；书面形式订立合同的，应当采用书面形式；否则，该合同不能成立。否则，该合同不能成立。l例如例如担保法担保法规定：规定：“抵押人与抵押权抵押人与抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。人应当以书面形式订立抵押合同。”因此因此抵押合同必须采用书面形式，其他形式的抵押合同必须采用书面形式，其他形式的抵押合同无效。抵押合同无效。l口头形式合同是指当事人之间通过对话口头形式合同是指当事人之间通过对话（包括当面洽谈和电话协商）约定双方权（包括当面洽谈和电话协商）约定双方权利义务关系的协议。利义务关系
17、的协议。l口头合同形式简便、易行、迅速、即时结口头合同形式简便、易行、迅速、即时结清，主要应用于清，主要应用于日常生活中的小商品买卖日常生活中的小商品买卖或服务，其或服务，其对于加速商品流转，满足公民对于加速商品流转，满足公民日常生活的需要有着重要的作用。日常生活的需要有着重要的作用。l但是口头合同方式缺乏文字依据，发生纠但是口头合同方式缺乏文字依据，发生纠纷时难以取得证据，不易分清责任，因此纷时难以取得证据，不易分清责任，因此较复杂的重要合同不宜采取该种形式较复杂的重要合同不宜采取该种形式。l这是指当事人未用语言、文字表达其意思这是指当事人未用语言、文字表达其意思表示，而是通过其行为推定合同
18、成立的形表示，而是通过其行为推定合同成立的形式，故也称为推定形式。式，故也称为推定形式。l根据合同法规定，要约表明可以通过行为根据合同法规定，要约表明可以通过行为作出承诺的，受要约人作出该行为时，合作出承诺的，受要约人作出该行为时，合同成立。同成立。l比如我们在超市购物，并不需要通过口头比如我们在超市购物，并不需要通过口头或者书面形式表达我们购物的意思表示，或者书面形式表达我们购物的意思表示，只需要通过将选购的物品拿到收银台付款只需要通过将选购的物品拿到收银台付款这一行为，就可以推定我们与商家达成购这一行为，就可以推定我们与商家达成购物这一买卖合同。物这一买卖合同。l 合同条款，即合同的内容，
19、是双方当事人权利和义务的具合同条款，即合同的内容，是双方当事人权利和义务的具体表述，它对于合同的成立和履行具有重要的作用。体表述，它对于合同的成立和履行具有重要的作用。l 合同法第十二条规定：合同法第十二条规定：“合同的内容由当事人约定，一般合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（二）标的；（三）数量；（三）数量；（四）质量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。（八）解决争
20、议的方法。”l名称针对法人和其他组织而言，姓名则针名称针对法人和其他组织而言，姓名则针对自然人而言。对自然人而言。l法人和其他经济组织的住所是指其注册登法人和其他经济组织的住所是指其注册登记地，自然人的住所是指其户籍所在地或记地，自然人的住所是指其户籍所在地或长期生活的活动的处所。长期生活的活动的处所。l这一条款对于确定合同纠纷的法院管辖非这一条款对于确定合同纠纷的法院管辖非常重要。（稍后论述）常重要。（稍后论述）l标的是合同当事人权利义务一致指向的对标的是合同当事人权利义务一致指向的对象。象。l合同的标的可以是具体的物（财产），包合同的标的可以是具体的物（财产），包括有形财产和无形财产。括有
21、形财产和无形财产。l也可以是某种行为，如承揽加工合同、设也可以是某种行为，如承揽加工合同、设计勘探合同、委托合同等。计勘探合同、委托合同等。l数量就是指合同标的的多少，直接决定着数量就是指合同标的的多少，直接决定着合同权利义务的大小。合同权利义务的大小。l数量的计量单位要明确、具体，使用统一数量的计量单位要明确、具体，使用统一的解释方法，否则将导致合同无法履行，的解释方法，否则将导致合同无法履行，发生纠纷也难以分清责任。发生纠纷也难以分清责任。l质量是合同标的具体化的反映，不同的标质量是合同标的具体化的反映，不同的标的有不同的质量要求。的有不同的质量要求。l合同中要严格质量检验制度，明确规定质
