1、项目四 经营活动中的法律实务n任务1 创业融资n任务2 利用担保增强信誉n任务3 资金清算：支付结算n任务4 利用保险分担风险n任务5 经营范围和广告能力目标能力目标n熟悉大学生筹集资金的银行贷款途径、引进创业投资基金等途径，认识特许经营利弊，正确选择合适的特许人n掌握保证、抵押、质押、留置和定金等五种担保方式n熟悉汇票、本票、支票的结算及票据行为和票据权利，掌握支付宝和微信支付结算方式n掌握商业保险合同中的当事人及不同当事人的权利义务关系；熟悉基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险及生育保险的内容和待遇n熟悉营业执照中对经营范围的规定和限定；掌握广告规则。知识目标知识目标n创业小额贷
2、款的优惠和申请程序；一般银行借款、网上贷款的申请程序；创业投资基金；商业特许经营和特许经营合同n担保的五种方式：保证，抵押，质押，留置，定金n常用的三种票据：汇票、本票、支票；票据行为；票据权利；支付宝；微信支付n人身保险合同；财产保险合同；五种社会保险：基本养老保险，基本医疗保险，失业保险，工伤保险，失业保险n经营范围；广告规则职业素质目标职业素质目标n通过本项目学习，学会选择适当的途径筹集创业资金n通过本项目学习，培养诚实守信的经营理念，学会各种合同和债务担保方式，学会常用的几种支付结算方式；提高网络风险防范能力n通过本项目学习，懂得应用保险机制来防范风险；懂得参加社会保险所获得的保障任务
3、任务1 创业融资创业融资n一、大学生创业融资难n二、银行借款融资n三、融资租赁n四、引进创业投资基金n五、从事商业特许经营一、大学生创业融资难一、大学生创业融资难n广州大学广州发展研究院2016年中国社会形势分析与预测蓝皮书显示，广州毕业大学生创业人数占比不超2%，五成大学生创业选择批发零售业。n报告认为，大学生创业，主要遇到融资难、缺乏实操性的创业指导等问题。创业资金不足，融资较为困难成为毕业大学生创业时一道难以逾越的门槛。n从调研情况来看，大部分毕业大学生在创业初期都是自筹经费或是从家庭、家族获得创业经费。只有10%左右的创业大学生能从商业渠道或者人际资本中获得资金支持。在以后的创业发展中
4、，只有大约20%的创业企业能得到新资金的支持，包括银行贷款、风险投资、创业相关基金等。n缺乏初始资金也是大学生创业的重要障碍。在接受调查大学生中，仅有10%获得了银行贷款，5.2%享受到了政府创业基金，2%得到了其他机构部门的支持，其余的创业资金则多是通过家庭、创业团队等自筹或者是朋友的支持等途径获得。一、大学生创业融资难一、大学生创业融资难n如果把企业比作一个人，那么企业的现金流就如同人体内的血液。资金之于企业，犹如血脉之于人。n融资的渠道一般有三种，一是吸收外来投资。二是对外借款。三是占用供货方和购货方资金。n融资首先要求企业外塑形象，内强素质，加强企业自身制度建设。融资的关键是利用企业的
5、盈利前景吸引投资方，不管通过哪种渠道，投资方都会考察企业的真实情况。二、银行借款融资二、银行借款融资n（一）创业小额贷款（一）创业小额贷款n（二）一般银行借款（二）一般银行借款n（三）网上贷款（三）网上贷款（一）创业小额贷款（一）创业小额贷款n国家出台了大学生创业贷款的相关政策，包括各大银行和有条件的城市信用社要为自主创业的各大高校毕业生提供小额贷款，简化程序，提供开户和结算便利，提供优惠的低利率，提供担保基金等。n人力资源和社会保障部门启动一种创业小额贷款：根据贷款申请人的具体情况，政府可以帮助贴息；即便要支付利息，其贷款利率也低于普通的商业贷款。n申请创业小额贷款的条件：好的创业项目；办理
6、工商营业执照；合法的经营场地；有担保人。（二）一般银行借款（二）一般银行借款 n创业者依据贷款通则、商业银行法等法律法规，申请银行贷款n程序：贷款申请、对借款人的信用等级评估、贷款调查、签订借款合同、贷款发放、贷后检查、贷款归还等程序。n借款合同：借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。贷款人还可以要求借款人依照担保法的规定提供担保。n短期贷款、中期贷款和长期贷款。n信用贷款、担保贷款和票据贴现。n除委托贷款以外，贷款人发放贷款，借款人应当提供担保。（三）网上贷款（三）网上贷款n个人客户可使用网上银行注册卡下挂的定期存款等作为质押物，获得一定比例的贷款资金，操作简易、资金瞬时到账，设