22、合同中要严格质量检验制度，明确规定质量标准和具体要求，防止因为质量争议引量标准和具体要求，防止因为质量争议引起的合同纠纷。起的合同纠纷。l价款是指取得标的物一方给他方的对价，价款是指取得标的物一方给他方的对价，报酬是一方当事人给予完成某项工作或提报酬是一方当事人给予完成某项工作或提供某项服务的另一方的报偿。供某项服务的另一方的报偿。l价款或报酬是针对有偿合同来说的，对于价款或报酬是针对有偿合同来说的，对于无偿合同，价款和报酬没有任何法律意义。无偿合同，价款和报酬没有任何法律意义。l例如赠送、继承等都没有价款和报酬。例如赠送、继承等都没有价款和报酬。l 履行的期限是指履行合同约定义务的时间界限；
23、履行的期限是指履行合同约定义务的时间界限；提前履行或者迟延履行，如果违反民法的强行规提前履行或者迟延履行，如果违反民法的强行规定或者当事人的特别约定，均构成违约。定或者当事人的特别约定，均构成违约。l 履行的地点是指履行合同约定义务的地点；履行履行的地点是指履行合同约定义务的地点；履行地点关系到严格履行义务、费用负担合同纠纷案地点关系到严格履行义务、费用负担合同纠纷案件的法院管辖等。件的法院管辖等。l 履行方式是指履行合同约定义务的方式；按照履履行方式是指履行合同约定义务的方式；按照履行期次分为一次性履行和分期分批履行；按照标行期次分为一次性履行和分期分批履行；按照标的的交付方式分为现场交付、
24、送货式、邮寄式、的的交付方式分为现场交付、送货式、邮寄式、代办托运式、购货方自提方式等。代办托运式、购货方自提方式等。l违约责任条款是当事人为了保证合同的履违约责任条款是当事人为了保证合同的履行而设立的，在违反合同的情况发生时，行而设立的，在违反合同的情况发生时，违约方向守约方承担相应的法律后果的约违约方向守约方承担相应的法律后果的约定。定。l合同法规定的违约责任主要有继续履行、合同法规定的违约责任主要有继续履行、采取补救措施及赔偿损失三种。采取补救措施及赔偿损失三种。l我公司通常采用的是赔偿损失（违约金）。我公司通常采用的是赔偿损失（违约金）。l指合同当事人对合同内容的理解及合同履指合同当事
25、人对合同内容的理解及合同履行等发生争议时所采取的解决方法。行等发生争议时所采取的解决方法。l内部解决方式：和解或者调解（无法律效内部解决方式：和解或者调解（无法律效力）力）l外部解决方式：诉讼或者仲裁（有法律效外部解决方式：诉讼或者仲裁（有法律效力）力）诉讼和仲裁是平行的解决途径，诉讼和仲裁是平行的解决途径，“或诉或或诉或裁裁”、“非诉即裁非诉即裁”，两者是排他性的。，两者是排他性的。l 诉讼，是指当事人将合同争议提交人民法院，通诉讼，是指当事人将合同争议提交人民法院，通过国家赋予法院的审判权来裁判解决。过国家赋予法院的审判权来裁判解决。l 民事诉讼法民事诉讼法第一百零八条规定：起诉必须符第一
26、百零八条规定：起诉必须符合下列条件：合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；和其他组织；（二）有明确的被告；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。民法院管辖。l民事诉讼法民事诉讼法第二十四条规定：第二十四条规定：“因合因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。同履行地人民法院管辖。”l合同纠纷管辖的两个管辖地：被告住
27、所地、合同纠纷管辖的两个管辖地：被告住所地、合同履行地合同履行地l合同履行地明确约定的，按照约定确定管合同履行地明确约定的，按照约定确定管辖法院。辖法院。l合同履行地点不明确的，合同履行地点不明确的，合同法合同法第六第六十二条第三款规定：十二条第三款规定：“履行地点不明确，履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。他标的，在履行义务一方所在地履行。”l案情案情：王某于：王某于2005年年3月向李某借款月向李某借款20万万元，言明月利率为元，
28、言明月利率为1分，年底前归还，并当分，年底前归还，并当场写下借条，到期后王某并未还款，李某场写下借条，到期后王某并未还款，李某多次催讨未成，以王某的借条为凭，于多次催讨未成，以王某的借条为凭，于2006年年3月向自已住所地的月向自已住所地的A法院起诉，请法院起诉，请求判令王某立即归还。求判令王某立即归还。A法院受理后向王某法院受理后向王某送达了相关的法律文书，王某向送达了相关的法律文书，王某向A法院提出法院提出管辖权异议，认为自已住所地在管辖权异议，认为自已住所地在B县，故县，故A法院对本案无管辖权，要求法院对本案无管辖权，要求A法院将本案移法院将本案移送有管辖权的送有管辖权的B法院。法院。l
29、 分岐分岐：对被告王某提出的管辖权异议，存在两：对被告王某提出的管辖权异议，存在两种不同的意见。种不同的意见。l 第一种意见认为，因合同纠纷提起的诉讼，由被第一种意见认为，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或合同履行地人民法院管辖，本案告住所地或合同履行地人民法院管辖，本案A法法院是合同的履行地，因而院是合同的履行地，因而A法院有管辖权。法院有管辖权。l 第二种意见认为，本案属于一般的地域管辖，而第二种意见认为，本案属于一般的地域管辖，而且本案并不具有民事诉讼法第二十三条规定的情且本案并不具有民事诉讼法第二十三条规定的情形，所以作为原告住所地的法院对本案无管辖权。形，所以作为原告住所地的法院对
30、本案无管辖权。l 评析评析：对本案的管辖权异议，法院同意第一种：对本案的管辖权异议，法院同意第一种意见，主要理由有：意见，主要理由有：l 一、本案属合同纠纷。本案王某与李某之间关于一、本案属合同纠纷。本案王某与李某之间关于借款的约定，是双方设立、变更、终止民事权利借款的约定，是双方设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，此约定包含了合同的主要条款：义务关系的协议，此约定包含了合同的主要条款：当事人姓名（王某、李某）、标的（借款法律关当事人姓名（王某、李某）、标的（借款法律关系）、数量（借款系）、数量（借款20万元）、价款报酬（月利率万元）、价款报酬（月利率1分）、履行期限（分）、履行期限（20
31、05年底前还款），另外，年底前还款），另外，此约定还包含了一方发出要约，一方作出承诺的此约定还包含了一方发出要约，一方作出承诺的意思表示，是订立合同过程中两个重要的步骤。意思表示，是订立合同过程中两个重要的步骤。l二、本案原告李某住所地的二、本案原告李某住所地的A法院是合同履法院是合同履行地。合同法第六十二条第（三）款规定：行地。合同法第六十二条第（三）款规定：“履行地点不明确，给付货币的，在接受履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行。货币一方所在地履行。”该案原告李某将该案原告李某将借款借款20万元借与李某，李某负有在当年底万元借与李某，李某负有在当年底连本带息予以偿还的义务，
32、此时原告李某连本带息予以偿还的义务，此时原告李某成为接受货币的一方，原告李某的住所地成为接受货币的一方，原告李某的住所地成为接受货币的一方所在地，是本案借款成为接受货币的一方所在地，是本案借款合同的履行地。合同的履行地。l综上所述，结合民事诉讼法第二十四条的综上所述，结合民事诉讼法第二十四条的规定：规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或合同履行地人民法院管辖。住所地或合同履行地人民法院管辖。”故故A法院对本案有管辖权。法院对本案有管辖权。l选自选自2006年年6月月6日日人民法院报人民法院报法庭内法庭内外周刊外周刊l仲裁，又称公断，是指由双方当事人协议仲裁，又
33、称公断，是指由双方当事人协议将争议提交第三者，由该第三者对争议的将争议提交第三者，由该第三者对争议的是非曲直进行评判并作出裁决的一种解决是非曲直进行评判并作出裁决的一种解决争议的方法。争议的方法。l与作为国家公力救济的诉讼相比，仲裁属与作为国家公力救济的诉讼相比，仲裁属于私力救济，但同时又得到了国家法律的于私力救济，但同时又得到了国家法律的承认，从而也上升为一种法律制度承认，从而也上升为一种法律制度 l 仲裁一裁终局。与诉讼可能一审、二审甚至再审相比，仲仲裁一裁终局。与诉讼可能一审、二审甚至再审相比，仲裁一裁终局，使争议在短时间内得到确切地又是最终的处裁一裁终局，使争议在短时间内得到确切地又是