7、计人性化、提供各类个人贷款信息查询。n网上个人质押贷款期限最多为一年。n在网上申请的个人质押贷款才可在网上申请放款；网上银行自助签订的贷款合同只能在网上银行发放贷款。网上个人质押贷款如果逾期，就需要到营业网点才能办理还款手续。n特别提醒：网上贷款诈骗！【资料阅读资料阅读】n大学生小强想在网上贷一笔创业金自主创业，不料贷款未得，反被骗各种保证金等6万多元。n小强网上搜索找到一家无抵押贷款公司，与对方联系后，对方要求要先交一系列保证金。于是，小强在2013年5月25日至27日先后汇了8百元、1万元、3万元、2万元的利息、还款能力金、押金、保证金等，共计60800元。交了一系列保证金后，小强并未收到
8、贷款，顿感被骗立即报案。n此类案件嫌疑人得手后一般都会断绝与受害人的所有联系，侦办难度很大。公安局提醒，广大创业者不要轻易相信“网络贷款”一类的公司，特别是在“放贷”之前以各种理由、名目要求缴纳保证金、承诺金等费用的，基本上都可以认定是诈骗。【资料阅读：资料阅读：网上贷款欲走捷径网上贷款欲走捷径 大学生创业遇骗局大学生创业遇骗局】n22岁小左大学毕业后想创业但苦于资金不足。一日晚，他通过网络搜索找到一家排位靠前的信贷公司，遂通过QQ了解了相关情况。n“递交资料10分钟审核信息支付预收利息签约30分钟内放款”该公司简单的贷款流程令小左喜出望外。他还被告知，贷2万元需先交500元利息，无需担保，只
9、要把利息汇到指定账号上，公司会马上放款，并且是现金支付，最长还款期限为6年。n第二天，小左即按照对方的提示，将500元利息汇到对方指定账户后，一名“陈经理”让他直接与其上级领导“王总”联系。而“王总”说，贷2万元需预交1年利息，要再补交1000元。犹豫不决的小左为能顺利贷到款，再次给对方汇去1000元钱。n当天晚些时候，“王总”打电话给小左说让办事员把合同和钱送去。但几分钟后，小左接到“女办事员”电话，称次日上午9点联系。n次日上午，几经联络，两人约定在唐寺门会面。但是，“女办事员”以巨额资金安全为由，要求再汇5000元押金过去。这一要求，遭到小左拒绝。经“陈经理”协调，称需3000元押金。忧
10、心忡忡的小左要求对方退款。“陈经理”承诺当天下午退还。但此后，小左就再也联系不上该公司的相关人员了。5天后，小左选择了报警。三、融资租赁三、融资租赁n融资租赁：实质上转移与资产所有权有关的全部或绝大部分风险和报酬的租赁。资产的所有权最终可以转移，也可以不转移。出租人根据承租人对租赁物件的特定要求和对供货人的选择，出资向供货人购买租赁物件，并租给承租人使用，承租人则分期向出租人支付租金，在租赁期内租赁物件的所有权属于出租人所有，承租人拥有租赁物件的使用权。租期届满，租金支付完毕并且承租人根据融资租赁合同的规定履行完全部义务后，对租赁物的归属没有约定的或者约定不明的，可以协议补充；不能达成补充协议
11、的，按照合同有关条款或者交易习惯确定，仍然不能确定的，租赁物件所有权归出租人所有。由于其融资与融物相结合的特点，出现问题时租赁公司可以回收、处理租赁物，因而在办理融资时对企业资信和担保的要求不高，所以非常适合中小企业融资。三、融资租赁三、融资租赁n创业者可以结合自身实际选用合适的融资租赁方式：n1.简单融资租赁由承租人选择需要购买的租赁物件，出租人通过对租赁项目风险评估后出租租赁物件给承租人使用。n2.回租融资租赁设备的所有者先将设备按市场价格卖给出租人，然后又以租赁的方式租回原来设备的一种方式。n3.杠杆融资租赁做法类似银团贷款，是一种专门做大型租赁项目的有税收好处的融资租赁，主要是由一家租
12、赁公司牵头作为主干公司，为一个超大型的租赁项目融资。n4.委托融资租赁一种方式是拥有资金或设备的人委托非银行金融机构从事融资租赁，第一出租人同时是委托人，第二出租人同时是受托人。三、融资租赁三、融资租赁n5.项目融资租赁承租人以项目自身的财产和效益为保证，与出租人签订项目融资租赁合同，出租人对承租人项目以外的财产和收益无追索权，租金的收取也只能以项目的现金流量和效益来确定。n6.经营性租赁在融资租赁的基础上计算租金时留有超过10%以上的余值，租期结束时，承租人对租赁物件可以选择续租、退租、留购。n7.国际融资转租赁租赁公司若从其他租赁公司融资租入的租赁物件，再转租给下一个承租人，这种业务方式叫
13、融资转租赁，一般在国际间进行。四、引进创业投资基金四、引进创业投资基金n【资料阅读】2014年6月3日，华科大电信系2011届硕士毕业生柯尊尧等创办的米折网获3000万美元B轮融资；一年前，计算机学院2003届本科毕业生姚欣凭借其创办的PPTV获得两亿美元的融资。n2007年，华科大设立50万元的“大学生创业基金”；2013年，这一基金年度发放的数额达210万元。n为了让大学生创业落地生根，华科大先后与武汉市人才交流服务中心、湖北省青创中心、岱家山科技园、东西湖区海峡科技园、黄冈市青年创业中心等单位开展协作，提供免费创业空间、见习岗位、创业基金等，为学生团队打造创业训练场。n数据显示，截至20