34、最终的处断结果。断结果。l 专家审理，结果具有可预见性。与诉讼中由相对固定的法专家审理，结果具有可预见性。与诉讼中由相对固定的法官审判不同，仲裁是由遍布各行各业的，拥有各种专业背官审判不同，仲裁是由遍布各行各业的，拥有各种专业背景的仲裁员来审理。景的仲裁员来审理。l 仲裁程序自主灵活。首先，当事人可以自主约定和设计仲仲裁程序自主灵活。首先，当事人可以自主约定和设计仲裁程序，比如仲裁庭的人数、开庭地点、语言等。其次，裁程序，比如仲裁庭的人数、开庭地点、语言等。其次，在仲裁程序进行中，仲裁庭也享有较大的自主权来根据案在仲裁程序进行中，仲裁庭也享有较大的自主权来根据案件的具体情况决定仲裁程序如何进行
35、。件的具体情况决定仲裁程序如何进行。l 仲裁裁决可以在国际上得到承认和执行。根据仲裁裁决可以在国际上得到承认和执行。根据承认和执承认和执行外国仲裁裁决公约行外国仲裁裁决公约（1958年纽约公约），仲裁裁决年纽约公约），仲裁裁决可以在世界上一百多个公约国得到承认和执行。可以在世界上一百多个公约国得到承认和执行。l仲裁法仲裁法第十八条规定：第十八条规定：“仲裁协议对仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效。成补充协议的，仲裁协议无效。”l所以仲裁条款或者仲裁协
36、议必须约定明确所以仲裁条款或者仲裁协议必须约定明确的仲裁机构。的仲裁机构。l2003年年4月，原告福建国航远洋运输股份有月，原告福建国航远洋运输股份有限公司与被告广州海运（集团）有限公司、限公司与被告广州海运（集团）有限公司、中海发展股份有限公司货轮公司签订均为中海发展股份有限公司货轮公司签订均为期期5年的光船租赁合同和定期租船合同。后年的光船租赁合同和定期租船合同。后来，双方发生争议，今年来，双方发生争议，今年2月，原告向厦门月，原告向厦门海事法院提起诉讼。法院立案后，被告提海事法院提起诉讼。法院立案后，被告提出管辖权异议，认为定期租船合同已经约出管辖权异议，认为定期租船合同已经约定了仲裁条
37、款，应通过仲裁解决。定了仲裁条款，应通过仲裁解决。l被告认为，根据合同的解决争议条款，被告认为，根据合同的解决争议条款，“合同未尽事宜或发生纠纷，由船东和租合同未尽事宜或发生纠纷，由船东和租船人协商解决，协商未果，可以在广州通船人协商解决，协商未果，可以在广州通过仲裁解决过仲裁解决”。由于广州唯一的仲裁机构。由于广州唯一的仲裁机构为广州仲裁委员会，因此，合同约定在广为广州仲裁委员会，因此，合同约定在广州仲裁，就应当是由广州仲裁委员会仲裁。州仲裁，就应当是由广州仲裁委员会仲裁。l 厦门海事法院审理认为，从本案所涉仲裁条款看，双方当厦门海事法院审理认为，从本案所涉仲裁条款看，双方当事人具有请求仲裁
38、的意思表示，同时也约定了仲裁事项。事人具有请求仲裁的意思表示，同时也约定了仲裁事项。但是，文字上对仲裁机构却没有体现，仅仅表述为但是，文字上对仲裁机构却没有体现，仅仅表述为“在广在广州通过仲裁解决州通过仲裁解决”。因此，如何理解这一约定成为案件的。因此，如何理解这一约定成为案件的关键问题。从文字表述和逻辑推理上理解，关键问题。从文字表述和逻辑推理上理解，“在广州通过在广州通过仲裁解决仲裁解决”的约定只确定了仲裁的地点应当在广州，但这的约定只确定了仲裁的地点应当在广州，但这一地点的确定不具有排他性和特定性，既可以理解为由广一地点的确定不具有排他性和特定性，既可以理解为由广州仲裁机构仲裁解决，也可
39、以理解为由其他仲裁机构受理州仲裁机构仲裁解决，也可以理解为由其他仲裁机构受理后在广州仲裁解决。例如，中国海事仲裁委员会的后在广州仲裁解决。例如，中国海事仲裁委员会的仲裁仲裁规则规则规定，规定，“当事人约定仲裁地点的，仲裁案件的审理当事人约定仲裁地点的，仲裁案件的审理应当在约定地点进行应当在约定地点进行”。因此，原、被告双方的上述约定。因此，原、被告双方的上述约定仍属于对仲裁机构没有约定的情况。仍属于对仲裁机构没有约定的情况。l厦门海事法院作出了驳回被告管辖权异议厦门海事法院作出了驳回被告管辖权异议的裁定。被告不服，上诉至福建省高级法的裁定。被告不服，上诉至福建省高级法院，福建省高级法院维持了厦