14、14年，华科大超过70%的毕业生在读期间有参与过创新创业训练计划项目的经历。近3年来，华科大涌现出100余家科技含量高的学生创业公司，如深圳乐行天下科技有限公司、杭州互秀科技有限公司、武汉奇米网络科技有限公司等一批获得千万元以上投融资的企业。四、引进创业投资基金四、引进创业投资基金n广义的风险投资泛指一切具有高风险、高潜在收益的投资；狭义的风险投资是指以高新技术为基础，生产与经营技术密集型产品的投资。n创业者在准备洽谈事宜之前，需要准备四份主要文件，包括：建议书，业务计划书，尽职调查报告以及营销材料。正式接触之前，一般需要提前递交业务计划书及其行动纲要。四、引进创业投资基金四、引进创业投资基金
15、n【资料阅读】日前，包括北京易净星科技有限公司等首批十家大学生创业企业在北京股权交易中心敲锣挂牌，这同时标志着北京市大学生创业服务平台和大学生创业板正式启动。n而对在四板挂牌的企业，均可享受到中关村特有的“科技创新、科技金融”相关政策，同时企业借助四板市场的融资能力建设与专项辅导，也将更好地解决其融资难、融资贵的问题。据悉，这种“服务平台+创业板”的大学生创业服务工作模式在国内尚属首创。n大学生创业服务平台，将面向北京地区高校在校生、毕业未满5年的高校毕业生、在岗大学生村官、流动发展后未满5年的大学生村官等四类人员，为其提供就业促进、创业培训、小额担保贷款、社会保险、人事代理、档案管理、员工招
16、聘、职称评审、劳动关系、外国人在京就业等方面的政策咨询服务和部分业务经办服务。n同时，对于符合条件的大学生创业企业，可以通过北京股权交易中心认可的推荐机构推荐至大学生创业板挂牌。五、从事商业特许经营五、从事商业特许经营n商业特许经营的核心是知识产权的授予使用、特许人具备成熟的经营模式和持续指导能力、被特许人在统一模式下经营并向特许人交纳费用。n目前，我国已成为发展最快、市场空间最大、特许经营体系最多的国家。自从1987年第一家国外特许企业肯德基进驻我国开始，相关法律制度与规制规则有一个探索、发展和逐步完善的过程。进入21世纪以来，特许经营成为席卷全球的浪潮。越来越多的企业感受到特许经营的魅力，
17、特许经营被西方经济学家称为21世纪的主流经济模式，因为这个经营方式是双赢的方式：对特许人来说，是可以用别人的钱和经营场所进一步发展自己的品牌；对受许人或被特许人来说，是在别人的帮助下，用别人的赚钱方式赚自己的钱。五、从事商业特许经营五、从事商业特许经营（一）商业特许经营和特许经营合同（一）商业特许经营和特许经营合同n商业特许经营即连锁经营：拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。n从事特许经营活动，特许人和被特许人应当订立书
18、面形式的特许经营合同。特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。特许经营合同约定的特许经营期限应当不少于3年，但是被特许人同意的除外。未经特许人同意，被特许人不得向他人转让特许经营权。被特许人不得向他人泄露或者允许他人使用其所掌握的特许人的商业秘密。n加盟商（被特许人）应拥有知情权。特许人向被特许人收取的推广、宣传费用，应当按照合同约定的用途使用。（二）认识特许经营利弊，正确选择合适的特许（二）认识特许经营利弊，正确选择合适的特许人人n加盟特许经营具有开办风险较低、开办成本透明、产品或服务有较好的市场、经过实践证明了的营销方案以及特许人
19、的培训保证等优点，但也具有企业决策力受到限制、特许费用是利润减少、不可能再引进其他供应商产品、对特许人的依赖性较强以及特许人一旦失去市场，你也就失去了市场等缺点。n在选择时，首先需要求助于政府的公示信息。商业特许经营管理条例，对特许人的准入、备案以及信息披露等都作了明确规定。商业特许经营的备案工作实行全国联网。政府的公示信息能帮助你了解你感兴趣的特许人是否有经营资格，而这个特许人是否具有可靠的前景和值得信赖，还得依靠你做深入细致的调查、研究和比较。（二）认识特许经营利弊，正确选择合适的特许（二）认识特许经营利弊，正确选择合适的特许人人n特许人资格必须是企业。特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的
20、经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力，且应当拥有至少 2 个直营店，并且经营时间超过 1 年。n特许经营活动中涉及商标许可、专利许可的，依照有关商标、专利的法律、行政法规的规定办理。比如，如果涉及注册商标，依照商标法等有关规定，必须订立商标使用许可合同，约定许可使用类型，并应当在合同签订3个月内，报商标局办理商标使用许可合同备案。n商标使用许可合同备案与否，对被特许人行使正当权益具有重要影响。除非当事人另有约定，如果商标使用许可合同未经备案，虽然不影响该许可合同的效力，但不得对抗善意第三人。任务任务2 利用担保增强信誉利用担保增强信誉n一、人的担保：保证n
21、二、不转移占有的物的担保：抵押n三、转移占有的物的担保：质押n四、法定担保方式：留置n五、金钱担保的担保方式：定金一、人的担保：保证一、人的担保：保证n【资料阅读】2003年5月，某油田与某市天信城市物业管理公司（以下简称天信公司）签订一份天然气供用协议。由于天信公司没有取得城市燃气经营许可证，某油田感到与之签订协议风险较大。当地政府为尽快实现向城镇居民供气，要求某油田与天信公司签订供气协议。同时，为打消某油田的顾虑，主动提出由当地东风镇政府出面，为本协议的履行提供担保。在供用双方签订的合同中约定：东风镇政府作为本协议担保人，保证天信公司完全履行本协议项下的义务，并以担保人身份在天然气供用协议
22、上签字盖章。于是某油田“放心”地与天信公司签订了协议。一、人的担保：保证一、人的担保：保证n评析：担保人为政府机关，不具备合法担保主体资格。本协议中担保条款无效，起不到某油田期望的担保作用。“国家机关不得为保证人，但经国务院批准使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。”在本协议中，镇政府是国家机关，其作为担保人的约定依据上述规定是无效的。无效的合同（包括部分无效）从订立时起即没有法律效力。一旦主合同发生纠纷，主合同的债务人即天信公司不履行或不完全履行主合同项下的义务时，某油田不能以担保条款为依据要求东风镇政府承担保证责任。当然，保证合同无效，并不意味作为保证人的镇政府完全没有责任，镇政
23、府应当根据其过错，承担相应的过失责任。不过，这一责任比某油田所期望的担保责任要小得多。（一）保证方式（一）保证方式n1.一般保证n当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任，这就是先诉抗辩权。但是如果债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；或者人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；或者保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的，保证人不得以主张先诉抗辩权为由，拒绝承担保证责任。（一）保证方式（一）保证方式n2.连带责任保证n当
24、事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证；另外，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。【真实案例真实案例按个手印代价按个手印代价12万万】n王先生手持借条，将张先生和庄律师告到法院，要求张先生还他借款12万元，庄律师对此承担连带责任。法院立案后发现，借条未注明借款期限和利率。借条上，庄律师在借款人张先生署名的下方自己的名字处按上了手印，但未明确是见证人或是保证人，借条也未注明保证期间或保证方式。庄律师辩称借条上的签名不是他本人所签，他只是按了手印。n法院审理后认为，庄律师主张他只是见证人，但借条上并未特别注明，故庄律师在借条上他本
25、人名字处按手印的行为应理解为保证人的保证行为，而非见证行为。经过审理，法院一审判决张先生应返还王先生借款12万元并支付利息，庄律师对该借款本息的偿还承担连带责任，庄律师承担责任后，有权向张先生进行追偿。约定不明视为连带保证！【案例分析案例分析】n施某向银行借款，由钱某与陆某为其提供保证，但没有约定保证形式。借款到期后，施某无力偿还，银行遂将施某、钱某、陆某一并诉至法院。诉讼中，因陆某不知下落，银行撤回了对陆某的起诉。钱某认为自己有先诉抗辩权，拒绝承担担保责任，但没有得到法院支持。后法院判决由施某偿还借款本息60万元，保证人钱某承担连带清偿责任。判决生效后，银行申请执行，法院依法扣划了保证人钱某
26、在银行的存款60万元。n保证人钱某代偿借款本息后获悉，保证人陆某家厂房正遇政府拆迁，有30多万元拆迁补偿款在政府尚未被领取，于是他立即起诉保证人陆某，要求偿还其已代偿的借款本息60万元的一半。保证人钱某的要求能否得到支持？（一）保证方式（一）保证方式n连带责任保证的特点：n(1)由保证人与主债权人在保证合同中约定和法律推定。如果保证人与保证权人对连带责任保证和一般保证没有作出约定或者约定不明确的，推定为连带责任保证。n(2)由保证人与主债务人对主合同债务承担连带责任。保证人与主债务人对主合同债务均负有全部清偿的责任。n(3)主债务人在债务履行期届满没有履行债务时由保证人承担保证责任。一旦主债务