40、门海事法院院，福建省高级法院维持了厦门海事法院的裁定。的裁定。l合同法第十三条规定：合同法第十三条规定：“当事人订立合同，当事人订立合同，采取要约、承诺方式。采取要约、承诺方式。”l合同订立的程序是指当事人相互作出意思合同订立的程序是指当事人相互作出意思表示并就合同条款达成一致协议的具体过表示并就合同条款达成一致协议的具体过程。程。l这一过程分为要约和承诺两个阶段。这一过程分为要约和承诺两个阶段。l要约是希望和他人订立合同的意思表示，要约是希望和他人订立合同的意思表示，商业贸易中称为发盘。发出要约的一方为商业贸易中称为发盘。发出要约的一方为要约人，受领要约的一方为受要约人，简要约人，受领要约的
41、一方为受要约人，简称受约人。称受约人。l要约的构成要件：要约的构成要件：A、要约内容必须明确具、要约内容必须明确具体；体；B、要约必须有订立合同的主观目的；、要约必须有订立合同的主观目的；C、要约向特定的人发出。、要约向特定的人发出。l合同法第十六条规定：合同法第十六条规定：“要约到达受要约要约到达受要约人时生效。人时生效。”l要约的法律效力亦称要约的约束力，是指要约的法律效力亦称要约的约束力，是指要约人对要约应负的法律责任。要约人对要约应负的法律责任。l要约发生法律效力后，要约人必须受其约要约发生法律效力后，要约人必须受其约束，这主要表现在：一方面，在要约有效束，这主要表现在：一方面，在要约
42、有效期内，要约人不得随意撤销要约；另一方期内，要约人不得随意撤销要约；另一方面，当受要约人承诺时，要约人有与其订面，当受要约人承诺时，要约人有与其订立合同的义务。否则要约人应当负责赔偿立合同的义务。否则要约人应当负责赔偿由此给受要约人造成经济损失。由此给受要约人造成经济损失。l要约的撤回，是指在要约发出后到达受要要约的撤回，是指在要约发出后到达受要约人之前，要约人宣告取消要约。约人之前，要约人宣告取消要约。l由于要约在到达受要约人时才发生法律效由于要约在到达受要约人时才发生法律效力，因此，合同法第十七条规定：力，因此，合同法第十七条规定：“要约要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到可以撤回。
43、撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。约人。”l 要约的撤销，是指要约人在要约生效以后宣告取要约的撤销，是指要约人在要约生效以后宣告取消该要约。消该要约。l 合同法第十八条规定：合同法第十八条规定：“要约可以撤销。撤销要要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。受要约人。”l 合同法第十九条规定：合同法第十九条规定：“下列情形之一的，要约下列情形之一的，要约不得撤销：不得撤销：（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式
44、明示要约不可撤销；示要约不可撤销；（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。并已经为履行合同作了准备工作。”l 要约的失效即要约的消灭，是指要约丧失了对要要约的失效即要约的消灭，是指要约丧失了对要约人和受要约人的法律拘束力。约人和受要约人的法律拘束力。l 合同法第二十条规定：合同法第二十条规定：“有下列情形之一的，要有下列情形之一的，要约失效：约失效：（一）拒绝要约的通知到达要约人；（一）拒绝要约的通知到达要约人；（二）要约人依法撤销要约；（二）要约人依法撤销要约；（三）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（三）承诺期限届满