27、人到期不履行主合同债务，债权人既可以要求主债务人清偿债务，也可以要求保证人承担保证责任。n两个或者两个以上的保证人为同一债务作保证的，称为共同保证。在共同保证情形下，保证人之间按照约定承担保证责任；没有约定的，承担连带保证责任。本案中，钱某与陆某作为保证人，与银行约定施某到期不能履行债务时，由保证人承担保证责任，由于合同未约定保证方式，应按照连带责任保证承担保证责任，故钱某不享有先诉抗辩权。连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。债权人选择了其中一个具有现实履行能力的保证人履行了保证责任后，有权向具
28、有本位责任的债务人行使追偿权，还有权对超出自己“应当承担的份额”部分，向其他连带共同保证人行使求偿权。（二）保证担保的范围和保证期间（二）保证担保的范围和保证期间n保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的按照约定。n保证期间为保证人承担保证责任的期间。保证期间可以由当事人在保证合同中自由约定；当事人没有约定或者约定不明确的，则为主债务履行期届满之日起6个月。n同一债权既有人的保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。二、不转移占有的物的担保：抵押二、不转移占有的物的担保：抵押n抵押是指债务人或者第三人不转移对某一特定财产的占有，将
29、该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。抵押物必须为特定的、可处分的财产，包括不动产或者动产。抵押权的效力及于抵押物的全部，当抵押物发生性质或者形态变化时，抵押权的效力追及至该变形物或代替物上。（一）抵押物（一）抵押物n法律许可抵押的财产包括：抵押人所有或依法有权处分的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物；抵押人所有或依法有权处分的机器、交通运输工具和其他财产；抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地土地使用权；依法可以抵押的其他财产。n以依法取得的国有土地上的房屋抵押的，该房屋占用范围内的国有土地
30、使用权应同时抵押。以国有土地使用权抵押的，应当将抵押时该国有土地上的房屋同时抵押。乡（镇）、村企业的土地使用权不得单独抵押。以乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占有范围内的土地使用权同时抵押。已设立过抵押权的抵押物，其价值超过抵押债权的，可以再次抵押。（一）抵押物（一）抵押物n法律禁止抵押的财产包括：土地所有权；除依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权，以及以乡（镇）、村企业的厂房等建筑物及其占用范围内的土地使用权同时抵押的以外，耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权；学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和
31、其他社会公益设施；所有权、使用权不明或者有争议的财产；依法被查封、扣押、监管的财产；依法不得抵押的其他财产。n抵押必须签订书面形式的抵押合同n绝押合同：在抵押合同中，抵押权人和抵押人约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。（二）抵押物登记（二）抵押物登记n1.以无地上定着物的土地使用权抵押。n2.以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押。n3.以林木抵押。n4.以航空器、船舶、车辆抵押。n5.以企业的设备和其他动产抵押。n抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况；抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的，
32、转让行为无效。n当事人以法定应办理登记的抵押物之外的财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，登记部门为抵押人所在地的公证部门。（三）抵押的效力（三）抵押的效力n抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用；抵押合同另有约定的，从其约定。n抵押物折价或者拍卖、变卖所得的款项，当事人没有约定的，按照实现抵押权的费用、主债权的利息、主债权的顺序清偿。（四）抵押权的实现（四）抵押权的实现n债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部
33、分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。【案例分析案例分析】n6月，甲某因急需资金与乙银行协商贷款，甲某用其商品房作抵押（房产证中显示户主为甲某和甲某之妻共有），在乙银行贷款40万元，贷款期限1年，并办理了抵押登记。次年6月，贷款期限届满，甲某在未按时归还银行贷款的情况下，将已设定抵押的商品房以45万元的价格卖与丙某。丙某即支付了全部房款，双方办理了商品房过户手续。乙银行得悉后，认为自己对该商品房享有抵押权，甲某无权转让，遂向甲某、丙某提出异议。因协商未果，第三年7月，乙银行以甲某不履行到期债务损害其合法权益为由，以甲某和丙某为共同被告向人民法院提起诉讼，要求实现其债权。n问：1.甲某答辩称：讼
34、争商品房是其和妻子的共有财产，抵押行为未经妻子同意无效。此辩称能否成立？为什么？n2.甲某在抵押关系存续期间转让抵押物的效力如何？n3.乙银行将如何实现自己的债权？本案将如何处理？n本案抵押物属于夫妻共同共有财产。案中，基于甲某与其妻之间的特殊身份关系夫妻关系，甲某之妻知道或者应当知道其夫将共有的房产设置抵押的情形而未提出异议，则应视为同意。因此甲某的辩称不能成立，其与乙银行的贷款抵押担保合同有效。n抵押权设定后，抵押人对抵押物的所有权并没有丧失，只要不影响抵押权人的优先受偿权，抵押人可以对抵押物进行法律上或事实上的处分，并不因此构成对抵押权的侵害。抵押人将已出租的财产抵押的，原租赁合同继续有
35、效，但应当书面告知承租人，抵押权实现后，租赁合同在有效期内对受让人继续有效。这就是“买卖不破租赁”原则。抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的，转让行为无效，抵押人要赔偿因此对承租人所造成的损失。n案中，因甲某与乙银行之间办理了抵押物登记，所以抵押权人乙银行可以向法院请求行使抵押权，也可以要求甲某以其受领的房款清偿所担保的债权。同时，本案中房屋登记管理部门也存在过错，为设定抵押的房屋办理了产权变更手续，乙银行可以同时追究房屋登记管理部门的责任。三、转移占有的物的担保：质押三、转移占有的物的担保：质押（一）动产质押（一）动产质押n动产质押是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债
36、权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。质押合同自质物移交于质权人占有时生效。n流质约定：质押合同的当事人在合同中约定在债务履行期限届满质权人未受清偿时，质物的所有权归质权人所有。n担保范围：主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质权的费用。质押期间，质权人有权收取质物所生的孳息。质权人依法收取质物的孳息，应当先充抵收取孳息的费用。质物有可能损坏或者价值明显减少、足以危害质权人权利的，质权人可以要求出质人提供相应的担保。出质人不提供的，质权人可以拍卖或者变卖质物，并与出质人协议将拍卖或者变卖所得的价款用于提前清偿所担保
37、的债权或者向与出质人约定的第三人提存。n债务履行期届满质权人未受清偿的，可以与出质人协议以质物折价，也可以依法拍卖、变卖质物。质物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归出质人所有，不足部分由债务人清偿。（二）权利质押（二）权利质押n汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；依法可以转让的股份、股票；依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权利；依法可以质押的其他权利可以作为标的物进行质押，即权利质押。权利质押合同应当采用书面形式，自权利凭证交付之日起生效。但是以股票、股份、商标专用权以及专利权，著作权中的财产权出质的，应当向有关部门办理出质登记，质押合同自登记之日起生效。n