45、，受要约人未作出承诺；（四）受要约人对要约的内容作出实质性变更。（四）受要约人对要约的内容作出实质性变更。”l承诺是指受要约人同意要约的意思表示，承诺是指受要约人同意要约的意思表示，商业贸易中又称为接盘。一般地讲，要约商业贸易中又称为接盘。一般地讲，要约一经受要约人承诺，一经受要约人承诺，就表明双方当事人对就表明双方当事人对合同的主要条款达成了协议，合同已经成合同的主要条款达成了协议，合同已经成立立，对双方当事人具有约束力。，对双方当事人具有约束力。l承诺的构成要件：承诺的构成要件：（1）承诺必须由受要约人向要约人作出；）承诺必须由受要约人向要约人作出；（2）承诺必须在要约的存续期间内作出；）
46、承诺必须在要约的存续期间内作出；（3）承诺的内容应当与要约的内容一致；）承诺的内容应当与要约的内容一致；l承诺通知到达要约人时生效。承诺通知到达要约人时生效。l如果受要约人在承诺期限内发出承诺，按如果受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过要约期限的，他原因承诺到达要约人时超过要约期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。限不接受该承诺的以外，该承诺有效。l承诺的撤回，是指承诺发出后到达要约人承诺的撤回，是指承诺发出后到达要约人之前，
47、受要约人宣告取消承诺。之前，受要约人宣告取消承诺。l承诺可以撤回，但撤回承诺的通知应当先承诺可以撤回，但撤回承诺的通知应当先于承诺通知或者与承诺通知同时到达要约于承诺通知或者与承诺通知同时到达要约人，才具有撤回效力。承诺一旦生效，则人，才具有撤回效力。承诺一旦生效，则不能再撤回。不能再撤回。l承诺通知到达要约人即生效，因此承诺不承诺通知到达要约人即生效，因此承诺不能撤销。能撤销。l 2006年年2月月21日，某市大山公司向某市飞龙公司发出一份日，某市大山公司向某市飞龙公司发出一份报价单，在报价单中称：大山公司愿意向飞龙公司提供报价单，在报价单中称：大山公司愿意向飞龙公司提供10万吨石灰石，每吨
48、价格为万吨石灰石，每吨价格为10元，价格中包括运费在内，在元，价格中包括运费在内，在合同成立后两年内运送。合同成立后两年内运送。3月月1日，飞龙公司向大山公司发日，飞龙公司向大山公司发出一份购买石灰石的定单：要求大山公司从出一份购买石灰石的定单：要求大山公司从3月月11日开始日开始提供石灰石，每天提供提供石灰石，每天提供1000吨。按照该规定，吨。按照该规定，10万吨石万吨石灰石应当在同年灰石应当在同年6月份运完。但由于各种原因，大山公司月份运完。但由于各种原因，大山公司未能在飞龙公司要求的时间内履行完，而是直到未能在飞龙公司要求的时间内履行完，而是直到10月份才月份才全部交完货。全部交完货。
49、为此，飞龙公司以大山公司未能按照合同约定履行给付义为此，飞龙公司以大山公司未能按照合同约定履行给付义务为由，向法院起诉，要求大山公司赔偿其因此而遭受的务为由，向法院起诉，要求大山公司赔偿其因此而遭受的损失。损失。l 对于飞龙公司的诉讼请求是否应当得到支持，产对于飞龙公司的诉讼请求是否应当得到支持，产生了不同的意见：生了不同的意见：l 一种意见认为，大山公司向飞龙公司发出要约后，一种意见认为，大山公司向飞龙公司发出要约后，飞龙公司作的承诺已经改变了要约的内容，不产飞龙公司作的承诺已经改变了要约的内容，不产生承诺的法律效力，所以飞龙公司与大山公司之生承诺的法律效力，所以飞龙公司与大山公司之间的买卖
50、合同并未成立。间的买卖合同并未成立。l 另一种意见认为，飞龙公司对大山公司的要约内另一种意见认为，飞龙公司对大山公司的要约内容修改，已经构成对要约内容的实质性修改，所容修改，已经构成对要约内容的实质性修改，所以不能产生承诺的法律效力，但可以作为一个新以不能产生承诺的法律效力，但可以作为一个新的要约，大山公司在接到飞龙公司的新要约后，的要约，大山公司在接到飞龙公司的新要约后，虽然没有明确表示承诺，但已经实际履行合同，虽然没有明确表示承诺，但已经实际履行合同，应当认为已经合同成立。应当认为已经合同成立。l 首先，飞龙公司对大山公司要约内容进行了修改，首先，飞龙公司对大山公司要约内容进行了修改，修改