38、权利质权与动产质权尽管有许多不同之处，但它们毕竟同属质权，因此权利质押除适用法律关于权利质押的特别规定外，适用法律关于动产质押的规定。【案例分析案例分析】n甲欲向乙借款100万元，乙要求甲提供质押担保。甲现有价值50万元的房产一处，价值20万元的生产资料、5万元的黄金饰品、10万元的存款单、价值20万元的股票，假如你是乙你会选择哪些作为质押物？n质押分为动产质押和权利质押，上述选项中房产作为不动产，显然不能作为质押物，而20万元的生产资料和5万元的黄金饰品作为动产均可质押；依据权利质押的法律规定，存款单和股票均属于可以质押的权利。四、法定担保方式：留置四、法定担保方式：留置n留置是指债权人按照
39、合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产，以留置财产折价或者拍卖、变卖该留置物，从所得价款中优先得到清偿。n留置权是一种法定担保方式，它依法律规定而发生，而非依当事人之间的约定成立。（一）留置权适用范围与留置担保范围（一）留置权适用范围与留置担保范围n依照合同法的规定，承揽合同的承揽人，运输合同的承运人，保管合同、仓储合同的保管人，行纪合同的行纪人依法可以拥有留置权。当事人可以在合同中约定不得留置的物。n留置担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、留置物保管费用和实现留置权的费用。（二）留置权的成立与实现（二）留置权的成立与实现n
40、留置的财产必须为动产，是债权人以合法方式占有债务人的动产，与债权人的债权有牵连关系，且债务已届清偿期，留置权才能够成立。n债权人与债务人应当在合同中约定，债权人留置财产后，债务人应当在不少于两个月的期限内履行债务。债权人与债务人在合同中未约定的，债权人留置债务人财产后，应当确定两个月以上的期限，通知债务人在该期限内履行债务。n债务人逾期仍不履行债务的，债权人可以与债务人协议以留置物折价，也可以依法拍卖、变卖留置物。留置物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归债务人所有，不足部分由债务人清偿。债权人行使留置权，留置的财产为可分物的，留置物的价值应当相当于债务的金额。留置权人负有妥善保管
41、留置物的义务。因保管不善致使留置物灭失或者毁损的，留置权人应当承担民事责任。五、金钱担保的担保方式：定金五、金钱担保的担保方式：定金n定金是在合同订立或在履行之前支付的一定数额的金钱作为担保的担保方式，又称保证金。定金数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。定金应当以书面形式约定，当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效，即定金合同是实践合同，只有定金交付另一方当事人接受后，定金合同才成立。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定
42、金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。任务任务3 支付结算支付结算n一、开立银行账户n二、使用各种票据方便结算n三、第三方支付和支付宝n四、其它支付结算方式一、开立银行账户一、开立银行账户n银行账户一般分为基本存款账户、一般存款账户、临时存款账户和专用存款账户四类。n存款人一般只能在一家银行的一个营业机构开立一个基本存款账户，存款人在银行开立基本存款账户，实行由中国人民银行当地分支机构核发开户许可证制度。n银行应依法为存款入保密，维护存款人资金自主支配权，除国家法律、行政法规另有规定外，不得代任何单位和个人查询、冻结、扣划存款人账户内
43、存款。二、使用各种票据方便结算二、使用各种票据方便结算n（一）汇票、本票、支票（一）汇票、本票、支票n（二）票据行为（二）票据行为n（三）票据权利（三）票据权利（一）汇票、本票、支票（一）汇票、本票、支票n汇票是指由出票人签发的，委托付款人在见票时或者在指定日期无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。n本票是出票人签发的，承诺自己在见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。n支票是出票人签发的，委托办理支票存款业务的银行或者其他金融机构在见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。（一）汇票、本票、支票（一）汇票、本票、支票n 汇票、本票和支票三者的区别：n1.在付款方
44、式方面，汇票和支票都是委托银行付款，而本票由银行签发、自己承诺付款。n2.在使用区域方面，汇票可以用于同城和异地结算使用，支票必须在同城或同一票据交换地区使用，本票只能在同一票据交换地区使用。n3.在付款期限方面，汇票有承兑期，到期承兑付款；支票是即时付款；本票最长付款期限是2个月。支票出票人与付款人之间必须先有资金关系，才能签发支票；汇票的出票人与付款人之间不必先有资金关系；本票的出票人与付款人为同一个人，不存在所谓的资金关系。支票和本票的主债务人是出票人，而汇票的主债务人，在承兑前是出票人，在承兑后是承兑人。远期汇票需要承兑，支票一般为即期无需承兑，本票也无需承兑。汇票的出票人担保承兑付款
45、，若另有承兑人，由承兑人担保付款；支票出票人担保支票付款；本票的出票人自负付款责任。支票、本票持有人只对出票人有追索权，而汇票持有人在票据的效期内，对出票人、背书人、承兑人都有追索权。汇票有复本，而本票、支票则没有。（二）票据行为（二）票据行为n1出票。是出票人依法定格式制作票据，并交付收款人的行为，是汇票、本票、支票都有的票据行为。票据没有签章，则票据无效，但是为保护善意第三人的利益，票据有时又有效，只是不能向出票人请求付款。n2背书。是指在票据背面或者粘单上记载有关事项并签章的票据行为，票据依靠背书转让。n3承兑。出票人发出票据后，持票人往往放心不下票据能否兑付，这时，票据法允许作为付款人
46、的票据债务人对到期一定兑现进行承诺，这就是承兑。承兑不适用于见票即付的票据，也不适用于本票和支票，即承兑是汇票的专有票据行为。n4保证。保证行为只在汇票和本票中才有，是指票据保证人以担保票据债务的履行为目的而进行的票据行为。（三）票据权利（三）票据权利n票据权利又称为票据上权利，是指持票人向票据债务人请求支付票据金额的权利，包括付款请求权和追索权。付款请求权是持票人对主债务人享有的依票据而请求支付票上所载金额的权利。追索权是在付款请求权未能实现时发生的，持票人对从债务人所享有的、请求偿还票上所载金额及其他有关金额的权利。追索权包括持票人向前手行使的追索权也包括由已履行追索义务的背书人向自己的前
47、手背书人行使的追索权，即再追索权，前者是向在票据上签名的任意前手背书人行使的，后者只能向自己以前的任意前手背书人行使。n在付款请求权或者追索权未能实现时发生的，持票人对票据保证人亦享有的请求支付票上记载金额及其他有关金额的权利。当保证人系为主债务人提供保证时则相当于付款请求权；当保证人系从债务人时则相当于追索权。（三）票据权利（三）票据权利【案例分析案例分析】n偶在创公司欠B公司款项5万元。为偿付欠款，偶在创公司于3月9日向B开出一张金额为5万元的转账支票。3月12日，该支票因偶在创公司存款不足而遭银行退票，B遂将该支票退给偶在创公司。3月14日，偶在创公司又开出一张金额为4万元的转账支票交给
48、B，言明偿付欠款。B要求银行付款时，再次因偶在创公司的存款不足而遭退票。于是偶在创公司遭到B的起诉，被要求按照第一次遭退票的票据金额5万元承担票据责任。偶在创公司觉得很委屈，因为经过核对，发现偶在创公司欠B的款项实际只有3.8万元，尚不足4万元。所以，偶在创公司认为，B无权要求偶在创公司承担5万元的票据责任，也不应要求按第二次开出的转账支票金4万元承担票据责任。【案例分析案例分析】（续）（续）n请讨论：（1）偶在创公司是否有义务按照第一次遭退票的票据金额5万元承担票据责任?（2）如果经过核对，发现偶在创公司欠B的款项确实为3.8万元，偶在创公司是否有义务按第二次开出的转账支票金额4万元承担票据
49、责任?n（3）如果经过核对，确定偶在创公司欠B的款项为5万元，偶在创公司按第二次转账支票的金额4万元承担了票据责任之后，是否还有义务偿还剩余款项?n（4）如果偶在创公司第二次开给B的转账支票（金额4万元）是用一张已经停止使用的旧式支票，此时偶在创公司是否有义务承担该转账支票（金额4万元）的票据责任?【案例解析】（续）n1.票据责任是指票据债务人向持票人支付票据金额的义务。B不是5万元票据的持票人，所以无权要求偶在创公司承担票据责任。n2.对于4万这张票据，B是合法持票人，所以偶在创公司对B负有义务。但偶在创公司可以“A与B之间只有3.8万元的债权债务关系”进行抗辩，要求只承担3.8万元责任。票
50、据法规定，票据债务人可以对不履行约定义务的与自己有直接债权债务关系的持票人，进行抗辩。本案例中本条的“约定义务”应该理解为B没有履行2千元的义务，所以这2000元B不该得，偶在创公司可以据此抗辩，不承担这2千元的支付义务。n3.偶在创公司负有义务。但此时义务的来源不是票据法，而是民法。票据支付是履行义务的一种方式，并不能免除债务人的债务。n4.偶在创公司负有义务。票据形式无效并不影响在票据上的真实签章的效力。三、第三方支付和支付宝三、第三方支付和支付宝n【资料阅读】2017年4月18日，全球首个无现金联盟在杭州成立。联合国环境署、蚂蚁金服作为理事，和首批15家联盟成员一起，加速从现金到无现金支
